Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 12975-р/пк-пз від 03.11.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Тимощук Світлани Володимирівни (код ЄДРПОУ:
2388311085) від 23 жовтня 2026 № UA-2026-09-19-000603-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.
Рішенням Комісії від 27.10.2026 № 12696 -р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:
1) Скаржник
2) ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НІКО ТРЕЙДІНГ"
(надалі - ТОВ "НІКО ТРЕЙДІНГ")
3) ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НАФТОХІМСОЮЗ"
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 12.10.2026.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Пропозиція Скаржника відхилена Замовником, статус Пропозиції ТОВ "НІКО ТРЕЙДІНГ" –рішення очікується.
Інформація про відхилення Пропозиції Скаржника оприлюднена на веб-порталі Уповноваженого органу 19.10.2026.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відхилення його Пропозиції.
У зв'язку з наведеним були розглянуті підстави для відхилення Пропозиції Скаржника та встановлено наступне.
Відповідно до протоколу від 19.10.2026 підставою відхилення Пропозиції Скаржника було наступне:
"… За результатами розгляду тендерної пропозиції ФОП ТИМОЩУК СВІТЛАНА ВОЛОДИМИРІВНА з'ясовано, що тендерна пропозиція учасника торгів не відповідає вимогам тендерної документації, а саме:
Відсутня інформацію та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям визначеним додатком 2 до тендерною документацією:
Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
"Аналогічним договором є договір, у якому предметом договору є поставка Товару за ДК 021:2015 код 09210000-4 (Мастильні засоби), укладений в 2023 - 2026 роках.
Для підтвердження досвіду виконання аналогічного договору (аналогічних договорів) учасник у складі тендерної пропозиції має подати по договорам, вказаним у нижче наведеній формі "Відомості про виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)", та наданій у складі тендерної пропозиції, наступні документи:
- копію аналогічного договору (аналогічні договори);
- копії документів, що підтверджують факт передачі майна та виконання такого договору (договорів) у повному обсязі, а саме: акт (акти) приймання-передачі, видаткові накладні тощо; та/або відгук (відгуки) про виконання учасником аналогічного договору (аналогічних договорів) від замовників. Відгук повинен містити інформацію про назву предмету закупівлі (договору), реквізити договору (номер, дату), кількість предмету закупівлі, роки виконання договору та інформацію про виконання договору в повному обсязі".
Враховуючи вищезазначене, тендерна пропозиція ФОП ТИМОЩУК СВІТЛАНА ВОЛОДИМИРІВНА відповідно до абзацу 2 пункту 44 Особливості та абзацу 2 підпункту 1 пункту 1 статті 31 Закону, підлягає відхиленню".
Відповідно до "ПРОТОКОЛУ відхилення тендерної пропозиції/пропозиції UA-202609-19-000603-a" Підстави відхилення тендерної пропозиції/ пропозиції учасника:
не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/ або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 Особливостей.
Скаржник зазначає, що відповідно до зазначеного протоколу підставою для відхилення визначено відсутність інформації та документів, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційному критерію, передбаченому додатком 2 до Документації, а саме наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору.
Водночас в електронних полях електронної системи закупівель Замовником зазначено іншу підставу відхилення: "Не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 Особливостей".
Скаржник вважає зазначене рішення протиправним, необґрунтованим та таким, що прийняте з порушенням вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з огляду на таке.
Скаржник зазначає, шо Особливостями передбачено можливість виправлення невідповідностей, пов'язаних не лише з помилками в поданих документах, але й із відсутністю документів, які вимагалися тендерною документацією.
Згідно з додатком 2 до Документації Замовником установлено кваліфікаційний критерій відповідно до статті 16 Закону— наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.
Для підтвердження відповідності цьому критерію Замовник вимагав надання відомостей про виконання аналогічного договору, копії договору, документів про його виконання та/або відгуку замовника.
Таким чином, документи, відсутність яких стала підставою для відхилення пропозиції Скаржника, є виключно документами на підтвердження кваліфікаційного критерію, передбаченого статтею 16 Закону. Зазначені документи не належать до документів щодо технічних та якісних характеристик запропонованого товару.
Відсутність таких документів підпадає під визначення невідповідностей, які можуть бути усунені відповідно до пункту 43 Особливостей.
Більше того, сама Документація Замовника в розділі V передбачає розміщення у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель відповідно до пункту 43 Особливостей.
Незважаючи на це, Замовник не надав Скаржнику можливості усунути виявлені невідповідності, а відразу прийняв рішення про відхилення тендерної пропозиції.
Такі дії суперечать пункту 43 Особливостей, оскільки Замовник фактично позбавив Скаржника передбаченого законодавством права на виправлення невідповідностей.
Відхилення Пропозиції через відсутність документів на підтвердження кваліфікаційного критерію без попереднього надання можливості їх подати в порядку пункту 43 Особливостей є неправомірним.
Отже, Замовник порушив порядок розгляду тендерних пропозицій, оскільки застосував відхилення замість передбаченого законодавством механізму усунення невідповідностей.
Окремої уваги заслуговує невідповідність між підставою відхилення, зазначеною Замовником в електронній системі закупівель, та фактичним обґрунтуванням рішення, викладеним у протоколі від 19.10.2026.
В електронній системі закупівель Замовником обрано підставу відхилення, яка застосовується у випадку невідповідності тендерної пропозиції умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі, за винятком невідповідностей, що можуть бути усунені відповідно до пункту 43 Особливостей.
Проте в протоколі відхилення Замовник не встановив та не навів жодної конкретної невідповідності запропонованого Скаржником товару технічним, якісним або кількісним характеристикам, установленим додатком 3 до тендерної документації.
Єдиним порушенням, зазначеним Замовником, є відсутність документів на підтвердження досвіду виконання аналогічного договору.
Відсутність документів про аналогічний договір не свідчить про невідповідність запропонованого товару технічним вимогам Замовника.
Скаржник наголошує, що формальне зазначення Замовником певної підстави в електронній системі закупівель не змінює правової природи виявленого недоліку та не звільняє Замовника від обов'язку дотримуватися порядку усунення невідповідностей.
Таким чином, рішення про відхилення тендерної пропозиції є необґрунтованим, оскільки фактичні обставини, наведені Замовником, не відповідають обраній ним правовій підставі відхилення. Також Скаржник зазначає, що аналіз Документації Замовника свідчить про недотримання вимог пунктів 28 та 44 Особливостей.
Зокрема, Замовником передбачено такі додатки: Додаток 1 — форма "Тендерна пропозиція"; Додаток 2 — кваліфікаційні критерії до учасника відповідно до статті 16 Закону та спосіб їх документального підтвердження; Додаток 3 — технічні вимоги; Додаток 4 — проєкт договору; Додаток 5 — гарантія щодо згоди на використання персональних даних; Додаток 6 — перелік документів та інформації для підтвердження відповідності переможця вимогам пункту 47 Особливостей, а також для укладання договору.
Таким чином, Замовником передбачено окремий додаток 6, який містить перелік документів переможця процедури закупівлі.
Водночас окремого додатка, який містив би повний перелік усіх документів та/або всієї інформації, що подаються учасником у складі Пропозиції, Замовником не передбачено.
Наявність у Документації додатка 2, який визначає лише кваліфікаційні критерії та документи на їх підтвердження, не може вважатися належним виконанням вимоги пункту 28 Особливостей.
Адже додаток 2 не містить повного переліку всіх документів та інформації, які повинен подати учасник, а регламентує виключно один із блоків вимог до Пропозиції.
Аналогічно, перелік окремих документів, наведений у розділі III Документації, не є самостійним додатком, оформленим відповідно до прямої вимоги пункту 28 Особливостей.
Отже, Замовник не виконав обов'язку щодо належного структурування та визначення в окремому додатку вичерпного переліку документів учасника.
За таких обставин застосування Замовником негативних наслідків у вигляді відхилення тендерної пропозиції через ненадання документів, які не включені до належним чином оформленого переліку, суперечить положенням пункту 28 Особливостей.
Скаржник звертає увагу, що обов'язок належного оформлення тендерної документації покладається саме на Замовника. Недотримання Замовником імперативних вимог законодавства щодо змісту та структури Документації не повинно створювати несприятливих правових наслідків для учасника процедури закупівлі.
Таким чином, відхилення пропозиції Скаржника через ненадання документів, визначених додатком 2, за відсутності передбаченого пунктом 28 Особливостей окремого повного переліку документів учасника є додатковим свідченням неправомірності прийнятого рішення.
Замовник зазначає, що за результатами розгляду Пропозиції Скаржника уповноваженою особою Замовника складено протокол від 19 жовтня 2026 року.
У протоколі зазначено, що у складі тендерної пропозиції відсутні інформація та документи, необхідні для підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.
На цій підставі Замовником прийнято рішення про відхилення тендерної пропозиції Скаржника з посиланням на пункт 44 Особливостей та статтю 31 Закону.
Водночас під час оцінки правомірності такого рішення необхідно враховувати не лише факт відсутності документів, а й положення пункту 43 Особливостей щодо порядку усунення невідповідностей у тендерній пропозиції. Пунктом 43 Особливостей, передбачено порядок дій Замовника у разі виявлення невідповідностей в інформації та/або документах, поданих учасником або подання яких вимагалося тендерною документацією.
Зазначене регулювання передбачає, що невідповідністю може бути, зокрема, відсутність документів, подання яких передбачено Документацією, крім прямо визначених Особливостями винятків.
Документи, що підтверджують досвід виконання аналогічного договору, належать до документального підтвердження кваліфікаційного критерію. Тому під час розгляду питання про правомірність відхилення необхідно встановити, чи підлягала виявлена невідповідність усуненню відповідно до пункту 43 Особливостей та чи було дотримано передбачену ним процедуру.
Замовник усвідомлює, що рішення про відхилення має ґрунтуватися на фактичних обставинах розгляду пропозиції та відповідати вимогам законодавства, чинного на дату проведення закупівлі.
Документація містить окремі розділи та додатки, які визначають склад Пропозиції, кваліфікаційні критерії, порядок їх документального підтвердження та технічні вимоги до предмета закупівлі.
Зокрема, Додаток 2 містить вимоги щодо підтвердження досвіду виконання аналогічного договору та перелік документів, необхідних для такого підтвердження.
Остаточна оцінка доводів Скаржника щодо дотримання пункту 28 Особливостей має здійснюватися з урахуванням повного змісту тендерної документації та редакції нормативно-правових актів, чинної на момент її затвердження.
З урахуванням викладеного Замовник просить орган оскарження розглянути доводи Скаржника в сукупності з матеріалами процедури закупівлі, зокрема тендерною документацією, тендерною пропозицією Скаржника, протоколом від 19 жовтня 2026 року та відомостями, оприлюдненими в електронній системі закупівель.
Замовник просить надати оцінку дотриманню ним вимог законодавства про публічні закупівлі, у тому числі положень пунктів 43 та 44 Особливостей, з урахуванням установлених фактичних обставин.
Замовник діятиме відповідно до законодавства про публічні закупівлі та виконає рішення органу оскарження в установленому законом порядку.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації Пропозиція подається в електронному вигляді через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, де зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям, наявність/відсутність підстав, установлених пунктом 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації.
У складі тендерної пропозиції учасник повинен надати, зокрема:
інформацію та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям (Додаток 2).
Відповідно до пункту 1 розділу ІІІ Документації перелік документів, що підтверджує інформацію учасника щодо відповідності встановленим кваліфікаційним критеріям наведено у Додатку 2 до тендерної документації.
Додаток 2 до Документації містить кваліфікаційні критерії до учасника відповідно до статті 16 Закону та спосіб їх документального підтвердження.
1. Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
Аналогічним договором є договір, у якому предметом договору є поставка Товару за ДК 021:2015 код 09210000-4 (Мастильні засоби), укладений в 2023 - 2026 роках.
Для підтвердження досвіду виконання аналогічного договору (аналогічних договорів) учасник у складі тендерної пропозиції має подати по договорам, вказаним у нижче наведеній формі "Відомості про виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)", та наданій у складі тендерної пропозиції, наступні документи:
копію аналогічного договору (аналогічні договори);
копії документів, що підтверджують факт передачі майна та виконання такого договору (договорів) у повному обсязі, а саме: акт (акти) приймання-передачі, видаткові накладні тощо; та/або відгук (відгуки) про виконання учасником аналогічного договору (аналогічних договорів) від замовників. Відгук повинен містити інформацію про назву предмету закупівлі (договору), реквізити договору (номер, дату), кількість предмету закупівлі, роки виконання договору та інформацію про виконання договору в повному обсязі.
Форма для заповнення ВІДОМОСТІ про виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
Разом з тим, у складі Пропозиції Скаржника відсутнє підтвердження досвіду виконання аналогічного договору (аналогічних договорів) Враховуючи викладене, наявні невідповідності в документах Пропозиції зазначеного учасника, визначених пунктом 43 Особливостей.
Відповідно до пункту 43 Особливостей, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерній пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.
Згідно з частиною дев'ятою статті 26 Закону учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.
Враховуючи викладене, Замовник, не надавши учаснику можливість виправити наведені вище невідповідності, порушив вимоги пункту 43 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону.
Крім того, Замовник не зазначає, у чому полягає невідповідність Пропозиції Скаржника умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.
Враховуючи наведене, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена з наведеної Замовником підстави.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиція Скаржника була неправомірно відхилена Замовником з підстав, наведених у протоколі.
Неправомірно відхиливши Пропозицію Скаржника з підстав, наведених у протоколі, Замовник порушив вимоги пункту 44 Особливостей.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження процедури закупівлі відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відхилення Пропозиції Скаржника.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Службу зовнішньої розвідки України (код ЄДРПОУ 33240845) скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції фізичної особи-підприємця Тимощук Світлани Володимирівни (код ЄДРПОУ: 2388311085) за процедурою закупівлі — "Паливно-мастильні матеріали", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2026-09-19-000603-a.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ
Скарга
СКАРГА щодо виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель на прийняті рішення, дії чи бездіяльність замовника, які відбулися після оцінки тендерних пропозицій учасників
ненадання можливості усунути невідповідності протягом 24 годин · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Скасувати відхилення пропозиції скаржника. Зобов'язати Службу зовнішньої розвідки України скасувати рішення про відхилення тендерної пропозиції ФОП Тимощук Світлани Володимирівни, оформлене протоколом уповноваженої особи від 19.10.2026. Зобов'язати Замовника усунути порушення законодавства у сфері публічних закупівель шляхом повторного розгляду тендерної пропозиції Скаржника з дотриманням вимог пункту 43 Особливостей щодо надання можливості виправлення невідповідностей в інформації та/або документах.Зобов'язати Замовника здійснити подальші дії в процедурі закупівлі відповідно до вимог Закону України «Про публічні закупівлі» та Особливостей, затверджених постановою Кабінету Міністрів України № 1178.
19 вересня 2026 р. Служба зовнішньої розвідки України (далі — Замовник) на виконання вимог Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі по тексту – Закон) та «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі по тексту – Особливості), оголосив процедуру закупівлі (відкриті торги з урахуванням Особливостей) Паливно-мастильні матеріали (код ДК 021:2015: CPV 09210000-4 Мастильні засоби) (далі – відкриті торги за Особливостями).
Розкриття тендерних пропозицій учасників відбулось 12 жовтня 2026 р.
Згідно з реєстром отриманих тендерних пропозицій участь у закупівлі взяли наступні учасники:
- ФІЗИЧНА ОСОБА - ПІДПРИЄМЕЦЬ ТИМОЩУК СВІТЛАНА ВОЛОДИМИРІВНА
- ТОВ "НІКО ТРЕЙДІНГ"
- ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "НАФТОХІМСОЮЗ"
Найбільш економічно вигідною пропозицією системою було визначено пропозицію ФОП ТИМОЩУК СВІТЛАНА ВОЛОДИМИРІВНА з ціною 247 120,00 грн без ПДВ.
Проте 19.10.2026 Замовником прийнято рішення про відхилення тендерної пропозиції Скаржника, оформлене протоколом уповноваженої особи від 19.10.2026.
Відповідно до зазначеного протоколу підставою для відхилення визначено відсутність інформації та документів, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційному критерію, передбаченому додатком 2 до тендерної документації, а саме наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору.
Водночас в електронних полях електронної системи закупівель Замовником зазначено іншу підставу відхилення: «Не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 Особливостей».
Скаржник вважає зазначене рішення протиправним, необґрунтованим та таким, що прийняте з порушенням вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з огляду на таке.
1. Щодо порушення Замовником пункту 43 Особливостей та ненадання можливості усунути невідповідності протягом 24 годин
Пунктом 43 Особливостей здійснення публічних закупівель, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 (далі — Особливості), встановлено порядок усунення невідповідностей в інформації та/або документах, поданих учасником у складі тендерної пропозиції.
Відповідно до зазначеного пункту, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції).
Отже, Особливостями передбачено можливість виправлення невідповідностей, пов'язаних не лише з помилками в поданих документах, але й із відсутністю документів, які вимагалися тендерною документацією.
Згідно з додатком 2 до тендерної документації Замовником установлено кваліфікаційний критерій відповідно до статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» — наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.
Для підтвердження відповідності цьому критерію Замовник вимагав надання відомостей про виконання аналогічного договору, копії договору, документів про його виконання та/або відгуку замовника.
Таким чином, документи, відсутність яких стала підставою для відхилення пропозиції Скаржника, є виключно документами на підтвердження кваліфікаційного критерію, передбаченого статтею 16 Закону. Зазначені документи не належать до документів щодо технічних та якісних характеристик запропонованого товару.
Відсутність таких документів підпадає під визначення невідповідностей, які можуть бути усунені відповідно до пункту 43 Особливостей.
Більше того, сама тендерна документація Замовника в розділі V Розгляд та оцінка тендерної пропозиції передбачає розміщення у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель відповідно до пункту 43 Особливостей.
Незважаючи на це, Замовник не надав Скаржнику можливості усунути виявлені невідповідності, а відразу прийняв рішення про відхилення тендерної пропозиції.
Такі дії суперечать пункту 43 Особливостей, оскільки Замовник фактично позбавив Скаржника передбаченого законодавством права на виправлення невідповідностей.
Відхилення тендерної пропозиції через відсутність документів на підтвердження кваліфікаційного критерію без попереднього надання можливості їх подати в порядку пункту 43 Особливостей є неправомірним.
Отже, Замовник порушив порядок розгляду тендерних пропозицій, оскільки застосував відхилення замість передбаченого законодавством механізму усунення невідповідностей.
2. Щодо неправомірного застосування підстави відхилення, пов'язаної з невідповідністю технічній специфікації
Окремої уваги заслуговує невідповідність між підставою відхилення, зазначеною Замовником в електронній системі закупівель, та фактичним обґрунтуванням рішення, викладеним у протоколі від 19.10.2026.
В електронній системі закупівель Замовником обрано підставу відхилення, яка застосовується у випадку невідповідності тендерної пропозиції умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі, за винятком невідповідностей, що можуть бути усунені відповідно до пункту 43 Особливостей.
Проте в протоколі відхилення Замовник не встановив та не навів жодної конкретної невідповідності запропонованого Скаржником товару технічним, якісним або кількісним характеристикам, установленим додатком 3 до тендерної документації.
Єдиним порушенням, зазначеним Замовником, є відсутність документів на підтвердження досвіду виконання аналогічного договору.
Відсутність документів про аналогічний договір не свідчить про невідповідність запропонованого товару технічним вимогам Замовника.
Скаржник наголошує, що формальне зазначення Замовником певної підстави в електронній системі закупівель не змінює правової природи виявленого недоліку та не звільняє Замовника від обов'язку дотримуватися порядку усунення невідповідностей.
Таким чином, рішення про відхилення тендерної пропозиції є необґрунтованим, оскільки фактичні обставини, наведені Замовником, не відповідають обраній ним правовій підставі відхилення.
3. Щодо порушення вимог пункту 28 Особливостей стосовно обов'язкових додатків до тендерної документації
Відповідно до абзацу одинадцятого пункту 28 Особливостей тендерна документація повинна містити перелік усіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, та перелік усіх документів та/або всієї інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі.
Такі переліки оформлюються двома окремими додатками до тендерної документації.
У відповідних переліках Замовник має право розміщувати посилання на інші положення тендерної документації, якщо повне відтворення вимог ускладнювало б сприйняття переліків.
Крім того, пунктом 44 Особливостей прямо встановлено, що відсутність документів або інформації, які не передбачені зазначеними додатками до тендерної документації, не є підставою для відхилення тендерної пропозиції.
Аналіз тендерної документації Замовника свідчить про недотримання вказаних вимог.
Зокрема, Замовником передбачено такі додатки:
• Додаток 1 — форма «Тендерна пропозиція»;
• Додаток 2 — кваліфікаційні критерії до учасника відповідно до статті 16 Закону та спосіб їх документального підтвердження;
• Додаток 3 — технічні вимоги;
• Додаток 4 — проєкт договору;
• Додаток 5 — гарантія щодо згоди на використання персональних даних;
• Додаток 6 — перелік документів та інформації для підтвердження відповідності переможця вимогам пункту 47 Особливостей, а також для укладання договору.
Таким чином, Замовником передбачено окремий додаток 6, який містить перелік документів переможця процедури закупівлі.
Водночас окремого додатка, який містив би повний перелік усіх документів та/або всієї інформації, що подаються учасником у складі тендерної пропозиції, Замовником не передбачено.
Наявність у тендерній документації додатка 2, який визначає лише кваліфікаційні критерії та документи на їх підтвердження, не може вважатися належним виконанням вимоги пункту 28 Особливостей.
Адже додаток 2 не містить повного переліку всіх документів та інформації, які повинен подати учасник, а регламентує виключно один із блоків вимог до тендерної пропозиції.
Аналогічно, перелік окремих документів, наведений у розділі III тендерної документації, не є самостійним додатком, оформленим відповідно до прямої вимоги пункту 28 Особливостей.
Отже, Замовник не виконав обов'язку щодо належного структурування та визначення в окремому додатку вичерпного переліку документів учасника.
За таких обставин застосування Замовником негативних наслідків у вигляді відхилення тендерної пропозиції через ненадання документів, які не включені до належним чином оформленого переліку, суперечить положенням пункту 28 Особливостей.
Скаржник звертає увагу, що обов'язок належного оформлення тендерної документації покладається саме на Замовника. Недотримання Замовником імперативних вимог законодавства щодо змісту та структури тендерної документації не повинно створювати несприятливих правових наслідків для учасника процедури закупівлі.
Таким чином, відхилення пропозиції Скаржника через ненадання документів, визначених додатком 2, за відсутності передбаченого пунктом 28 Особливостей окремого повного переліку документів учасника є додатковим свідченням неправомірності прийнятого рішення.
4. Щодо порушення прав та законних інтересів Скаржника
Відповідно до статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» закупівлі здійснюються з дотриманням принципів добросовісної конкуренції, максимальної економії, ефективності та пропорційності, недискримінації учасників, рівного ставлення до них, об'єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі.
Тендерна пропозиція Скаржника за результатами електронного аукціону була визначена найбільш економічно вигідною та становила 247 120,00 грн.
Натомість пропозиції інших учасників становили 314 480,00 грн та 316 560,00 грн відповідно.
Різниця між пропозицією Скаржника та наступною за ціною пропозицією становить 67 360,00 грн.
Неправомірне відхилення пропозиції Скаржника без застосування механізму виправлення невідповідностей не лише порушує право Скаржника на об'єктивний і неупереджений розгляд його тендерної пропозиції, але й створює ризик неефективного використання бюджетних коштів.
Внаслідок прийнятого Замовником рішення Скаржник був позбавлений передбаченої законодавством можливості усунути невідповідності, продовжити участь у процедурі закупівлі та претендувати на визначення переможцем.
Порушення прав Скаржника полягає саме у недотриманні Замовником обов'язкової процедури розгляду тендерної пропозиції та безпідставному припиненні участі Скаржника у закупівлі.
Крім того, неправомірне відхилення тендерної пропозиції Скаржника без надання передбаченої законодавством можливості усунути виявлені невідповідності безпосередньо порушує його законні майнові та економічні інтереси.
Скаржник є суб'єктом господарювання, який здійснює підприємницьку діяльність з метою отримання прибутку. Участь у процедурі закупівлі була спрямована на укладення та належне виконання договору про закупівлю, отримання доходу від реалізації товару та відповідного прибутку як правомірної економічної вигоди від здійснення господарської діяльності.
За результатами електронного аукціону тендерна пропозиція Скаржника з ціною 247 120,00 грн була визначена найбільш економічно вигідною, що створювало для Скаржника реальну можливість бути визначеним переможцем процедури закупівлі та укласти договір із Замовником.
Однак унаслідок неправомірних дій Замовника Скаржника було позбавлено не лише права на належний, об'єктивний та неупереджений розгляд тендерної пропозиції, але й реальної можливості отримати правомірну економічну вигоду у вигляді прибутку від виконання договору про закупівлю.
Таким чином, оскаржуване рішення безпосередньо зачіпає майнові інтереси Скаржника, створює перешкоди у здійсненні ним підприємницької діяльності та позбавляє можливості реалізувати законний комерційний інтерес, заради якого Скаржник брав участь у процедурі закупівлі.
При цьому зазначені негативні наслідки виникли не внаслідок об'єктивно встановленої неможливості виконання Скаржником договору чи невідповідності запропонованого товару технічним вимогам, а внаслідок недотримання Замовником обов'язкової процедури усунення невідповідностей, передбаченої пунктом 43 Особливостей.
Відтак порушення прав та законних інтересів Скаржника має не лише процедурний, а й безпосередній економічний характер, оскільки неправомірне рішення Замовника перешкоджає реалізації права Скаржника на добросовісну конкуренцію та отримання правомірної вигоди від господарської діяльності.
З огляду на викладене, рішення Замовника про відхилення тендерної пропозиції ФОП Тимощук Світлани Володимирівни є передчасним, необґрунтованим та таким, що підлягає скасуванню.