Текст рішення
РІШЕННЯ
№11331 -р/пк-пз від 17.09.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ГРУПА КОМПАНІЙ "ТЕПЛО УКРАЇНА" (код ЄДРПОУ 44677817) від 08 вересня 2026 № UA-2026-09-01-002894-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 10.09.2026 № 11025 - р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник уважно вивчивши Документацію, вважає, що вона містить вимоги та положення, які є дискримінаційними та/або суперечать нормам чинного законодавства у зв'язку з наступним.
Скаржник, цитуючи додаток 3 Документації зазначає, що вимога Документації стосовно складання та надання в складі Пропозиції Акту огляду обладнання, підписаного Замовником та Учасником та одностороннього Акту огляду (обстеження), жодним чином не обґрунтовані та їх виконання жодним чином не може вплинути на якість надання послуг за предметом закупівлі.
З незалежних від учасника підстав керівник Замовника може не підписати зазначений акт, що в подальшому може стати підставою для відхилення пропозицій таких учасників.
Більше того, нічого не заважає Замовнику не надати акт огляду або "уникнути" огляду технічного стану дизельних генераторів потенційним учасником. За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, що зможуть надати акт огляду обладнання (дизельних генераторів) Замовника, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника.
З незалежних від учасника підстав представник Замовника може не допустити учасника до відвідування об'єкта та не підписати акт огляду обладнання, що в подальшому може стати підставою для відхилення пропозиції таких учасників. Таким чином, можливість участі Скаржника у закупівлі ставиться в залежність від третьої особи, яка має зацікавленість у закупівлі.
Крім того, вимога про відвідування об'єктів з метою проведення огляду порушує право учасника на конфіденційність інформації, адже для участі у закупівлі учаснику необхідно провести огляд, тобто ще до відкриття пропозицій учасників, що приймуть участь в закупівлі, Замовнику вже відомі потенційні учасники закупівлі, що порушує положення статті 24 Закону, яка передбачає, що спілкування із Замовником здійснюється виключно через систему закупівель без ідентифікації особи.
Зазначена вимога порушує право Учасників та наступні принципи закупівель — максимальна економія та ефективність, запобігання корупційним діям та добросовісна конкуренція серед учасників.
Адже після огляду технічного стану дизельних генераторів інформація про те, які учасники будуть брати участь у закупівлі стає неконфіденційною.
Надання акта огляду не є технічним або якісним критерієм товару чи послуги. Його наявність або відсутність не свідчить про здатність учасника якісно виконати договір.
Якщо Замовник справді мав намір надати учасникам розуміння специфіки виконання робіт/послуг, він міг реалізувати це через надання фотографій, схем, опису тощо у складі тендерної документації.
Такі дії не створили б штучних перешкод для участі, зберігаючи при цьому прозорість і достатній рівень інформування.
Таким чином, Скаржник вважає, що вказана вимога є надмірною, дискримінаційною, такою, що обмежує конкуренцію, та підлягає виключенню.
Крім того, Скаржник вважає, що Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції. Зазначаємо залежність Учасників від сторонніх факторів та дій Замовника (недієвість «альтернативи» у вигляді одностороннього акта).
Замовник спробував нівелювати дискримінаційний характер вимоги, передбачивши у Пункті 4 можливість надання «одностороннього Акта з фотофіксацією з прив'язкою до місцевості/часу», якщо підписання з боку Замовника виявилося неможливим з незалежних від Учасника причин (зокрема, з міркувань безпеки або обмеження доступу).
Проте, дана «альтернатива» є фіктивною та не усуває порушення прав Скаржника.
Головне управління Державної міграційної служби у Харківській області та його структурні підрозділи є державними установами та режимними об'єктами з особливим порядком доступу та охорони. У разі оголошення тривалої повітряної тривоги, введення додаткових безпекових обмежень військовим командуванням або відмови охорони у допуску на територію, Учасник фізично не зможе здійснити фотофіксацію самого обладнання (генераторів).
Отже, Учасник не зможе виконати вимогу щодо додавання фотофіксації до одностороннього акта, що призведе до гарантованого відхилення його пропозиції з причин, які від нього не залежать. Таким чином, можливість участі у процедурі закупівлі все одно залишається у прямій залежності від суб'єктивних дій самого Замовника та сторонніх безпекових факторів.
Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Замовник зобов'язаний вичерпно описати технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (включаючи марки, моделі, технічний стан та специфіку розміщення генераторів) безпосередньо у Технічному завданні ТД. Обов'язок учасника особисто прибути на об'єкт для збору технічної інформації є перекладанням функцій Замовника щодо формування технічної специфікації на суб'єктів господарювання.
Наявність або відсутність паперового Акта огляду (чи фотографій обладнання) жодним чином не впливає на технічну спроможність та кваліфікацію Учасника якісно надати послуги/виконати роботи.
Також Скаржник звертає увагу на існуючу сталу практику Комісії, Комісія займає послідовну та сувору позицію: вимоги щодо обов'язкового огляду об'єктів/обладнання та надання відповідних актів (у тому числі з передбаченою можливістю складання односторонніх актів або фотофіксації) є дискримінаційними. Ураховуючи, що замовником (Головне управління Державної міграційної служби у Харківській області) у відповідь на вимогу Учасника в системі Prozorro було відмовлено у добровільному усуненні зазначеного порушення, єдиним способом захисту прав Скаржника є скасування дискримінаційних умов в адміністративному порядку.
Встановлені вимоги щодо обов'язкового попереднього огляду (обстеження) генераторів та надання двостороннього чи одностороннього Акта з фотофіксацією штучно звужують коло потенційних учасників за географічною ознакою, створюють надмірний фінансовий тягар та безпекові ризики для персоналу у прифронтовому регіоні, а також ставлять можливість участі в закупівлі у пряму залежність від сторонніх факторів і дій самого Замовника.
Замовник зазначає, що структурні підрозділи ГУ ДМС у Харківській області є відкритими державними установами, які щоденно здійснюють прийом громадян та надають адміністративні послуги населенню. Будівлі та прибудинкові території підрозділів не є режимними об'єктами з особливим порядком доступу та не мають перепусткового режиму чи фізичної охорони, що перешкоджала б доступу потенційного Учасника.
Доступ до місць розташування обладнання є повністю вільним у робочий час. Понад те, п. 4 Порядку проведення огляду (обстеження) передбачає повністю автономний альтернативний механізм.
Таким чином, як зазначає Замовник, він повністю нівелював будь-яку залежність Учасника від волевиявлення чи дій посадових осіб ГУ ДМС у Харківській області (підпишуть чи не підпишуть Акт огляду (обстеження)). Учасник є абсолютно вільним у виборі способу виконання цієї вимоги, а сама вимога жодним чином не звужує коло потенційних учасників.
Крім того, як зазначає Замовник, Скаржник жодного разу не звертався до Замовника із запитом щодо проведення огляду чи підписання Акта огляду (обстеження), а також не спробував скористатися можливістю складання одностороннього акта огляду (обстеження) з фотофіксацією.
Крім того, п. 2 Порядку проведення огляду (обстеження) містить прямі контактні дані (телефон та e-mail) відповідальної особи Замовника для організації огляду, проте Скаржник не здійснював жодних спроб комунікації зазначеними каналами зв'язку. Жодних відмов чи обмежень з боку Замовника не вчинялося. Відтак, права Скаржника жодним чином не порушені, а скарга має передчасний та штучний характер.
Обстеження безпосередньо на місці є критично необхідним для визначення реальних конструктивних, просторових та логістичних умов надання послуг. Роботи з заміни генераторів змінного струму (альтернаторів) не є стандартним або базовим технічним обслуговуванням (як-от заміна оливи чи фільтрів), а являють собою складний, високотехнологічний та трудомісткий процес, що за обсягом і специфікою прирівнюється до капітального ремонту силової установки. Процес заміни альтернатора передбачає повне розбирання агрегату, роз'єднання силового блоку (двигуна внутрішнього згоряння та електрогенератора), застосування спеціалізованого такелажного обладнання (через значну масу вузлів) та проведення точних налагоджувальних робіт при збиранні.
Складність суттєво посилюється специфікою розташування обладнання на об'єктах Замовника: дизельгенератор у захисному огородженні: обладнання, яке потребує проведення комплексу робіт з демонтажу та заміни генератора змінного струму (альтернатора), розміщене всередині спеціалізованого металевого захисного огородження (антивандальної металоконструкції). Конструкція збиралася вже після встановлення генератора, тому його вилучення для транспортування до майстерні є неможливим без попереднього часткового розбирання цієї металоконструкції; великогабаритний дизельгенератор у напівпідвальному приміщенні: один з генераторів, що потребує складної заміни генератора змінного струму (альтернатора), встановлений у тісному напівпідвальному приміщенні. Вкрай обмежений внутрішній простір унеможливлює використання стандартної вантажопідйомної техніки та виконання таких робіт безпосередньо у приміщенні. Це вимагає розробки нестандартної схеми такелажу та вилучення агрегату з напівпідвалу; генератори у захисних конструкціях на прибудинковій території: ряд інших генераторів розміщений у компактних металоконструкціях на обмежених прибудинкових територіях житлових будинків. Обмежений простір навколо обладнання ускладнює проведення робіт без попереднього вивчення геометрії майданчика та шляхів під'їзду спецтехніки. Оцінити вартість, часові витрати та взагалі можливість проведення таких робіт виключно за текстовим переліком послуг які зазначені у технічному завданні (технічній специфікації) до предмета закупівлі неможливо.
Замовник додає, що він принципово вимагає проведення огляду (обстеження) (або надання одностороннього акта огляду (обстеження) з фотофіксацією)), щоб Учасник ще до подання своєї цінової пропозиції оцінив реальний обсяг трудовитрат, необхідність застосування спецтехніки, демонтажу/монтажу захисних споруд та вилучення агрегатів. Це унеможливлює ситуацію, коли Переможець торгів після підписання договору ознайомиться з реальними умовами на об'єкті та відмовиться від виконання робіт (надання послуг) через непередбачувані складнощі чи вимагатиме додаткового фінансування, що поставить під загрозу енергонезалежність підрозділів ГУ ДМС у Харківській області напередодні осінньо-зимового періоду.
Замовник здійснює закупівлю послуг з обслуговування та ремонту джерел резервного живлення підрозділів, частина з яких розташована безпосередньо у прифронтовій зоні та на територіях із підвищеним рівнем безпекових ризиків.
Обґрунтовуючи свою скаргу небезпекою перебування фахівців у прифронтовій зоні та неможливістю здійснення тієї ж фотофіксації чи огляду, Скаржник фактично ставить під сумнів саму можливість виконання ним майбутнього договору.
Ремонт, такелаж, демонтаж та обслуговування 22 одиниць генераторного обладнання вимагають безпосередньої тривалої присутності ремонтних бригад, виїзду спецтехніки та проведення робіт (надання послуг) безпосередньо на об'єктах у Харківській області.
Якщо Учасник заявляє про неспроможність забезпечити виїзд персоналу для візуального огляду чи фотофіксації ще на етапі подання пропозиції, це свідчить про високий ризик подальшої відмови від виїзду на об'єкти під час виконання робіт (надання послуг) після укладення договору, що є неприпустимим для забезпечення стабільної діяльності державних органів у прифронтовому регіоні. Встановлена вимога спрямована не на обмеження конкуренції, а на запобігання демпінгу та упередження сриву державних закупок в умовах воєнного стану.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 6 до Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 3.
Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та технічне завдання (технічна специфікація) до предмета закупівлі, складені учасником за інформацією (вимогами), формою та змістом Додатку 3 Документації. Оскільки Додатком 3 Документації передбачається надання документів, актів огляду (обстеження) генераторів, копій сертифіката відповідності на моторну оливу, що планується до використання під час технічного обслуговування генераторів, Учасник додатково надає в складі тендерної пропозиції відповідні документи, акти огляду (обстеження) генераторів, копію сертифіката відповідності на моторну оливу.
вимоги п.1 розділу ІІІ тендерної документації Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, технічне завдання (технічна специфікація) до предмета закупівлі, відповідно до якого передбачено:
З метою підтвердження технічної можливості виконання конкретних обсягів робіт (надан-ня послуг), визначених у Технічному завданні (технічній специфікації) по кожній одиниці обладнання, враховуючи різнорідність моделей, їх фактичний технічний стан та специфіку розміщення генераторів, Учасник повинен підтвердити відповідність своєї пропозиції реальним технічним потребам Замовника.
У зв’язку з цим Учасник обов’язково повинен здійснити попередній огляд (обстеження) обладнання (генераторів) за адресами їх розташування.
Порядок проведення огляду (обстеження):
1. Огляд здійснюється у робочі дні згідно з графіком роботи структурних підрозділів ГУ ДМС у Харківській області (необхідна інформація щодо адрес розташування та графіків роботи зазначена в Технічному завданні (технічній специфікації) цієї тендерної документа-ції) у період з дати оприлюднення оголошення про проведення процедури закупівлі до закінчення строку подання тендерних пропозицій.
2. Для організації огляду (обстеження) генераторів Учасник звертається до відповідальної особи Замовника: начальника відділу ресурсно-господарського забезпечення ГУ ДМС у Харківській області, Овчарова Віталія Вікторовича, тел. (057)-70522-10,e-mail:kh_res@dmsu.gov.ua.
3. Оформлення результатів:
За результатами огляду складається Акт огляду (обстеження) генератора (далі – Акт), складений Учасником у довільній формі, який обов'язково має містити наступні відомості:
дату проведення огляду;
адресу фактичного знаходження генератора;
марку/модель генератора та його інвентарний номер (відповідно до Технічного завдання (технічної специфікації));
підпис представника Учасника;
підпис матеріально-відповідальної особи Замовника, яка відповідає за конкретний генератор на місці (у разі відсутності матеріально-відповідальної особи Замовника Акт підписує особа, на яку покладено виконання її обов'язків на період відсутності).
Замовник зобов’язується забезпечити безперешкодний доступ представників Учасників та підписання Акта за умови дотримання правил безпеки на об'єктах.
4. Гарантії рівних умов:
Якщо з незалежних від Учасника причин (зокрема, з міркувань безпеки або обмеження доступу) підписання Акта з боку Замовника виявилося неможливим, Учасник надає односторонній Акт огляду (обстеження), складений у довільній формі, до якого додаються фотофіксація обладнання/об'єкта з прив'язкою до місцевості/часу та письмове пояснення щодо причин відсутності підпису Замовника.
Надання такого одностороннього Акта огляду (обстеження) вважається належним виконанням цієї вимоги.
Ненадання у складі тендерної пропозиції підписаного матеріально-відповідальною особою (або особою, на яку покладено виконання її обов'язків на період відсутності) Акта огляду (обстеження) або одностороннього Акта огляду (обстеження), складеного Учасникому довільній формі, до якого додаються фотофіксація обладнання/об'єкта з прив'язкою до місцевості/часу та письмове пояснення щодо причин відсутності підпису Замовника, є підставою для відхилення пропозиції Учасника.
Предметом закупівлі є технічне обслуговування та поточний ремонт генераторів.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Враховуючи наведене, з незалежних від учасника підстав, Замовник може не допустити учасника до огляду (обстеження) генераторів та не підписати наведений акт, що в подальшому може стати підставою для відхилення Пропозиції учасника.
Крім того, відсутність з незалежних від учасника доступу до огляду (обстеження) генераторів може не дозволити такому учаснику зробити фотофіксацію обладнання/об'єкта з прив'язкою до місцевості/часу, що, відповідно до вимог Документації в подальшому може стати підставою для відхилення Пропозиції учасника.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, що зможуть надати або акт огляду (обстеження) генератора, складений Учасником у довільній формі, який обов'язково має містити, зокрема, підпис матеріально-відповідальної особи Замовника, яка відповідає за конкретний генератор на місці або односторонній акт огляду (обстеження), складеного у довільній формі, з додаванням фотофіксації обладнання/об'єкта з прив'язкою до місцевості/часу та письмове пояснення щодо причин відсутності підпису Замовника, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження процедури закупівлі відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області (код ЄДРПОУ 37764460) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Технічне обслуговування та поточний ремонт генераторів", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-09-01-002894-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга на дискримінаційні вимоги тендерної документації
Скарга на дискримінаційні вимоги тендерної документації · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. 3) Зобов'язати Замовника — Головне управління Державної міграційної служби України в Харківській області привести тендерну документацію у відповідність нормам чинного законодавства шляхом внесення відповідних зміни до тендерної документації, а саме: повністю вилучити викладену в Додаток № 3 до тендерної документації вимоги щодо обов'язкового проведення попереднього огляду (обстеження) обладнання (генераторів) та обов'язкового надання у складі тендерної пропозиції Акта огляду (обстеження) або одностороннього Акта з фотофіксацією.
Скаржник вважає, що вказані умови Документації щодо складання та надання в складі тендерної пропозиції Акту огляду обладнання, підписаного Замовником та Учасником та одностороннього Акту огляду (обстеження), жодним чином не обґрунтовані та їх виконання жодним чином не може вплинути на якість надання послуг за предметом закупівлі.