Капітальний ремонт частини вулиці П. Орлика від кільцевої розв’язки до перехрестя з вулицею Соборна в м. Костопіль, Рівненського району, Рівненської області (коригування)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 11470-р/пк-пз від 22.09.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "БУД СІТІ РІВНЕ" (код ЄДРПОУ: 44980867) від 11 вересня 2026 № UA-2026-08-31-005433-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 15.09.2026 № 11179-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог, встановлених у додатку 3 Документації, для підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію наявності в учасника Процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, учаснику необхідно підтвердити наявність не менше 10 дорожніх робітників наданням у складі тендерної пропозиції "посвідчення (свідоцтва, сертифікати, тощо) про здобуття професії "дорожній робітник", що видане відповідною організацією, яка має право проводити таке навчання".

Скаржник може підтвердити наявність 10 дорожніх робітників, проте вони не мають посвідчень (свідоцтв, сертифікатів, тощо) про здобуття професії "дорожній робітник".

Довідник кваліфікаційних характеристик професій працівників у розділі 11 виділяє 5 розрядів дорожніх робітників, і до розрядів 1-3 не встановлено вимоги про наявність посвідчення про здобуття професії "дорожній робітник".

Згідно з Довідником кваліфікаційних характеристик професій працівників, для дорожніх робітників (1–3 розрядів) передбачено можливість здобуття професії безпосередньо на виробництві, без обов’язкової наявності формалізованого посвідчення.

Для окремих розрядів достатньо базової або повної загальної середньої освіти, проходження виробничого навчання та набуття практичного досвіду. Таким чином, ключовими критеріями є кваліфікація, досвід та фактичні навички, а не виключно наявність посвідчення встановленого зразка.

Отже, вимога щодо наявності посвідчення про здобуття професії "дорожній робітник" на 10 працівників є формальною, непропорційною та такою, що звужує коло потенційних учасників. Вона має ознаки дискримінаційної, оскільки необґрунтовано обмежує участь суб’єктів, які фактично мають достатній персонал належної кваліфікації для виконання предмета закупівлі.

Скаржник має у штаті дорожніх робітників, які мають необхідну кваліфікацію та пройшли професійну підготовку безпосередньо на виробництві відповідно до вимог Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників. Наявність таких працівників підтверджується наказами про прийняття. Однак такі працівники не мають окремих посвідчень (свідоцтв, сертифікатів тощо), виданих сторонньою навчальною організацією.

Таким чином, Учасник відповідає встановленим кваліфікаційним вимогам щодо наявності працівників відповідної професії, проте не може виконати додаткову вимогу Замовника виключно через встановлений Замовником спосіб документального підтвердження.

Замовник зазначає, що має право встановлювати кваліфікаційні критерії та визначати спосіб документального підтвердження відповідності учасників таким критеріям.

Довідник кваліфікаційних характеристик професій працівників є систематизованим збірником описів професій, яким визначаються основні роботи та кваліфікаційні вимоги до відповідних професій.

Водночас, положення Довідника не встановлюють вичерпного переліку документів, які Замовник у процедурі публічної закупівлі зобов'язаний приймати як єдиний можливий спосіб підтвердження фактичної наявності та професійної підготовки працівників.

У даному випадку Замовник встановив не вимогу про обов'язкове отримання працівниками професії виключно в конкретній навчальній установі та не встановлював вимог щодо конкретного суб'єкта, який повинен видати відповідний документ.

Вимога сформульована альтернативно та передбачає можливість надання посвідчення, свідоцтва, сертифіката тощо, виданого відповідною організацією, яка має право проводити таке навчання.

Таким чином, Замовник не обмежує учасників конкретною формою документа або конкретною установою, а встановлює необхідність документального підтвердження того, що заявлені учасником працівники дійсно мають відповідну професійну підготовку для виконання робіт, які є предметом закупівлі.

Встановлення такої вимоги обумовлено специфікою предмета закупівлі та необхідністю забезпечення належного і якісного виконання робіт. Наявність у штаті працівників сама по собі не свідчить про наявність у кожного такого працівника необхідних професійних знань, навичок та підготовки для виконання відповідних дорожніх робіт.

Наказ про прийняття особи на роботу підтверджує, зокрема, факт перебування особи у трудових відносинах з учасником, однак сам по собі не є документом, який підтверджує проходження професійного навчання або здобуття відповідної професії.

Саме з метою уникнення ситуації, за якої учасник формально зазначає у довідці необхідну кількість працівників, але не має належного документального підтвердження їх професійної підготовки, Замовником і було встановлено вимогу щодо надання посвідчень, свідоцтв, сертифікатів тощо.

Замовник не вимагає наявності у працівників виключно певного розряду, не встановлює вимоги щодо навчання виключно у конкретному навчальному закладі та не пов'язує можливість участі у закупівлі з наявністю документа, виданого конкретним суб'єктом господарювання.

Отже, твердження Скаржника про те, що встановлена вимога необґрунтовано обмежує коло потенційних учасників, є припущенням та не підтверджене доказами.

При цьому Скаржник не довів, що виконання встановленої вимоги є неможливим для суб'єктів господарювання, які здійснюють відповідну діяльність, або що отримання документів про професійну підготовку дорожніх робітників є об'єктивно неможливим.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить кваліфікаційні вимоги і перелік документів на їх підтвердження.

2. Наявність в Учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

До переліку обов’язкових ключових посад працівників, в кількості необхідній для виконання робіт (згідно Технічної специфікації (Технічного завдання) по предмету закупівлі) відносяться, зокрема:

- дорожні робітники – не менше 10 осіб.

Для підтвердження кваліфікації дорожніх робітників учасником додатково надаються скан-копії :

посвідчення (свідоцтва, сертифікати, тощо) про здобуття професії "дорожній робітник", що видане відповідною організацією, яка має право проводити таке навчання.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які щодо дорожніх робітників зможуть надати посвідчення (свідоцтва, сертифікати, тощо) про здобуття професії "дорожній робітник", що видане відповідною організацією, яка має право проводити таке навчання, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що додатком 3 для підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію наявності в Учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід встановлено вимогу щодо надання для осіб чоловічої статі, які є військовозобов'язаними та безпосередньо будуть залучені до виконання зобов’язань договору, вкладеному за результатами даної закупівлі, що зазначені у довідці про кваліфікацію і досвід працівників, які будуть залучені до виконання робіт/надання послуг надати наступні документи:

військовий квиток, з інформацією про взяття на облік до ТЦК та СП (або ОВК). З урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 16.05.2024 № 559 "Про затвердження Порядку оформлення (створення) та видачі військово-облікового документа для призовників, військовозобов’язаних та резервістів і форми такого документа", Учасник може на виконання даної вимоги надати витяг з електронного кабінету призовника, військовозобов’язаного, резервіста.

тимчасове посвідчення військовозобов’язаного, що видане за встановленою формою, затвердженою наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 № 610, завірену підписом уповноваженої особи ТЦК та СП (або ОВК) або керівником відповідного органу Служби безпеки України, підрозділу Служби зовнішньої розвідки України, що засвідчується відповідною гербовою мастиковою печаткою. У разі якщо у військовому квитку або у тимчасовому посвідченні військовозобов’язаного не зазначено інформації про взяття на облік до ТЦК та СП (або ОВК), у документі повинно бути зазначено інформацію про виключення (зняття з обліку) військовозобов’язаного, яка завірена підписом уповноваженої особи ТЦК та СП (або ОВК, або РВК) (наприклад - військовим комісаром або відповідною особою територіального центру комплектування та соціальної підтримки).

Замовник зазначає, що дана вимога визначається з урахуванням особливостей, встановлених введеним в Україні правовим режимом воєнного стану, та зобов'язань громадян, які є військовозобов'язаними у розумінні Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу".

Скаржник вважає зазначену вимогу необґрунтованою та такою, що обмежує його право на участь у процедурі закупівлі, з огляду на наступне.

Сам факт дії в Україні правового режиму воєнного стану та існування встановлених законодавством обов'язків військовозобов'язаних громадян не обґрунтовує необхідності подання військово-облікових документів працівників саме у складі тендерної пропозиції.

Законодавство у сфері військового обліку встановлює відповідні обов'язки військовозобов'язаних громадян та роботодавців. Разом з тим дотримання працівниками та роботодавцем законодавства про військовий облік є окремими правовідносинами та не є показником професійної кваліфікації працівника, його освіти, знань чи досвіду. Військовообліковий документ та наявність у ньому відмітки про взяття на військовий облік не підтверджують відповідність Учасника кваліфікаційному критерію щодо наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

Зокрема, Замовником не обґрунтовано, яким чином інформація про взяття конкретного дорожнього робітника, машиніста, водія чи іншого працівника на військовий облік до ТЦК та СП впливає на професійну можливість такого працівника виконувати роботи за предметом закупівлі.

Так само Замовником не наведено положення Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" чи іншого нормативно-правового акта, яким було б встановлено обов'язок учасника процедури публічної закупівлі передавати Замовнику військово-облікові документи своїх працівників як підтвердження можливості виконання договору про закупівлю. Посилання Замовника виключно на введення в Україні правового режиму воєнного стану не встановлює причинно-наслідкового зв'язку між військовообліковим статусом працівника та його професійною кваліфікацією і можливістю виконувати роботи за предметом закупівлі.

Скаржник має працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід для виконання робіт за предметом закупівлі та яких Скаржник має намір безпосередньо залучити до виконання зобов'язань за договором.

На підтвердження зазначеного Скаржником надаються:

– документи, що підтверджують наявність трудових відносин із зазначеними працівниками (штатний розпис, накази);

– документи, що підтверджують їх професійну кваліфікацію, освіту та/або відповідний досвід.

Таким чином, Скаржник має працівників, необхідних для виконання робіт, та спроможний підтвердити їх наявність і професійну кваліфікацію. Разом з тим Скаржник не має можливості виконати додаткову вимогу Документації щодо надання військовооблікових документів зазначених працівників у встановленому Замовником обсязі. При цьому наявність або відсутність у складі тендерної пропозиції військово-облікового документа конкретного працівника не характеризує його професійну кваліфікацію, знання чи досвід та не впливає на здатність такого працівника виконувати роботи за його професією.

Отже, за наявності у Скаржника працівників відповідної кваліфікації, необхідних для виконання предмета закупівлі, встановлена Замовником додаткова вимога щодо надання їх військово-облікових документів фактично унеможливлює участь Скаржника у процедурі закупівлі.

Замовник зазначає, що Документацією передбачено, що Учасник повинен підтвердити здатність ефективно задіювати трудові ресурси шляхом надання рішення/наказу/розпорядження про визначення підприємства Учасника критично важливим для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період. Вказана вимога Скаржником не оскаржується.

Статус підприємства як критично важливого має значення для можливості забезпечення стабільної діяльності підприємства та належного кадрового забезпечення виконання робіт в особливий період.

Таким чином, Замовник перевіряє не військовий статус працівників як такий, а здатність Учасника сформувати та зберегти необхідний трудовий ресурс для виконання предмета закупівлі.

Зазначені документи є складовою частиною комплексу вимог, спрямованих на підтвердження того, що Учасник має не лише формально необхідну кількість працівників, але й реальну можливість забезпечити їх залучення до виконання договору протягом усього періоду його виконання в умовах воєнного стану.

Предметом закупівлі є капітальний ремонт частини вулиці П. Орлика від кільцевої розв'язки до перехрестя з вулицею Соборна в м. Костопіль Рівненського району Рівненської області (коригування).

З огляду на характер предмета закупівлі, значний обсяг будівельних робіт, їх тривалість та необхідність безперервного забезпечення відповідними трудовими ресурсами, для Замовника має значення не лише формальна наявність працівників у штаті Учасника на момент подання тендерної пропозиції.

Замовнику необхідно пересвідчитися у наявності у потенційного переможця реальної організаційної та кадрової спроможності виконати договір у встановлені строки.

Особливого значення це набуває в умовах дії в Україні правового режиму воєнного стану, коли працівники чоловічої статі, які є військовозобов'язаними, можуть мати відповідний військово-обліковий статус та передбачені законодавством обов'язки.

За таких умов саме по собі зазначення працівника у довідці про наявність персоналу та наявність наказу про його прийняття на роботу не дає Замовнику достатніх підстав для висновку про те, що такий працівник фактично зможе бути залучений до виконання договору протягом усього необхідного періоду.

Саме тому Замовником встановлено взаємопов'язані вимоги щодо: підтвердження наявності працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід;

підтвердження військово-облікового статусу військовозобов'язаних працівників чоловічої статі, які безпосередньо будуть залучатися до виконання договору; підтвердження здатності Учасника ефективно задіювати трудові ресурси шляхом надання документа про визначення підприємства Учасника критично важливим для функціонування економіки та забезпечення життєдіяльності населення в особливий період Отже, ці положення тендерної документації не можуть оцінюватися відірвано одне від одного.

Військово-обліковий документ у межах установлених тендерною документацією вимог використовується для підтвердження обставин, що мають значення для можливості фактичного залучення відповідного працівника до виконання договору в умовах воєнного стану.

Тому висновок Скаржника про відсутність зв'язку між військово-обліковим документом та можливістю виконання договору є наслідком неправильного визначення мети встановленої Замовником вимоги.

Метою цієї вимоги є перевірка реальності кадрового ресурсу Учасника та можливості його використання для виконання договору.

При цьому, вимога щодо надання військово-облікових документів стосується лише тих осіб чоловічої статі, які є військовозобов'язаними та безпосередньо будуть залучені до виконання договору.

Тобто Замовник не вимагає військово-облікові документи від усіх працівників підприємства без винятку.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить кваліфікаційні вимоги і перелік документів на їх підтвердження.

2. Наявність в Учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.

Надання нижче зазначених документів стосується осіб чоловічої статі, які є військовозобов'язаними та безпосередньо будуть залучені до виконання зобов’язань договору, вкладеному за результатами даної закупівлі, що зазначені у довідці про кваліфікацію і досвід працівників, які будуть залучені до виконання робіт/надання послуг.

Дана вимога визначається із урахуванням особливостей, що визначені введеним у дію правовим режимом воєнного стану в Україні та зобов’язаннями громадян, які є військовозобов'язаними у розумінні ЗУ "Про військовий обов'язок і військову службу" від 25 березня 1992 року № 2232-XII.

військовий квиток, з інформацією про взяття на облік до ТЦК та СП (або ОВК). З урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 16.05.2024 № 559 "Про затвердження Порядку оформлення (створення) та видачі військово-облікового документа для призовників, військовозобов’язаних та резервістів і форми такого документа", Учасник може на виконання даної вимоги надати витяг з електронного кабінету призовника, військовозобов’язаного, резервіста.

тимчасове посвідчення військовозобов’язаного, що видане за встановленою формою, затвердженою наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 № 610, завірену підписом уповноваженої особи ТЦК та СП (або ОВК) або керівником відповідного органу Служби безпеки України, підрозділу Служби зовнішньої розвідки України, що засвідчується відповідною гербовою мастиковою печаткою.

у разі якщо у військовому квитку або у тимчасовому посвідченні військовозобов’язаного не зазначено інформації про взяття на облік до ТЦК та СП (або ОВК), у документі повинно бути зазначено інформацію про виключення (зняття з обліку) військовозобов’язаного, яка завірена підписом уповноваженої особи ТЦК та СП (або ОВК, або РВК) (наприклад - військовим комісаром або відповідною особою територіального центру комплектування та соціальної підтримки).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати військовий квиток, з інформацією про взяття на облік до ТЦК та СП (або ОВК). З урахуванням положень постанови Кабінету Міністрів України від 16.05.2024 № 559 "Про затвердження Порядку оформлення (створення) та видачі військово-облікового документа для призовників, військовозобов’язаних та резервістів і форми такого документа", тимчасове посвідчення військовозобов’язаного, що видане за встановленою формою, затвердженою наказом Міністерства оборони України від 21.11.2017 № 610, завірену підписом уповноваженої особи ТЦК та СП (або ОВК) або керівником відповідного органу Служби безпеки України, підрозділу Служби зовнішньої розвідки України, що засвідчується відповідною гербовою мастиковою печаткою, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що додатком 2 Документації встановлено вимогу щодо надання у складі пропозиції дозволу (дозволів) на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатацію машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки (далі - Дозвіл) та/або декларації (декларації) відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з охорони праці (далі – Декларація), виданих Учаснику органом Держпраці Держгірпромнагляду), з наступним переліком:

вантажно-розвантажувальні роботи за допомогою машин та механізмів;

роботи в колодязях, шурфах, траншеях, котлованах, бункерах, камерах, колекторах, замкнутому просторі (ємностях, боксах, топках, трубопроводах тощо);

земляні роботи, що виконуються на глибині понад 2 метри або в зоні розташування підземних комунікацій;

спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів.

Предметом цієї процедури закупівлі є: "Капітальний ремонт частини вулиці П.

Орлика від кільцевої розв’язки до перехрестя з вулицею Соборна в м. Костопіль, Рівненського району, Рівненської області (коригування)".

Відповідно до Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26.10.2011 №1107, "спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів" визначено як окремий вид робіт підвищеної небезпеки.

Разом з тим включення відповідного виду робіт до нормативного Переліку не означає, що суб'єкт господарювання зобов'язаний декларувати його виконання незалежно від фактичного характеру робіт, які ним виконуються.

Дозвільний документ повинен відповідати тим роботам підвищеної небезпеки, які фактично виконуватимуться під час реалізації предмета закупівлі. Проаналізувавши технічне завдання Замовника, Скаржником встановлено, що ним не передбачено виконання робіт зі спорудження та/або обслуговування крижаних переправ, поромних переправ, доріг чи бродів. Предметом закупівлі є капітальний ремонт існуючої частини вулиці П. Орлика в межах м. Костопіль, а не спорудження чи обслуговування крижаної або поромної переправи, дороги чи броду.

При цьому Замовником не наведено обґрунтування, виконання якої саме позиції технічного завдання (дефектного акту) потребує наявності в Учасника декларації/дозволу на "спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів".

Встановлена Замовником вимога безпосередньо порушує права та законні інтереси Скаржника та перешкоджає його участі у процедурі закупівлі.

Скаржник має чинну Декларацію відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, зареєстровану у територіальному органі Держпраці за № ДК5869/3Х/1-24 07 червня 2024 року, копія якої додається до цієї скарги.

Зазначена Декларація охоплює, зокрема, такі види робіт:

вантажно-розвантажувальні роботи за допомогою машин та механізмів;

роботи в колодязях, шурфах, траншеях, котлованах, бункерах, камерах, колекторах, замкнутому просторі (ємностях, боксах, топках, трубопроводах тощо);

земляні роботи, що виконуються на глибині понад 2 метри або в зоні розташування підземних комунікацій;

Таким чином, Скаржник має відповідні дозвільні документи на роботи підвищеної небезпеки, необхідні для виконання робіт за предметом закупівлі. Разом з тим у Декларації Скаржника відсутній вид робіт "спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів". Технічним завданням цієї закупівлі також не передбачено виконання таких робіт.

Замовник зазначає, що предметом закупівлі є "Капітальний ремонт частини вулиці П. Орлика від кільцевої розв’язки до перехрестя з вулицею Соборна в м. Костопіль, Рівненського району, Рівненської області (коригування)".

Таким чином, предмет закупівлі безпосередньо пов'язаний із виконанням комплексу дорожньо-будівельних робіт на об'єкті вулично-дорожньої інфраструктури.

Замовником при формуванні вимог тендерної документації враховано необхідність забезпечення належного та безпечного виконання робіт, а також дотримання майбутнім виконавцем вимог законодавства у сфері охорони праці.

Відповідно до Порядку видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26.10.2011 № 1107, відповідні роботи віднесені законодавством до робіт підвищеної небезпеки.

Зокрема, до відповідного переліку віднесено роботи, що стосуються спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів.

Отже, Замовник при визначенні вимог тендерної документації виходив із чинного нормативного регулювання у сфері охорони праці та необхідності підтвердження учасниками можливості виконання відповідних дорожніх робіт із дотриманням вимог безпеки.

Скаржник зазначає, що технічним завданням не передбачено спорудження нової дороги, а предметом закупівлі є капітальний ремонт існуючої частини вулиці.

Замовник звертає увагу, що зазначена обставина сама по собі не свідчить про необґрунтованість встановленої вимоги.

Предмет закупівлі стосується саме дорожнього об'єкта, а виконання капітального ремонту дороги передбачає здійснення комплексу технологічних операцій, безпосередньо пов'язаних із дорожнім будівництвом та відновленням конструктивних елементів дорожнього одягу, земляного полотна, покриття, елементів водовідведення та інших складових вулично-дорожньої інфраструктури.

Отже, при визначенні вимог до учасників Замовник виходив не з формального найменування окремої операції, а з характеру об'єкта та комплексу робіт, які необхідно виконати для досягнення результату закупівлі.

Скаржник фактично виходить із буквального та надмірно вузького тлумачення назви відповідного виду робіт.

Для цілей визначення необхідності наявності дозвільних документів має значення не лише буквальне співпадіння назви конкретної операції в технічному завданні з назвою виду робіт у нормативному переліку, а й фактичний характер діяльності, яка здійснюватиметься під час виконання договору.

Предмет закупівлі прямо передбачає виконання робіт на існуючому дорожньому об'єкті.

Капітальний ремонт дороги за своєю суттю передбачає виконання будівельномонтажних та дорожніх робіт, спрямованих на відновлення та поліпшення експлуатаційних характеристик дорожнього об'єкта.

При цьому Скаржник не довів, що отримання відповідного дозвільного документа є неможливим для суб'єктів господарювання, які здійснюють дорожньо-будівельну діяльність.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічне завдання).

ІІ. Технічні вимоги та обсяги виконання робіт Подано окремим файлом: "Дефектний акт".

2.4. Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати:

дозвіл (дозволи) на виконання робіт підвищеної небезпеки та/або експлуатацію машин, механізмів, устаткування підвищеної небезпеки (далі - Дозвіл) та/або декларацію (декларації) відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з охорони праці (далі – Декларація), виданих Учаснику органом Держпраці (Держгірпромнагляду), з наступним переліком:

o вантажно-розвантажувальні роботи за допомогою машин та механізмів;

o роботи в колодязях, шурфах, траншеях, котлованах, бункерах, камерах, колекторах, замкнутому просторі (ємностях, боксах, топках, трубопроводах тощо);

o земляні роботи, що виконуються на глибині понад 2 метри або в зоні розташування підземних комунікацій;

o спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів.

Відповідно до дефектного акту передбачено перелік робіт і витрат.

Слід зазначити, що відповідно до дефектного акту не передбачено здійснення робіт зі спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів.

За таких умов, вимоги Документації щодо надання дозволу та/або декларації на спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів не узгоджується з предметом закупівлі.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати відповідні дозволи та/або декларації на спорудження і обслуговування крижаних і поромних переправ, доріг, бродів, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що додатком 2 встановлено вимогу щодо надання діючого на кінцеву дату подання пропозиції сертифікату учасника на систему управління безпекою ланцюга постачання ДСТУ ISO 28000:2008 або ISO 28000:2022, а також звіт про аудит або інший документ, що підтверджує проведення аудиту, що складений органом стандартизації, метрології та сертифікації або іншим акредитованим органом по сертифікації (якщо дата реєстрації зазначених вище сертифікатів ISO не пізніше, ніж один рік від дати складання звіту) або звіт про наглядовий аудит/технічний нагляд або інший документ, що підтверджує проведення аудиту, дата затвердження якого в органах стандартизації, метрології та сертифікації або іншому акредитованому органі – не пізніше, ніж за один рік до дати оголошення закупівлі.

ISO 28000 встановлює вимоги до системи управління безпекою ланцюга постачання.

Замовником не обґрунтовано, який саме елемент технічного завдання з капітального ремонту частини вулиці потребує наявності в підрядника сертифікованої системи управління безпекою ланцюга постачання відповідно до ISO 28000. Тендерна документація не містить обґрунтування, чому підприємство, яке має необхідну матеріально-технічну базу, обладнання, працівників відповідної кваліфікації, досвід виконання аналогічних договорів та необхідні дозвільні документи, не може належним чином виконати роботи без сертифікації системи управління безпекою ланцюга постачання. Таким чином, Замовником не встановлено об'єктивного та безпосереднього зв'язку між наявністю ISO 28000 та спроможністю Учасника виконати конкретні роботи, передбачені технічним завданням.

Предметом даної закупівлі є виконання будівельних/ремонтних робіт з відновлення дорожнього покриття. Міжнародний та національний стандарт ISO 28000 "Технічні умови для систем менеджменту безпеки ланцюга постачання" розроблений виключно для транспортних, логістичних та експедиторських компаній з метою мінімізації ризиків пограбування, контрабанди чи тероризму в процесі перевезення вантажів.Процес ремонту доріг регулюється будівельними нормами України (ДБН, ВБН, ДСТУ в галузі будівництва).

Наявність або відсутність у будівельної компанії сертифіката ISO 28000 жодним чином не впливає на якість укладання асфальтобетону чи безпеку експлуатації відремонтованої дороги. Замовник встановив вимогу, яка за своєю суттю не пов'язана з предметом закупівлі.

Відповідно до Закону України "Про стандартизацію", національні та міжнародні стандарти серії ISO застосовуються виключно на добровільній основі, крім випадків, коли їх обов'язковість прямо встановлена законами України або технічними регламентами. Жоден нормативно-правовий акт України у сфері дорожнього будівництва та капітального ремонту доріг не зобов'язує підрядників мати сертифікат ISO 28000. Відтак, Учасник не зобов'язаний мати цей документ для провадження своєї господарської діяльності.

Державний контроль за якістю та безпекою у сфері капітального ремонту доріг повністю забезпечується наявністю в Учасника чинної Ліцензії на право провадження господарської діяльності з будівництва об’єктів, що за класом наслідків належать до об’єктів з середніми (СС2) та значними (СС3) наслідками, а також дозволів Держпраці.

Скаржник володіє всіма передбаченими законодавством дозвільними документами.

Вимога щодо ISO 28000 є штучно вигаданою Замовником для звуження кола потенційних учасників.

Скаржник має чинні сертифікати систем управління:

– ISO 9001 – система управління якістю;

– ISO 14001 – система екологічного управління;

- ISO 37001-система управління щодо протидії корупції;

– ISO 45001 – система управління охороною здоров'я та безпекою праці.

Скаржник має необхідну матеріально-технічну базу, працівників відповідної кваліфікації та досвід виконання аналогічних робіт, необхідні для належного виконання предмета закупівлі.

Водночас Скаржник не має сертифікату ISO 28000.

Отже, через встановлення оскаржуваних вимог Скаржник, який фактично спроможний виконати роботи за предметом закупівлі, не може подати тендерну пропозицію, яка відповідатиме Документації, виключно через відсутність додаткових сертифікатів систем управління, необхідність яких для виконання конкретних робіт Замовником не обґрунтована.

Замовник зазначає, що відповідно до офіційної інформації Міжнародної організації зі стандартизації ISO 28000 встановлює вимоги до системи управління безпекою, включаючи аспекти, що стосуються безпеки ланцюга постачання. Стандарт може застосовуватися організаціями будь-яких типів і розмірів, у тому числі комерційними підприємствами, державними та іншими організаціями. Стандарт може застосовуватися до будь-якої діяльності організації, як внутрішньої, так і зовнішньої.

Таким чином, сама по собі сфера застосування ISO 28000 не обмежується транспортними чи експедиторськими підприємствами, як зазначає Скаржник.

При цьому предметом закупівлі є не лише безпосередньо укладання асфальтобетонного покриття, а комплекс робіт з капітального ремонту частини вулиці П.

Орлика від кільцевої розв’язки до перехрестя з вулицею Соборна в м. Костопіль, що передбачає організацію значної кількості взаємопов'язаних процесів, використання будівельних матеріалів, механізмів, транспортних засобів, залучення працівників, та інших суб'єктів господарювання, переміщення матеріальних ресурсів до місця виконання робіт та забезпечення їх належного зберігання і використання.

Саме сукупність зазначених процесів формує ланцюг постачання, безпека якого має значення для належного, безперервного та своєчасного виконання договору.

Встановлюючи зазначену вимогу, Замовник виходив із необхідності забезпечення належного управління ризиками, пов'язаними з безпекою матеріальних ресурсів, обладнання, транспортних операцій, постачання матеріалів та інших ресурсів, які використовуються під час виконання робіт.

Наявність у підприємства системи управління безпекою відповідно до ISO 28000 свідчить не про якість безпосередньо асфальтобетонної суміші чи технології її укладання, як помилково зазначає Скаржник, а про впровадження підприємством системного підходу до виявлення, оцінювання та управління ризиками безпеки, які можуть виникати в процесах його діяльності.

Замовник вважає, що Скаржник штучно звужує предмет закупівлі виключно до фізичного процесу ремонту дорожнього покриття.

Водночас виконання будівельних робіт передбачає комплекс організаційних і виробничих процесів, у тому числі закупівлю, транспортування, приймання, зберігання та використання будівельних матеріалів, переміщення техніки та матеріальних ресурсів, взаємодію з постачальниками, субпідрядниками та іншими контрагентами. Саме безпека таких процесів та управління пов'язаними з ними ризиками є предметом системи управління, передбаченої ISO 28000.

При цьому вимога застосовується однаково до всіх потенційних учасників закупівлі та не містить посилань на конкретний сертифікаційний орган, виробника, торговельну марку чи інший суб'єктивний критерій.

Вимога Замовника щодо надання звіту про аудит, документа, що підтверджує проведення аудиту, або документа щодо наглядового аудиту/технічного нагляду спрямована на підтвердження того, що сертифікована система управління не є формально задекларованою, а проходить відповідну перевірку з боку органу сертифікації.

Так, згідно п. 4.5.5 ДСТУ ISO 28000:2008 Ситеми управління безпекою ланцюга постачання. Вимоги (ISO 28000:2007, IDT), організація повинна розробити, запровадити та підтримувати програму аудиту управління безпекою та повинна забезпечувати проведення аудитів системи управління безпекою у заплановані проміжки часу, для того щоб a) визначати, чи система управління безпекою 1) відповідає запланованим заходам щодо управління безпекою, зокрема вимогам усього розділу 4 цього стандарту;

2) належним чином запроваджена та підтримувана;

3) є результативною щодо задоволення політики та досягнення цілей організації у сфері управління безпекою;

b) аналізувати результати попередніх аудитів і дії, виконані для виправлення невідповідностей;

c) подавати керівництву інформацію про результати аудитів;

d) перевіряти, чи належним чином задіяно устатковання та персонал, пов'язані з безпекою.

Таким чином, вимога щодо підтвердження проведення аудиту має на меті перевірку актуальності та фактичного функціонування сертифікованої системи управління.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічне завдання).

2.4. Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати:

чинний на кінцеву дату подання тендерної пропозиції сертифікат Учасника процедури закупівлі на систему управління щодо протидії корупції ДСТУ ISO 37001:2018 Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 37001:2016, IDT) та діючий на кінцеву дату подання пропозиції сертифікат учасника на систему управління безпекою ланцюга постачання ДСТУ ISO 28000:2008 або ISO 28000:2022.

Відповідно до пункту 4.1 розділу "Загальні положення" Документації назва предмета закупівлі: Капітальний ремонт частини вулиці П. Орлика від кільцевої розв’язки до перехрестя з вулицею Соборна в м. Костопіль, Рівненського району, Рівненської області (коригування).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати сертифікат учасника на систему управління безпекою ланцюга постачання ДСТУ ISO 28000:2008 або ISO 28000:2022, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що додатком 2 встановлено вимогу свідоцтва , виданого працівнику Учасника процедури закупівлі, яке підтверджує проходження ним навчання за темою: "Розробка та впровадження системи управління якістю у відповідності до ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) "Системи управління якістю.

Вимоги". Внутрішній аудит системи управління (ДСТУ EN ISO 19011:2022 (EN ISO 19011:2018, IDT; ISO 19011:2018, IDT). Практичні аспекти".

Предметом закупівлі є "Капітальний ремонт частини вулиці П. Орлика від кільцевої розв’язки до перехрестя з вулицею Соборна в м. Костопіль, Рівненського району, Рівненської області (коригування)". Технічним завданням (файл "Дефектний акт") передбачено виконання робіт з капітального ремонту частини вулиці та не передбачено надання послуг із розробки, впровадження або проведення внутрішнього аудиту систем управління. Замовником не обґрунтовано, які саме функції під час безпосереднього виконання робіт з капітального ремонту частини вулиці повинен виконувати працівник, який пройшов зазначене навчання, а також яким чином відсутність у працівників Учасника такого свідоцтва впливає на здатність Учасника якісно та своєчасно виконати роботи за предметом закупівлі.

При цьому Скаржник має чинний сертифікат відповідності системи управління якістю вимогам ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 900l:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT), копія якого додається до скарги. Отже, відповідність системи управління якістю Скаржника вимогам відповідного стандарту підтверджена чинним сертифікатом.

Разом з тим Замовник, окрім підтвердження наявності відповідної системи управління, фактично встановлює додаткову спеціальну вимогу до персоналу Учасника – обов'язкову наявність працівника, який пройшов навчання за визначеною Замовником тематикою щодо розробки та впровадження системи управління якістю та внутрішнього аудиту системи управління. При цьому така спеціальна підготовка не підтверджує професійну кваліфікацію працівників, безпосередньо необхідних для виконання дорожньобудівельних робіт. Замовником не доведено необхідності залучення внутрішнього аудитора систем управління безпосередньо до виконання робіт за предметом закупівлі.

Скаржник має необхідну матеріально-технічну базу, працівників відповідної кваліфікації та досвід виконання аналогічних робіт. Крім того, Скаржник має чинний сертифікат ДСТУ EN ISO 9001:2018(EN ISO 900l:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT), що підтверджує впровадження на підприємстві відповідної системи управління якістю. Разом з тим працівники Скаржника не проходили навчання за визначеною Замовником програмою та не мають свідоцтва, яке вимагається Додатком 2 до тендерної документації.

Таким чином, Скаржник спроможний виконати роботи за предметом закупівлі, однак через відсутність у його працівника зазначеного свідоцтва не може подати тендерну пропозицію, яка відповідатиме умовам тендерної документації.

Замовник зазначає, що вимога встановлена Замовником з метою підтвердження не лише формальної наявності в Учасника сертифікованої системи управління якістю, а й наявності на підприємстві працівника, який має спеціальні знання та підготовку щодо функціонування, підтримання та внутрішнього аудиту такої системи.

Згідно п. 9.2.1 ДСТУ ISO 9001:2015 Системи управління якістю. Вимоги (ISO 9001:2015, IDT), організація повинна провадити внутрішні аудити в заплановані проміжки часу для отримання інформації про те, чи система управління якістю a) відповідає:

1) власним вимогам організації до її системи управління якістю;

2) вимогам цього стандарту;

b) результативно запроваджена та її підтримують.

У ДСТУ ISO 19011:2019 Настанови щодо проведення аудитів систем управління (ISO 19011:2018, IDT) надано настанови щодо проведення аудитів систем управління, зокрема принципів проведення аудитів, керування програмою аудиту та проведення аудитів систем управління, а також настанови щодо оцінювання компетентності осіб, залучених до процесу аудиту.

Цей стандарт застосовний до всіх організацій, у яких є потреба у плануванні та проведенні внутрішніх або зовнішніх аудитів систем управління чи керуванні програмою аудиту.

Метою встановлення зазначеної вимоги є підтвердження спроможності Учасника забезпечити належне функціонування системи управління якістю під час виконання договору.

Виконання робіт з капітального ремонту вулиці є комплексним процесом, який включає не лише фізичне виконання будівельних операцій, а й організацію виробничих процесів, контроль їх відповідності встановленим вимогам, перевірку якості матеріалів та виконаних робіт, документування результатів контролю, взаємодію між відповідальними працівниками, контроль виконання договірних вимог та усунення виявлених невідповідностей.

Система управління якістю у такому випадку є одним із інструментів організації діяльності підприємства та забезпечення стабільного виконання встановлених вимог до результату робіт.

Наявність у підприємства сертифіката відповідності системи управління якістю вимогам ДСТУ EN ISO 9001:2018 підтверджує сертифікацію відповідної системи, однак сама по собі не свідчить про те, що на підприємстві є конкретний працівник, який має належну підготовку щодо внутрішнього аудиту та практичного застосування відповідних процедур.

Саме тому Замовником встановлено вимогу щодо наявності працівника, який пройшов відповідне спеціалізоване навчання.

Зазначена вимога має на меті забезпечити можливість Учасника здійснювати внутрішній контроль функціонування системи управління якістю, виявляти невідповідності, аналізувати причини їх виникнення та вживати відповідних коригувальних заходів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічне завдання).

2.4. Учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати:

свідоцтво, видане працівнику Учасника процедури закупівлі, яке підтверджує проходження ним навчання за темою: "Розробка та впровадження системи управління якістю у відповідності до ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) "Системи управління якістю. Вимоги". Внутрішній аудит системи управління (ДСТУ EN ISO 19011:2022 (EN ISO 19011:2018, IDT; ISO 19011:2018, IDT). Практичні аспекти".

Відповідно до пункту 4.1 розділу "Загальні положення" Документації назва предмета закупівлі: Капітальний ремонт частини вулиці П. Орлика від кільцевої розв’язки до перехрестя з вулицею Соборна в м. Костопіль, Рівненського району, Рівненської області (коригування).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати свідоцтво, видане працівнику Учасника процедури закупівлі, яке підтверджує проходження ним навчання за темою: "Розробка та впровадження системи управління якістю у відповідності до ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) "Системи управління якістю. Вимоги".

Внутрішній аудит системи управління (ДСТУ EN ISO 19011:2022 (EN ISO 19011:2018, IDT;

ISO 19011:2018, IDT). Практичні аспекти", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

6. Скаржник зазначає, що пунктом 1.5.2 Додатку 2 до тендерної документації встановлено наступну вимогу "Зважаючи на строки виконання робіт Договір повинен бути виконаний у повному обсязі, відповідно до наведеного нижче технічного завдання. Збільшення вартості Договору, зменшення обсягу виконання робіт, будь яке інше невиконання умов Договору у неповному обсязі з вини підрядника не допускається.

У випадку недотримання Виконавцем наведених вище умов Замовник залишає за собою право достроково розірвати Договір з оплатою не більше 50 % від вартості Договору.

З метою безспірного застосування наведеної фінансово-господарської санкції Учасник закупівлі надає у складі своєї тендерної пропозиції гарантійний лист, в якому він зазначає про безумовне та безспірне погодження з наведеними у п. 1.5.2 умовами виконання Договору про закупівлю.

Відсутність у складі Тендерної пропозиції Учасника такого гарантійного листа дає Замовнику право відхилити пропозицію Учасника як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації".

Скаржник вважає наведені положення необґрунтованими, непропорційними, юридично невизначеними та такими, що порушують права та законні інтереси Скаржника.

Скаржник не заперечує право Замовника встановити у проекті договору відповідальність Підрядника за порушення строків та/або неналежне виконання договірних зобов'язань, а також передбачити підстави для дострокового розірвання договору.

Разом з тим встановлена Замовником "фінансово-господарська санкція" сформульована таким чином, що неможливо однозначно встановити її правову природу, розмір та порядок застосування.

Замовник зазначає не про стягнення конкретно визначеного штрафу, пені, відшкодування збитків чи іншої визначеної договором міри відповідальності, а встановлює право розірвати Договір "з оплатою не більше 50 % від вартості Договору".

При цьому застосування такого обмеження не поставлено у залежність від фактичного обсягу робіт, належним чином виконаних Підрядником та прийнятих Замовником.

Наприклад, у разі виконання Підрядником 90 % робіт за Договором та невиконання з його вини останніх 10 % буквальний зміст пункту 1.5.2 дозволяє Замовнику розірвати Договір та обмежити загальну оплату Підряднику сумою, що не перевищує 50 % вартості Договору.

Таким чином, встановлена умова допускає неоплату значної частини робіт, які фактично виконані Підрядником та прийняті Замовником.

Одночасно документація не визначає порядку розрахунку "фінансово-господарської санкції", співвідношення розміру санкції з характером та наслідками конкретного порушення, залежності розміру остаточної оплати від фактично виконаного обсягу робіт, порядку визначення, які саме належно виконані роботи підлягають та не підлягають оплаті чи включає передбачене обмеження інші штрафні санкції, встановлені проектом договору.

Отже, Скаржник на момент подання тендерної пропозиції не має можливості визначити реальний обсяг майнової відповідальності, на застосування якої він повинен надати "безумовну та безспірну" згоду.

Необґрунтованою є вимога Замовника про надання Учасником ще на стадії проведення процедури закупівлі гарантійного листа про "безумовне та безспірне погодження" із застосуванням зазначеної санкції.

Подання тендерної пропозиції та подальше укладення договору з переможцем процедури саме по собі передбачає прийняття переможцем умов договору, встановлених тендерною документацією.

У зв'язку з цим Замовником не обґрунтовано необхідності отримання додаткового документа, яким Учасник повинен окремо підтвердити не просто ознайомлення чи погодження з проектом договору, а саме "безумовне та безспірне" погодження із застосуванням до нього невизначеної за розміром фінансово-господарської санкції.

Фактично Замовник вимагає від потенційного Підрядника ще до укладення Договору наперед відмовитися від можливості заперечувати правомірність та розмір майбутнього застосування до нього відповідної санкції незалежно від конкретних обставин її застосування. При цьому сама вимога про надання гарантійного листа щодо погодження з фінансово-господарською санкцією жодним чином не характеризує технічні, функціональні, кількісні або якісні характеристики робіт, що є предметом закупівлі. Отже, віднесення Замовником відсутності такого гарантійного листа до невідповідності "умовам технічної специфікації" є необґрунтованим. Гарантійний лист не підтверджує ані технічні характеристики запропонованих робіт, ані технологію їх виконання, ані матеріальнотехнічну спроможність Учасника, ані кваліфікацію його працівників, ані якість майбутніх робіт.

Скаржник має намір взяти участь у процедурі закупівлі та має матеріально-технічні, кадрові й організаційні можливості для належного виконання робіт за предметом закупівлі.

Разом з тим для подання тендерної пропозиції Скаржник відповідно до пункту 1.5.2 Документації зобов'язаний надати гарантійний лист про безумовне та безспірне погодження із застосуванням наведеної Замовником фінансово-господарської санкції.

Скаржник не може надати таку безумовну та безспірну згоду, оскільки умови документації не дозволяють встановити конкретний розмір майнової відповідальності Скаржника, порядок її розрахунку та співвідношення із фактично виконаним і прийнятим Замовником обсягом робіт. При цьому ненадання такого листа безпосередньо створює для Скаржника ризик відхилення його тендерної пропозиції, що прямо передбачено Замовником у пункті 1.5.2 Документації. Отже, оскаржувана умова безпосередньо впливає на можливість Скаржника взяти участь у процедурі закупівлі та зобов'язує його ще до укладення Договору безумовно погодитися з невизначеним та потенційно непропорційним майновим наслідком.

Замовник зазначає, що з огляду на характер предмета закупівлі Замовник має обґрунтований інтерес у тому, щоб Підрядник не лише розпочав виконання окремих видів робіт, а забезпечив завершення передбаченого договором комплексу робіт у встановлені строки.

Незавершеність капітального ремонту дорожнього об'єкта або невиконання окремих передбачених технічним завданням робіт може призвести до неможливості досягнення мети закупівлі, виникнення додаткових витрат, необхідності залучення іншого підрядника, порушення запланованих строків введення об'єкта в експлуатаційний стан та інших негативних наслідків для Замовника.

Саме з цією метою пунктом 1.5.2 Додатку 2 до тендерної документації передбачено обов'язок Учасника підтвердити готовність виконати договір у повному обсязі та у встановлені строки.

Зазначена вимога безпосередньо пов'язана з предметом закупівлі та спрямована на забезпечення належного виконання майбутнього договору.

Скаржник розглядає положення пункту 1.5.2 ізольовано, без урахування положень проєкту договору про закупівлю, зокрема розділу 8 "Відповідальність сторін і порядок вирішення спорів", який детально регулює питання відповідальності Сторін, застосування штрафних санкцій, відшкодування збитків, оперативно-господарських санкцій, а також наслідків неналежного виконання Підрядником договірних зобов'язань.

Розділом 8 проєкту договору вже передбачено комплексний механізм відповідальності Підрядника за порушення договірних зобов'язань.

Так, пунктом 8.1 передбачено, що у разі невиконання або неналежного виконання зобов'язань за Договором Сторони несуть відповідальність, передбачену законодавством та Договором.

Пунктом 8.2.2 прямо встановлено відповідальність Підрядника за своєчасність та якість виконання робіт у межах визначеного та погодженого графіка.

Пунктом 8.6 передбачено відповідальність Підрядника у випадку порушення графіку виконання робіт, у тому числі якщо Підрядник не розпочав виконання робіт у визначений строк.

Пунктами 8.7–8.10 передбачено додаткові наслідки неналежного виконання зобов'язань, у тому числі відповідальність за несвоєчасне усунення недоліків, відшкодування збитків та сплату передбачених договором штрафних санкцій.

Таким чином, відповідальність Підрядника не є невизначеною або такою, що встановлюється Замовником довільно після укладення договору. Основні види та підстави відповідальності прямо визначені проєктом договору, який є складовою тендерної документації.

Особливе значення для розгляду доводів Скаржника мають положення пунктів 8.8 та 8.17 проєкту договору, які не оскаржуються Скаржником.

Пунктом 8.8 передбачено право Замовника застосовувати оперативно-господарську санкцію, виражену в утриманні сум пред'явленої Підряднику неустойки та розрахованих збитків із сум, що підлягають оплаті.

Пунктом 8.17 передбачено можливість застосування до Підрядника у разі невиконання чи неналежного виконання зобов'язань, зокрема таких оперативногосподарських санкцій:

одностороння відмова від виконання свого зобов'язання у вигляді відмови від оплати за зобов'язанням, яке виконано неналежним чином;

одностороння відмова від договору в повному обсязі (розірвання договору);

інші передбачені договором наслідки у межах, визначених законодавством.

Таким чином, проєкт договору не містить положення про те, що Замовник може довільно та безпідставно не оплачувати належно виконані роботи.

Механізм відповідальності пов'язаний саме з невиконанням або неналежним виконанням Підрядником своїх договірних зобов'язань.

Вимога про надання гарантійного листа встановлена з метою отримання від Учасника документального підтвердження того, що він до подання тендерної пропозиції ознайомився з істотними для Замовника умовами виконання договору та погоджується їх виконувати.

Фінансові наслідки порушення договору визначені безпосередньо умовами проєкту договору, який є доступним усім потенційним Учасникам на етапі проведення процедури закупівлі.

Гарантійний лист лише підтверджує прийняття Учасником відповідної умови та його готовність виконувати договір належним чином.

Таким чином, пункт 1.5.2 Додатку 2 до тендерної документації має на меті забезпечення повного та своєчасного виконання Підрядником комплексу робіт, що є предметом закупівлі.

Положення пункту 1.5.2 необхідно розглядати у взаємозв'язку з розділом 8 проєкту договору, Яким детально врегульовано відповідальність Сторін, штрафні санкції, відшкодування збитків, оперативно-господарські санкції та можливість розірвання договору.

Зокрема, пунктами 8.6, 8.8 та 8.17 проєкту договору передбачено конкретні механізми реагування на порушення Підрядником строків та інших договірних зобов'язань.

При цьому положення проєкту договору не передбачають безумовного та безпідставного позбавлення Підрядника оплати за належно виконані роботи. Застосування відповідних санкцій пов'язане саме з невиконанням або неналежним виконанням Підрядником договірних зобов'язань.

З огляду на викладене Замовник вважає доводи Скаржника щодо необгрунтованості та дискримінаційності пункту 1.5.2 Додатку 2 до тендерної документації такими, що не підтверджені належними доказами, а підстави для його виключення відсутні.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі (технічне завдання).

1.5.2. Зважаючи на строки виконання робіт Договір повинен бути виконаний у повному обсязі, відповідно до наведеного нижче технічного завдання. Збільшення вартості Договору, зменшення обсягу виконання робіт, будь яке інше невиконання умов Договору у неповному обсязі з вини підрядника не допускається.

У випадку недотримання Виконавцем наведених вище умов Замовник залишає за собою право достроково розірвати Договір з оплатою не більше 50 % від вартості Договору.

З метою безспірного застосування наведеної фінансово-господарської санкції Учасник закупівлі надає у складі своєї тендерної пропозиції гарантійний лист в якому він зазначає про безумовне та безспірне погодження з наведеними у п. 1.5.2. умовами виконання Договору про закупівлю.

Відсутність у складі Тендерної пропозиції Учасника такого гарантійного листа дає Замовнику право відхилити пропозицію Учасника як таку, що не відповідає умовам технічної специфікації.

Додаток 5 Документації містить проєкт договору, відповідно до якого передбачено, зокрема:

8. Відповідальність сторін і порядок вирішення спорів 8.6. У випадку порушення графіку виконання робіт (в т.ч. у випадку, якщо Підрядник не розпочав виконання робіт у визначений строк), Підрядник сплачує Замовнику штрафні санкції (пеню) у розмірі 1% від суми Договору.

8.7. Підрядник сплачує Замовнику штрафні санкції (неустойку) у розмірі 0,05% від суми договору за несвоєчасне (з порушенням строків, визначених у вимозі/приписі) усунення недоліків, виявлених працівниками Замовника під час здійснення ними технічного нагляду в процесі виконання робіт Підрядником, за кожен день такої затримки.

8.8. Замовник має право в односторонньому порядку (у тому числі після закінчення строку дії цього Договору) застосовувати до Підрядника оперативно-господарську санкцію, виражену в утриманні сум пред'явленої Підряднику неустойки (пені, штрафу і т.д.) та розрахованих збитків з сум, що підлягають до оплати, у тому числі за виконані роботи, шляхом відправки Підряднику відповідного повідомлення із зазначенням утримуваної суми неустойки (пені, штрафу і т.д.) та розрахованих збитків.

8.17. Сторони погодилися, що у разі невиконання чи неналежного виконання Підрядником зобов’язань за цим Договором, Замовник в будь-який час протягом строку дії цього Договору (та одного року після закінчення строку дії його дії) має право застосувати до Підрядника такі оперативно-господарські санкції (можуть застосовуватися як разом так і кожна окремо):

8.17.1. Одностороння відмова від виконання свого зобов'язання у вигляді відмови від оплати за зобов'язанням, яке виконано неналежним чином;

8.17.2. Одностороння відмова від цього Договору у повному обсязі (розірвання Договору);

8.17.3. Відмова від встановлення на майбутньому будь-яких господарських відносин з Постачальником з урахуванням положень законодавства України про публічні закупівлі.

Слід зазначити, що вимоги додатку 2 Документації в частині права Замовника достроково розірвати договір з оплатою не більше 50 % від вартості Договору не узгоджується з вимогами щодо відповідальності сторін, наведеними у проєкті договору.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження процедури закупівлі відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне підприємство Костопільської міської ради "Костопількомунсервіс" (код ЄДРПОУ: 03352024) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Капітальний ремонт частини вулиці П. Орлика від кільцевої розв’язки до перехрестя з вулицею Соборна в м. Костопіль, Рівненського району, Рівненської області (коригування)", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2026-08-31-005433-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Дискримінаційні вимоги