Бензин марки А - 95 (талони/смарт-картки) (Код ДК 021:2015 09130000-9 - Нафта і дистиляти)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№11801-р/пк-пз від 01.10.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" (код ЄДРПОУ:

43012009) від 22 вересня 2026 № UA-2026-09-10-009914-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 24.09.2026 № 11523-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що згідно з умовами підпункту 1.2. додатку 1 Документації, "Учасник повинен підтвердити наявність на кожній АЗС наданій у довідці, на яких буде здійснюватися заправка замовника, згідно вимог, бензинуА-95 не менше ніж 10% від кількості, яка закуповується за цими торгами, шляхом надання залізничних та/або товаротранспортних накладних, накладних передачі на комісію (копії надаються у складі тендерної пропозиції), датовані 2026 р".

Зі змісту зазначеної умови вбачається, що учасники у складі Пропозицій мають надати залізничні та/або товаротранспортні накладні, накладні передачі на комісію, датовані 2026 р.

Згідно з вимогами Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927 (далі Технічний регламент), обіг палива на ринку переміщення (транспортування) палива від виробника (імпортера, розповсюджувача) до споживача або будь-які дії, пов'язані з транспортуванням, зберіганням, продажем.

При цьому, значна частка учасників ринку, в т.ч., ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", здійснює торгівлю пальним з залученням партнерських АЗС та на підставі отриманих у встановленому порядку ліцензій на право оптової торгівлі пальним, за відсутності місць оптової торгівлі. Такі учасники в т.ч., ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", не здійснюють імпортування та/або перевезення палива, зокрема, бензину А-95 (в т.ч. до АЗС).

У зв'язку з цим, під час здійснення господарської діяльності, такі документи, як "залізничні та/або товаротранспортні накладні, накладні передачі на комісію", ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" не створюються.

Залізничні та/або товаротранспортні накладні, які підтверджують факт перевезення вантажу, накладні передачі на комісію, які підтверджують факт передачі товару на комісію, жодним чином не підтверджують факту наявності палива на АЗС, тим більше, протягом стоку виконання договору, який буде укладено за результатами закупівлі UA-2026-09-10009914-а. Так. Згідно з умовами пункту 4.4. Документації, строк поставки товарів "до 05.11.2026 р. включно". Разом з цим, фактичний залишок (наявність) палива на кожній АЗС не є статичною величиною, а навпаки, постійно змінюється, та залежить від низки умов, зокрема, рівня товарообігу на кожній АЗС, коливання попиту споживачів, справності та наявності палива на інших найближчих АЗС, укладення договорів про поставку палива з іншими замовниками тощо.

В залежності від зазначених обставин, поповнення запасів палива на АЗС може здійснюватися раз на декілька тижнів, а може і декілька разів на день. ТОВ "УКРНАФТАПОСТАЧ" має Договір про партнерство та поставку від 27.06.2025 № 24/02/3360-MTP/25, укладений з АТ "УКРНАФТА". Відповідно до умов зазначеного договору, Постачальник (АТ "УКРНАФТА") зобов'язується поставляти Товар (паливо) через мережу АЗС, визначену у п. 1.1 зазначеного Договору, по факту пред'явлення Покупцем (фактичним держателем) дійсних бланків-дозволів (паливних талонів) та/або паливних карток. При цьому, умови зазначеного договору НЕ ПЕРЕДБАЧАЮТЬ обов'язку Постачальника (АТ "УКРНАФТА") надавати ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" такі документи, як "залізничні та/або товаротранспортні накладні, накладні передачі на комісію".

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" не має законних підстав вимагати від АТ "УКРНАФТА" надання таких документів, як "залізничні та/або товаротранспортні накладні, накладні передачі на комісію", які підтверджують факт надання послуг з перевезення товарів.

За таких умов, взяти участь у закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати залізничні та/або товаротранспортні накладні, накладні передачі на комісію, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у т.ч.,

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ".

Згідно з частиною 4 статті 5 Закону, замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Згідно з частиною 4 статті 22 Закону, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Замовник зазначає, що вимога Документації щодо надання первинних документів (ТТН, залізничних накладних або накладних передачі на комісію) встановлена Замовником з метою підтвердження реальної наявності необхідних обсягів пального у ланцюгу постачання та гарантування спроможності потенційного постачальника забезпечити безперебійну заправку пальним. Замовник закуповує пальне для забезпечення безперервних потреб місцевих загальних судів Одеської області, а отже має переконатися, що Учасник володіє реальним доступом до товарних ресурсів, а не здійснює діяльність виключно, як декларований посередник без гарантій фізичної наявності товару. Надання альтернативного переліку документів дозволяє підтвердити наявність пального широкому колу суб'єктів господарювання, які вибудували прозорі та законні договірні відносини з виробниками, імпортерами чи володільцями пального. Зазначена вимога не є дискримінаційною, стосується всіх потенційних учасників на рівних умовах та покликана мінімізувати ризики постачання непідтверджених обсягів товару.

Одночасно повідомляє, що будь-який суб’єкт господарювання, який має офіційні партнерські відносини з АЗК має можливість отримати та в подальшому подати у складі Пропозиції необхідні первинні документи на підставі партнерських відносин.

Окрім цього Скаржник в додаток до скарги додав партнерський договір за АТ "Укрнафта", яке у свою чергу є засновником (учасником) ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" згідно з відомостями зазначеними в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань.

Зважаючи на викладене вище вимоги Документації не порушують норми Закону, оскільки потенційні Учасники, в тому числі і Скаржник, мають реальну можливість надати документи, передбачені п. 1.2 додатку 1 Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ, ЯКІ ВИМАГАЮТЬСЯ ДЛЯ

ПІДТВЕРДЖЕННЯ

ВІДПОВІДНОСТІ

ПРОПОЗИЦІЇ

УЧАСНИКА

КВАЛІФІКАЦІЙНИМ ТА ІНШИМ ВИМОГАМ ЗАМОВНИКА

І. Документи, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції, для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям встановленим замовником відповідно до ст. 16 Закону України "Про публічні закупівлі":

1 Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності Учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону "Про публічні закупівлі":

1.2. Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій • Довідка (згідно зразка 1.1.) із переліком АЗС Учасника АЗС учасника (АЗС повинні бути в місті Одесі (не менше 7), Одеській області (окрім м. Одеса, не менше 5) та на автошляху М-05 (траса Київ-Одеса не менше 6) та про дійсність довірчих документів (смарт-карток/талонів) у відповідній області та / або обласному центрі України та / або відповідній автодорозі а також копію ліцензії щодо роздрібної торгівлі пальним на кожну зазначену в довідці АЗС. Учасник повинен підтвердити наявність на кожній АЗС наданій у довідці, на яких буде здійснюватися заправка замовника, згідно вимог, бензинуА-95 не менше ніж 10% від кількості, яка закуповується за цими торгами, шляхом надання залізничних та/або товаротранспортних накладних, накладних передачі на комісію (копії надаються у складі тендерної пропозиції), датовані 2026 р.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

-Договір про партнерство та поставку від 27.06.2025 № 24/02/3360-MTP/25, укладений з АТ "УКРНАФТА" відповідно до якого, зокрема:

2. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

2.1. В порядку та на умовах, визначених даним Договором, ПОСТАЧАЛЬНИК зобов'язується поставляти Товар, а ПОКУПЕЦЬ зобов'язується приймати Товар та повністю оплачувати його вартість. Передача Товару ПОСТАЧАЛЬНИКОМ здійснюється шляхом його відпуску через мережу АЗС, визначену у п. 1.1. даного Договору, по факту пред'явлення ПОКУПЦЕМ (фактичним держателем) дійсних бланків-дозволу та/або паливних карток.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть підтвердити наявність на кожній АЗС наданій у довідці, на яких буде здійснюватися заправка замовника, згідно вимог, бензинуА-95 не менше ніж 10% від кількості, яка закуповується за цими торгами, шляхом надання саме залізничних та/або товаротранспортних накладних, накладних передачі на комісію (копії надаються у складі тендерної пропозиції), датовані 2026 р, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що згідно з умовами пункту 1 додатку № 2 Документації, у складі пропозиції Учасника, мають бути надані, зокрема: - "Сертифікат відповідності Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив та ДСТУ 7687:2015 "Бензин автомобільний Євро. Технічні умови" на бензини автомобільні (далі - паливо), виданий учаснику уповноваженим (акредитованим) органом з оцінки відповідності"; […] - "[…] декларацію відповідності Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого ПКМУ від 01.08.2013 року № 927 учасника".

З цього приводу слід зауважити, що вимоги до здійснення оцінки відповідності палива вимогам технічних регламентів (результати яких оформлюються, зокрема, у формі Сертифікатів відповідності) визначені Законом України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності". Відповідно до вимог частини 2 статті 25 зазначеного Закону, процедури оцінки відповідності вимогам технічних регламентів застосовуються виробниками, а у випадках, в яких згідно з відповідними технічними регламентами обов'язки виробників покладаються на імпортерів, розповсюджувачів або інших осіб, імпортерами, розповсюджувачами чи іншими особами.

При цьому, Закон України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності" не передбачає необхідності/можливості здійснення повторної процедури оцінки відповідності продукції, оцінку відповідності якої вже було здійснено в порядку, встановленому зазначеним законом, та яка вже введена в обіг (надається) на ринку України, та має чинний сертифікат відповідності, Відповідно, і Технічні регламенти, прийняті на виконання зазначеного Закону, а також ДСТУ 7687:2015 "Бензин автомобільний Євро. Технічні умови", також не зобов'язують учасників ринку замовляти здійснення оцінки відповідності палива вимогам Технічних регламентів, за умов наявності чинного сертифіката відповідності, виданого у законодавчо встановленому порядку.

Крім того, відповідно до вимог пункту 19 Технічного регламенту, за результатами проведення оцінки відповідності виробник або уповноважений представник складає декларацію про відповідність за формою згідно з додатком 6 до Технічного регламенту.

При цьому, Технічний регламент не передбачає складення декларації про відповідність іншими особами, які не були залучені (ініціювали) до процедури проведення оцінки відповідності.

Отже, вимоги Тендерної документації щодо надання у складі тендерної пропозиції Сертифікату відповідності, виданого учаснику, а також щодо надання Декларацією відповідності Технічному регламенту учасника, є безпідставними та протиправними.

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" має, зокрема, чинні Сертифікати відповідності: № DIN.00586-26, N№ DIN.S.390-26; Декларацію про відповідність від 16.06.2026, видані відповідними особами у законодавчо встановленому порядку.

Зазначені сертифікати відповідності та декларація про відповідність є чинними та отриманими з дотриманням вимог Закону України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності", Технічного регламенту. Не зважаючи на це, вказані сертифікати відповідності та декларації про відповідність не відповідають оскаржуваним протиправним вимогам Тендерної документації.

За таких умов, тендерна пропозиція, яка буде подана ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", буде відхилена Замовником як така, що не відповідає умовам Документації.

Замовник зазначає, що законодавство у сфері публічних закупівель прямо передбачає право замовника визначати документальний спосіб підтвердження відповідності предмета закупівлі встановленим ним вимогам.

Предметом закупівлі у даному випадку є бензин, до якого застосовуються спеціальні вимоги, встановлені Технічним регламентом щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927.

Згідно з пунктом 1 зазначеного Технічного регламенту його вимоги поширюються на палива, що вводяться в обіг та реалізуються на території України, зокрема з метою забезпечення захисту життя і здоров’я людини, довкілля та природних ресурсів.

Пунктом 6 Технічного регламенту № 927 передбачено, що під час оптового постачання (реалізації) палива розповсюджувач повинен надати користувачу на його вимогу копію декларації про відповідність.

Крім того, Технічний регламент чітко визначає, що введення палива в обіг дозволяється виключно після проведення оцінки відповідності. При цьому, учасник ринку (виробник або імпортер) зобов'язаний застосувати одну з передбачених регламентом процедур (модулів) оцінки відповідності.

Також, відповідно до пункту 8 Технічного регламенту кожна партія палива, яка вводиться в обіг або перебуває в обігу, повинна мати документ про якість (паспорт якості), а пунктом 9 визначено обов’язкові відомості, які має містити такий документ, у тому числі назву та адресу підприємства-виробника, назву та адресу розповсюджувача (за наявності), фактичні результати випробувань та відомості щодо декларації про відповідність.

Таким чином, вимога Замовника щодо документального підтвердження відповідності автомобільного бензину не є такою, що встановлена без нормативного підґрунтя, а відповідає як загальним положенням законодавства про публічні закупівлі, так і спеціальним вимогам Технічного регламенту № 927.

Водночас твердження Скаржника про те, що Замовник фактично вимагає від Учасника повторного проведення процедури оцінки відповідності, є необґрунтованим.

Документацією не встановлено вимоги щодо повторного проведення оцінки відповідності палива, яке вже пройшло відповідну процедуру, та не встановлено обов’язку учасника повторно замовляти проведення оцінки відповідності.

Встановлена Замовником вимога стосується виключно надання у складі Пропозиції документів, що підтверджують відповідність запропонованого товару встановленим технічним та якісним вимогам та дають можливість Замовнику пересвідчитися у законності та належності документального підтвердження відповідності товару.

Отже, положення Тендерної документації та положення законодавства про технічні регламенти регулюють різні за змістом питання: Технічний регламент встановлює порядок та процедури оцінки відповідності продукції, тоді як Закон надає Замовнику право визначити спосіб документального підтвердження відповідності товару вимогам, встановленим у Документації.

Посилання Скаржника на те, що чинність сертифіката відповідності, виданого іншому суб’єкту господарювання, автоматично виключає право Замовника вимагати документальне підтвердження від конкретного Учасника, також є безпідставним.

Замовник не зобов’язаний ототожнювати будь-який документ про відповідність, що існує у ланцюгу постачання, із документом, який дозволяє ідентифікувати конкретного учасника процедури закупівлі та запропонований ним товар. При закупівлі палива для державних потреб Замовник має право встановити вимоги, спрямовані на підтвердження можливості конкретного учасника поставити товар, що відповідає встановленим нормативним вимогам.

Встановлені вимоги є однаковими для всіх потенційних учасників процедури закупівлі, не містять посилань на конкретного виробника або постачальника та спрямовані виключно на підтвердження відповідності предмета закупівлі встановленим вимогам.

При цьому сам Технічний регламент № 927 передбачає проведення оцінки відповідності за визначеними процедурами залежно від виду виробництва та введення палива в обіг, зокрема за модулями F1 та A1.

Таким чином, встановлення у окументації вимог щодо надання документів, які підтверджують відповідність запропонованого бензину вимогам Технічного регламенту № 927 та відповідним стандартам, є реалізацією передбаченого законодавством права Замовника визначати спосіб підтвердження відповідності предмета закупівлі.

Наведені у зверненні твердження про безпідставність та протиправність зазначених вимог ґрунтуються на помилковому ототожненні вимоги Замовника щодо документального підтвердження відповідності товару з вимогою щодо повторного проведення процедури оцінки відповідності.

З огляду на викладене, підстави для внесення змін до пункту 1 додатку № 2 до Тендерної документації у цій частині відсутні.

Замовник повідомляє, що вимоги стосовно надання Сертифіката відповідності та Декларації про відповідність, виданих або складених саме на Учасника, є повністю обґрунтованими та встановлені Замовником з метою юридичної персоніфікації відповідальності майбутнього контрагента за якість пропонованого бензину А-95, забезпечення повної простежуваності та ідентифікації кожної партії пального, що відпускатиметься, а також мінімізації ризиків постачання неякісного товару сторонніх виробників чи імпортерів, саме тому встановлено таку вимогу.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ

ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ

1 Бензин марки А-95 1.

Якість Товару повинна відповідати діючим в Україні Держстандартам і підтверджуватися відповідним документом при поставці товару та у складі пропозиції Учасника , зокрема:

Сертифікат відповідності Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив та ДСТУ 7687:2015 "Бензин автомобільний Євро. Технічні умови" на бензини автомобільні (далі - паливо), виданий Учаснику уповноваженим (акредитованим) органом з оцінки відповідності.

- Технічні та якісні вимоги до Товару повинні відповідати Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого ПКМУ від 01.08.2013 року № 927 (далі "Технічний регламент").Учасник надає декларацію відповідності Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого ПКМУ від 01.08.2013 року № 927 Учасника.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

-Договір про партнерство та поставку від 27.06.2025 № 24/02/3360-MTP/25, укладений з АТ "УКРНАФТА";

-сертифікат відповідності на Бензин автомобільний UNLEADED PETROL "Premium" grade 95 with oxygen of 3.7% (m/m), with bioethanol, class B, відповідно до якого, зокрема:

Сертифікат видано АТ "УКРНАФТА"

Відповідає вимогам Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив (для бензину автомобільного А-95-Євро5-10).

Виробник (и) ORLEN Lietuva, AB, Mažeikių g. 75, Juodeikių k., LT-89453 Mažeikių r., Литовська Республіка -сертифікат відповідності на Бензин автомобільний UNLEADED PETROL "Premium" grade 95 with oxygen of 3.7% (m/m), with bioethanol, class B, відповідно до якого, зокрема:

Сертифікат видано АТ "УКРНАФТА" Відповідає вимогам ДСТУ 7687:2015 Бензини автомобільні Євро. (п. 4.2, Табл. 1) для бензину автомобільного А-95-Євро5-E10 Виробник (и) ORLEN Lietuva, AB, Mažeikių g. 75, Juodeikių k., LT-89453 Mažeikių r., Литовська Республіка.

-декларація про відповідність, відповідно до якої, зокрема:

Технічний регламент щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив (назва Технічного регламенту) АТ "УКРНАФТА" (повне найменування суб'єкта господарювання (виробника або уповноваженого представника, постачальника, який декларує відповідність палив) та його місцезнаходження) підтверджує, що Бензин автомобільний UNLEADED PETROL "Premium" grade 95 with oxygen of 3,7% (m/m), with bioethanol, class B яке виготовляється (ено) за нормативною документацією виробника відповідає вимогам ДСТУ 7687:2015 'Бензини автомобільні Євро. Технічні умови' п.

4.2, таблиця 1 за показниками 1-15 (для бензину автомобільного А-95-Євро5-E10), модуль F1.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть сертифікат відповідності Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив та ДСТУ 7687:2015 "Бензин автомобільний Євро. Технічні умови" на бензини автомобільні (далі - паливо), виданий саме учаснику уповноваженим (акредитованим) органом з оцінки відповідності, а також декларацію відповідності Технічному регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого ПКМУ від 01.08.2013 року № 927 саме учасника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що згідно з умовами пункту 7.10. проекту договору, наведеного у додатку 3 Документації, "Сторони дійшли згоди, що у разі відсутності коштів на рахунках Покупця у випадку неналежного фінансування або не відкриття бюджетних асигнувань чи відкриття не у повному обсязі або затримки проведення Державною казначейською службою України відповідних платежів або за наявності обставин, визначених п.31 постанови Кабінету Міністрів України від 03.08.2011 №845 "Про затвердження Порядку виконання рішень про стягнення коштів державного та місцевих бюджетів або боржників" (із змінами), така затримка платежів не може розцінюватись як несплата і не може бути підставою для нарахування штрафних санкцій та притягнення покупця до відповідальності відповідно до умов цього Договору та чинного законодавства".

При цьому, згідно з умовами пункту 5.1. проекту договору, "Замовник проводить оплату товару після пред'явлення Постачальником видаткової накладної за фактично отриманий бензин марки А-95 (талони), шляхом перерахування коштів на розрахунковий рахунок Постачальника протягом 7 робочих днів з моменту отримання накладної".

Таким чином, у даній закупівлі створюються умови, за яких усі ризики, пов'язані з фінансуванням закупівлі, перекладаються на переможця закупівлі. Адже у разі фактичної поставки товару Покупцю (замовнику), він може залишитися не оплаченим, і при цьому, Покупець не нестиме жодної відповідальності, а Продавець (переможець закупівлі) позбавляється можливості захисту своїх інтересів.

За таких обставин, у проекті договору грубо порушено баланс інтересів його сторін, в наслідок чого права, обов'язки та ризики сторін розподілені не справедливо, створюються невиправдані переваги для однієї зі сторін (Покупця), та дискримінаційно високі ризики для іншої сторони (Продавця).

Дотримання балансу інтересів у договорі є головною запорукою виконання зобов'язань та уникнення судових спорів. Судова практика (зокрема рішення Верховного Суду) вимагає дотримання балансу інтересів, як у приватному, так і в публічно-правовому вимірах. Якщо баланс грубо порушено, договір або його окремі положення можуть бути визнані недійсними.

Замовник зазначає, що зміст пункту 7.10 проєкту Договору свідчить не про "несплату" за Товар чи звільнення Замовника від обов'язку платити, а про визначення особливих обставин, які впливають на перебіг строків розрахунків. Замовник діє в межах повноважень та у спосіб, що передбачені бюджетним законодавством України. Оскільки Замовник не є комерційним підприємством і не володіє власним прибутком, він не може нести відповідальність за затримки платежів, що виникають на етапі казначейського обслуговування або через несвоєчасне виділення асигнувань вищими органами. Замовник проводить закупівлі згідно бюджетних коштів передбачених кошторисом та/або змінами до кошторису на відповідний бюджетний рік, проте ніяким чином не може впливати на фактичне фінансування згідно кошторису.

Включення цього пункту є необхідним заходом для захисту бюджетних коштів від нарахування додаткових штрафних санкцій за обставин, які повністю не залежать від Замовника. Ризик тимчасової затримки оплати є стандартним ризиком під час виконання договорів закупівлі з бюджетними установами, про що Учаснику відомо на етапі подання Пропозиції. З огляду на вищевикладене, підстави для внесення змін до Тендерної документації відсутні.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить ДОГОВІР № ____________ про закупівлю товару, відповідно до якого, зокрема:

5.Порядок здійснення оплати 5.1. Замовник проводить оплату товару після пред’явлення Постачальником видаткової накладної за фактично отриманий бензин марки А-95 (талони), шляхом перерахування коштів на розрахунковий рахунок Постачальника протягом 7 робочих днів з моменту отримання накладної.

7. Відповідальність сторін 7.1. У разі невиконання або неналежного виконання своїх зобов'язань за Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену законодавством України та цим Договором;

7.2. Сторони дійшли згоди, що у разі відсутності коштів на рахунках Покупця у випадку неналежного фінансування або не відкриття бюджетних асигнувань чи відкриття не у повному обсязі або затримки проведення Державною казначейською службою України відповідних платежів або за наявності обставин, визначених п.31 постанови Кабінету Міністрів України від 03.08.2011 №845 "Про затвердження Порядку виконання рішень про стягнення коштів державного та місцевих бюджетів або боржників" (із змінами), така затримка платежів не може розцінюватись як несплата і не може бути підставою для нарахування штрафних санкцій та притягнення Покупця до відповідальності відповідно до умов цього Договору та чинного законодавства.

7.3.

Якщо спір не буде врегульовано між Сторонами — Покупець має право звернутися до суду за захистом своїх прав.

Відповідно до частини першої статі 627 Цивільного кодексу України відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження процедури закупівлі відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Територіальне управління Державної судової адміністрації України в Одеській області (код ЄДРПОУ: 26302945) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Бензин марки А - 95 (талони/смарт-картки) (Код ДК 021:2015 09130000-9 - Нафта і дистиляти)", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2026-09-10-009914-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Скарга на неправомірні умови тендерної документації