Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 10047-р/пк-пз від 19.08.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ГІДРОХІМ" (код ЄДРПОУ 44322406) від 07 серпня 2026 № UA-2026-08-06-010494-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі за лотом 2 та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 11.08.2026 № 9653 - р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду за лотом № 2 та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що має намір взяти участь у закупівлі, зокрема, за Лотом 2, запропонувавши коагулянт Donau PAC activis виробництва DonauChem KFT, який є водним розчином хлориду поліалюмінію, призначений, у тому числі, для оброблення питної води та за фактичними фізико-хімічними показниками відповідає вимогам Замовника.
Водночас, як зазначає Скаржник, умови Документації унеможливлюють участь Скаржника за Лотом 2 лише з тієї причини, що запропонований товар має іншу торговельну назву, ніж PAX-18, а Скаржник не має договору на постачання саме торговельної марки PAX-18.
Скаржник зазначає, що згідно з пункту 4.2 Розділу 1 Документації закупівля здійснюється щодо окремих частин предмета закупівлі (лотів):
"Лот 1: Коагулянт (водний розчин хлориду поліалюмінію) або еквівалент ...;
Лот 2: Коагулянт PAX-18 (водний розчин хлориду поліалюмінію) ...".
Крім того, у Додатку 4 до Документації "Технічне завдання до предмету закупівлі" Замовником визначено:
"Лот 1 – Коагулянт (водний розчин хлориду поліалюмінію) або еквівалент – 5 тонн;
Лот 2 – Коагулянт (водний розчин хлориду поліалюмінію) PAX-18 – 95 тонн".
При цьому в Додатку 4 прямо зазначено: "у випадку постачання еквіваленту товару (допускається виключно для Лоту 1), поставка першої партії коагулянту здійснюється в об’ємі 1-3 тон для проведення замовником виробничих та лабораторних випробувань".
Також у розділі "Обґрунтування до предмету закупівлі коагулянту" Замовник зазначає, що здійснює закупівлю саме коагулянту марки PAX-18, а діючий технічний процес та розрахунки розроблені і впроваджені виключно під PAX-18.
Скаржник не заперечує право Замовника визначати необхідні технічні, якісні та експлуатаційні характеристики товару з урахуванням особливостей технологічного процесу водопідготовки, а також, за наявності об’єктивної необхідності, обґрунтовувати посилання на конкретну торговельну марку.
Водночас, частина 4 статті 23 Закону встановлює дві одночасні та обов’язкові умови у випадку, якщо посилання на конкретну торговельну марку є необхідним: таке посилання повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".
Отже, наявність обґрунтування не є підставою для виключення можливості запропонувати еквівалентний товар.
Фактично Замовник підміняє передбачене частиною 4 статті 23 Закону обґрунтування необхідності посилання на торговельну марку PAX-18 обґрунтуванням заборони еквіваленту. Закон такого виключення не передбачає.
Ні статус Замовника як об’єкта критичної інфраструктури, ні наявність технологічного регламенту, ні порядок тарифоутворення, ні використання певного реагенту в попередні періоди не скасовують імперативну вимогу Закону про необхідність зазначення виразу "або еквівалент" у разі посилання на конкретну торговельну марку.
Додатково Скаржник звертає увагу, що сама Документація є внутрішньо суперечливою.
На сторінці 47 Додатку 4 Замовник зазначає загальну примітку, відповідно до якої в місцях, де технічна специфікація містить посилання на конкретну марку або виробника, необхідно читати в редакції "або еквівалент".
Однак, на сторінці 48 цього ж Додатку Замовник прямо встановлює, що еквівалент допускається виключно для Лоту 1.
Тобто, загальна формальна примітка про еквівалент нівелюється спеціальною прямою забороною еквіваленту за Лотом 2.
Не усуває порушення і твердження Замовника про те, що для постачальників інших коагулянтів ним передбачено Лот 1.
Лот 1 становить лише 5 тонн, тоді як Лот 2 – 95 тонн, тобто 95 % загального обсягу закупівлі. Очікувана вартість Лоту 2 становить 2 353 000,00 грн із загальної очікуваної вартості 2 477 000,00 грн без ПДВ, тобто майже 95 % вартості закупівлі.
Надання можливості поставити 5 тонн еквівалентного товару в іншому лоті не відновлює право Скаржника конкурувати за основний обсяг закупівлі – 95 тонн.
Більше того, Лот 1 не є процедурним етапом допуску до Лоту 2. Навіть успішне постачання та випробування товару за Лотом 1 відбудеться вже після завершення цієї процедури закупівлі та не надає Скаржнику можливості подати тендерну пропозицію за Лотом 2 у межах поточної закупівлі. Таким чином, посилання Замовника на наявність Лоту 1 не усуває дискримінаційний характер умов Лоту 2.
Водночас, Скаржник має реальну можливість запропонувати товар, який за фактичними характеристиками відповідає технічним вимогам Замовника. Згідно із сертифікатом якості виробника DonauChem KFT коагулянт Donau PAC activis призначений, зокрема, для оброблення питної та технічної води, відповідає EN 17034 та має такі фактичні показники:
Показник Зовнішній вигляд Хлорид поліалюмінію Al³⁺ Al₂O₃ Хлориди (Cl⁻) Основність pH Густина при 20°C В’язкість при 20°C Температура кристалізації Вимога Замовника Світло-жовтий розчин 36–39 % 9,0±0,3 % 17,0±0,6 % 21,0±2,0 % 41,0±3,0 % 1,0±0,2 1360±10 кг/м³ ~30 mPa.s -20°C Donau PAC activis (фактичне значення) Світло-жовта рідина (розчин) – відповідає 37% 9,00% 17,00% 20% 39% 1,36 г/см³ = 1360 кг/м³ ~30 mPa.s -20°C Отже, за фактичними показниками сертифіката якості товар Скаржника відповідає встановленим Замовником показникам щодо складу, вмісту діючих речовин, густини, в’язкості, pH та температури кристалізації. Саме ці показники Замовник визначив у Документації як характеристики коагулянту, необхідні для його технологічного процесу.
Крім того, Скаржник має сертифікат системи управління якістю виробника DonauChem Kft згідно ISO 9001:2015, сфера сертифікації якого включає виробництво та дистрибуцію хлориду поліалюмінію. Сертифікат чинний до 02.10.2026. Таким чином, Скаржник має документ виробника, який прямо відповідає окремій вимозі Додатку 4 ТД щодо ISO 9001:2015 в області виробництва товару.
Твердження Замовника про те, що застосування будь-якого іншого коагулянту обов’язково потребуватиме закупівлі нового обладнання, перегляду тарифів та зміни технологічного процесу, не підтверджене щодо товару Скаржника. Замовник не навів доказів, чому коагулянт, який має фактично однакові із встановленими ним ключові фізико-хімічні показники, не може подаватися наявним обладнанням та бути перевірений шляхом лабораторного і виробничого випробування.
Більше того, у власному обґрунтуванні Замовник посилається на пункт 6.5.9 Правил технічної експлуатації систем водопостачання та водовідведення населених пунктів України та зазначає, що дози реагентів уточнюються за результатами перевірки ефективності їх дії на воду методом пробного коагулювання у виробничій лабораторії.
Тобто, сама наведена Замовником нормативна та технологічна аргументація передбачає можливість визначення/коригування дози реагенту за результатами лабораторних випробувань, а не обов’язкове застосування виключно однієї торговельної марки.
Також Замовник у своїй Документації прямо визнає технологічну можливість застосування еквівалентів, оскільки передбачає їх лабораторні та виробничі випробування за Лотом 1 та зазначає можливість внесення іншого коагулянту до Технологічного регламенту у разі позитивних результатів випробувань. Таким чином, твердження про об’єктивну неможливість застосування еквіваленту суперечить іншим положенням самої Документації.
На підтвердження реальності наміру та можливості участі у закупівлі Скаржник також надає договір постачання товару № 400 від 14.04.2022, укладений з КП "Чернівціводоканал", предметом якого є коагулянт Donau PAC activis, а також видаткову накладну № 167 від 23.04.2022, яка підтверджує фактичне постачання 23,5 тонн цього коагулянту комунальному підприємству водопровідно-каналізаційного господарства.
Таким чином, Скаржник зазначає, що товар Скаржника є не абстрактним або неперевіреним продуктом, а коагулянтом, який фактично постачався Скаржником на підприємство централізованого водопостачання та водовідведення та призначений для оброблення води, при цьому його фактичні фізико-хімічні показники відповідають установленим Замовником вимогам.
Оскаржувана умова позбавляє Скаржника можливості подати пропозицію за Лотом 2 виключно через торговельну назву товару, незважаючи на можливість підтвердити відповідність товару встановленим технічним параметрам.
На підставі вищевикладеного, Скаржник вважає, що Замовник повинен внести зміни до Документації шляхом передбачення за Лотом 2 можливості постачання "Коагулянту PAX-18 або еквіваленту", виключення положення про те, що еквівалент допускається виключно для Лоту 1, та приведення всіх положень Документації, Додатку 4 і проєкту договору у відповідність до частини 4 статті 23 Закону Замовник зазначає, що відповідно до статей 7 та 42 Закону України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення", забезпечення належної якості питної води є прямою відповідальністю підприємства замовника. Забір води здійснюється з поверхневих джерел гірських річок Бистриця Надвірнянська та Бистриця Солотвинська, які критично залежні від дощів та паводків і характеризуються непередбачуваними коливаннями рівня мутності.
Згідно з пунктом 10.4.1 ДБН В.2.5-74:2013 та пунктами 6.5.4, 6.5.8 Правил технічної експлуатації систем водопостачання та водовідведення марку, вид та дози реагентів слід визначати виключно на основі попередніх технологічних випробувань.
Діючим Технологічним регламентом очисних споруд підприємства затверджено єдиний коагулянт, який успішно пройшов повний цикл промислових випробувань на наявному обладнанні та підтвердив свою ефективність - PAX-18.
Закупівля 95 тонн неперевіреного на практиці реагенту несе пряму загрозу зупинки водопостачання міста або погіршення якості питної води, що є неприпустимим для об'єкта критичної інфраструктури.
Щодо звинувачень у внутрішній суперечливості Документації, загальна примітка про застосування виразу "або еквівалент" є стандартним виконанням формальних вимог Закону.
Однак Замовник конкретизував умови відповідно до об'єктивних технологічних потреб підприємства: для Лоту 1 еквівалент допускається (щоб будь-хто з учасників мав змогу поставити еквівалент потрібного замовнику коагулянту для проведення необхідних випробувань), а для Лоту 2 - ні, оскільки це гарантований обсяг перевіреного реагенту.
Обсяг Лоту 1 у розмірі 5 тонн розрахований Замовником як достатня дослідна партія для проведення повноцінних промислових випробувань нового коагулянту у різні пори року. Це об'єктивно необхідна кількість, а не штучне обмеження.
Обсяг Лоту 2 у розмірі 95 тонн - це річна орієнтовна потреба Замовника у перевіреному реагенті для безперебійної роботи станції водопідготовки. Реально протягом року в залежності від погодних умов замовник може використати 5-7 тон коагулянту, а може і всі 95. Замовник свідомо розширив конкуренцію, надавши можливість виробникам інших коагулянтів зайти на торги, пройти випробування свого товару, який в подальшому може бути включеним до Технологічного регламенту для участі в наступних закупівлях коагулянту.
Замовник не заперечує, що за фізико-хімічними показниками сертифіката якості товар Скаржника може відповідати статичним вимогам. Проте лабораторні показники не гарантують промислову ефективність у динамічному процесі очищення гірської води при взаємодії з конкретними насосами-дозаторами та іншим обладнанням для коагуляції підприємства.
Досвід успішного застосування реагенту на інших водоканалах також не гарантує його ефективності для Замовника, оскільки кожне підприємство має власну технологічну схему та абсолютно різні джерела водозабору.
Твердження Скаржника щодо коригування доз методом пробного коагулювання маніпулює змістом нормативних актів, оскільки ця норма стосується коригування дози вже затвердженого в Технологічному регламенті реагенту, а не права застосовувати речовини, які не пройшли промислових випробувань.
Отже, замовником дотримано вимоги частини 4 статті 23 Закону, оскільки Документацією допускається поставка еквіваленту коагулянту та, разом з тим, наявне обґрунтування посилання на конкретну марку товару.
Замовник вважає, що Скаржник маніпулює інформацією, викладеною в "Обгрунтуванні". Він стверджує, що "Замовник не навів доказів, чому коагулянт, який має фактично однакові із встановленими ним ключові фізико-хімічні показники, не може подаватися наявним обладнанням та бути перевірений шляхом лабораторного і виробничого випробування". В тому і справа, що пропонований ним коагулянт не пройшов відповідних випробувань і поки ці випробування не відбудуться – не може бути допущений до промислового використання. Теоретично пропонованого ним коагулянту може бути потрібно або меншу, або більшу кількість порівняно з тим, що наразі використовується замовником. Це означає зміну технологічного процесу, можливу зміну насосів-дозаторів і програмного забезпечення, що керує роботою станції водопідготовки.
Тому конкурувати за основний обсяг закупівлі Скаржник зможе після того, коли виграє закупівлю по лоту 1, поставить партію коагулянту, дочекається результатів промислових випробувань при різних температурних режимах і кількостях опадів. Після цього головним інженером підприємства буде дана вказівка технологу станції водопідготовки використовувати нову марку коагулянту, а відповідним технічним службам почати роботу з метою внесення нового виду коагулянту до Технологічного регламенту.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 4.2 розділу І Документації закупівля здійснюється щодо частин предмета закупівлі (лотів):
Лот 1: Коагулянт (водний розчин хлориду поліалюмінію) або еквівалент за кодом ДК 021:2015:24310000-0 Основні неорганічні хімічні речовини; уточнюючий код ДК 021:2015: 24312123-2 - поліхлорид алюмінію;
Лот 2: Коагулянт PAX-18 (водний розчин хлориду поліалюмінію) за кодом ДК 021:2015:24310000-0 Основні неорганічні хімічні речовини; уточнюючий код ДК 021:2015:
24312123-2 - поліхлорид алюмінію.
Додаток 4 до Документації містить технічне завдання до предмету закупівлі КОАГУЛЯНТ (ХЛОРИД ПОЛІАЛЮМІНІЮ) за кодом ДК 021:2015:24310000-0 - Основні неорганічні хімічні речовини; уточнюючий код ДК 021:2015: 24312123-2 - поліхлорид алюмінію № Лоту 1.
Коагулянт (водний розчин хлоридуполіалюмінію) або еквівалент* 2.
Коагулянт (водний розчин хлоридуполіалюмінію) PAX-18 *В місцях, де технічна специфікація містить посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва читати в редакції "або еквівалент", який за своїми фізико-хімічними властивостями, способом дії та результатом випробувань є аналогічним та не гіршим від того Товару, що планується Замовником до закупівлі. Загальне тлумачення слова "еквівалент" - це щось рівноцінне, рівнозначне, рівносильне; те, що повністю відповідає чому-небудь, може його замінювати або виражати (Словник української мови: в 11 томах.
— Том 2, 1971. — Стор. 455). Згідно з визначення з Вікіпедії "еквівалент" — продукт або товар, який є рівнозначний, рівноцінний іншому продукту або товару за своїми характеристиками; еквіваленти можуть бути взаємозамінними при досягненні того ж самого або кращого результату.
Виходячи з вищенаведеного, еквівалентним повинен бути товар, який за своїм хімічним складом, вмістом діючої речовини, способом дії та ефективністю буде аналогічним тому, що прописаний замовником в Обґрунтуванні.
Предмет закупівлі – коагулянт у рідкому стані (водний розчин хлориду поліалюмінію) .
Призначення предмету закупівлі - коагулянт використовується для підготовки води господарсько-питного призначення для подальшої подачі питної води мешканцям міста.
Гарантійний термін зберігання коагулянту - 12 місяців з дня виготовлення при дотриманні температурного режиму в межах від мінус 180С до плюс 400С.
Форма поставки – автотранспорт постачальника, автоцистерна, що має обладнання та комутаційну апаратуру для перекачування реагенту до сховищ. Об’єм разової планової поставки – не менше 24-х тон.
Термін поставки – 3 (три) робочих дні з моменту отримання заявки від замовника.
Порядок розрахунків : відтермінування платежу до 120 календарних днів.
замовлення партії товару відбуватиметься виключно за потреби замовника у випадку постачання еквіваленту товару (допускається виключно для Лоту 1), поставка першої партії коагулянту здійснюється в об’ємі 1-3 тон для проведення замовником виробничих та лабораторних випробувань Обґрунтування до предмету закупівлі коагулянту ЛОТ 1 Коагулянт (водний розчин хлориду поліалюмінію) або еквівалент Замовник допускає постачання еквівалентного товару з метою здійснення виробничих та лабораторних випробувань в умовах фактичного джерела водопостачання (гірської річки). Таке рішення обґрунтоване тим, що:
- об’єкт водопостачання належить до критичної інфраструктури (Наказ № 167 від 07.09.2022 р.),коагулянт повинен відповідати технологічному регламенту,- використання "еквіваленту" дозволяє випробувати інші продукти без порушення постійної роботи споруд.Обмеження: Перша партія постачання ЛОТ 2 Коагулянт (водний розчин хлориду поліалюмінію) PAX-18 Замовник здійснює закупівлю товару із посиланням на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника, оскільки таке посилання є необхідними для здійснення закупівлі товару, який за своїми якісними, технічними та експлуатаційними характеристиками найбільше відповідатиме вимогам та потребам замовника з урахуванням особливостей виробничого і технологічного процесу та функцій, покладених на підприємство.
Замовник здійснює закупівлю саме коагулянту марки PAX-18 з огляду на:
обмежується тоннами для випробувань.
Продовження постачання в майбутніх періодах можливе лише після успішного підтвердження ефективності реагенту на конкретній вихідній воді.
Еквівалент трактується як товар, що:
- є рівнозначним за складом, дією та ефективністю;
- відповідає вимогам ДСанПіН та виробничому процесу;
- не гірший за результатами пробного коагулювання в умовах Замовника.- Можливість застосування еквіваленту не означає його автоматичне прийняття — він має пройти лабораторні та виробничі випробування на конкретній сировині (вода з високою мутністю в різні пори року).
Обґрунтовано як відкрите рішення для допуску технологічно придатних реагентів до випробування.
При позитивних результатах випробувань – з можливістю внесення такого коагулянту до Технологічного регламенту очисних споруд замовника. Замовник залишає за собою право відхилити еквівалент, що не пройшов випробувань.
- вимоги технологічного регламенту водоочисних споруд (затверджений 02.11.2022, №05/3513-22), - особливості джерела водопостачання (гірські річки зі змінною мутністю), - необхідність дотримання нормативно визначених дозувань і режимів подачі, що технічно забезпечується тільки з PAX-18.
- PAX-18 є високоефективним, безпечним і економічно вигідним коагулянтом, який:
- не потребує додаткового обладнання;
- незмінює pH;
- дає мінімальні залишки алюмінію;
- має стабільні властивості у широкому температурному діапазоні (-20°C);
- розрахований під наявні насоси-дозатори, таблиці доз і градуювання, описані в техрегламенті.
Використання іншого коагулянту (еквіваленту) потребуватиме:
- перегляду тарифів;
- закупівлі нового обладнання;- змін у регламенті та графіках дозування;
- підвищених витрат і потенційного порушення вимог законодавства щодо питної води.
- У зв’язку з цим закупівля альтернативного коагулянту є необґрунтованою, економічно невигідною і може порушити фінансову дисципліну та вимоги НКРЕКП.
Обґрунтовано як виключення, оскільки діючий технічний процес та розрахунки розроблені і впроваджені виключно під PAX-18.
ОБГРУНТУВАННЯ
Замовник здійснює закупівлю Товару із посиланням на конкретну торговельну марку чи фірму, патент, конструкцію або тип предмета закупівлі, джерело його походження або виробника, оскільки таке посилання є необхідними для здійснення закупівлі товару, який за своїми якісними, технічними та експлуатаційними характеристиками найбільше відповідатиме вимогам та потребам замовника з урахуванням особливостей виробничого і технологічного процесу та функцій, покладених на підприємство.
Відповідно до постанов НКРЕКП про тарифоутворення та з метою раціонального використання коштів на реагенти замовник зобов’язаний враховувати економічну доцільність власної господарської діяльності, яка забезпечуватиме належну якість надання послуги централізованого водопостачання.
КП "Івано-Франківськводоекотехпром", як замовник, на підставі витягу з Наказу міністерства розвитку громад та територій України № 167 від 07.09.2022 "Про затвердження секторального переліку об’єктів критичної інфраструктури за типом основної послуги", віднесено до об’єктів критичної інфраструктури під № 21, який виконує функцію забезпечення життєдіяльності населення.
Застосування інших реагентів, які можуть пропонуватись учасниками в якості "еквівалентів", але при цьому не відповідатимуть засадам та умовам, визначеним Технологічним регламентом, передбачатимуть додаткові закупівлі допоміжного обладнання, додаткове залучення трудових ресурсів та інші додаткові витрати, які не зможуть бути застосовані на постійній основі та протягом планового періоду використання, оскільки міститимуть ознаки невідповідного перевикористання коштів за належністю, що, в свою чергу, буде містити ознаки кримінального правопорушення.
Згідно з Постановою Кабінету Міністрів України від 01.06.2011 р № 869 (Порядок формування тарифів на централізоване водопостачання та централізоване водовідведення) до складу прямих матеріальних витрат включаються витрати, пов’язані з використанням реагентів для очищення і знезаражування питної води та стічних вод. Обсяг таких витрат визначається виходячи з планованих обсягів подачі води, пропускання стічних вод, доз реагентів та цін на них у планованому періоді, що визначаються з урахуванням положень пункту 9 цього Порядку та транспортно-заготівельних витрат. Потреба в реагентах визначається відповідно до технологічного регламенту, затвердженого в установленому законодавством порядку, з урахуванням якості води, технологічних схем очищення, що застосовуються на підприємстві, та фактичних витрат реагентів у попередніх роках.
Аналогічна вимога щодо необхідності використання Технологічного регламенту при визначенні потреби в реагентах встановлена в п.3.1. "Порядку формування тарифів на централізоване водопостачання та централізоване водовідведення", затвердженому Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 10.03.2016 № 302 (у редакції постанови НКРЕКП 14.03.2019 № 339), ліцензіатом якої є замовник.
КП "Івано-Франківськводоекотехпром" використовує для очистки воду з поверхневих джерел (гірські річки) і тому враховуючи специфіку водопідготовки та водоочистки саме для нашого регіону ми прискіпливо підходимо до вибору коагулянту, який найефективніше коагулює брудну воду.
Законом України № 2918-ІІІ від 10.01.2002 "Про питну воду, питне водопостачання і водовідведення" вся відповідальність за якість і відповідність санітарно-гігієнічним нормам води, що після обробки і підготовки подається населенню в якості питної, покладена на водопостачальні підприємства, то виключно замовник має визначити, які саме дезінфікуючі засоби потрібно придбати для дотримання державних стандартів якості питної води та якими документами підтвердити їх якість і відповідність тим самим державним стандартам.
У зв’язку з цим до складу собівартості надання послуги з водопостачання включена вартість коагулянту PAX-18 (водний розчин хлориду поліалюмінію) відповідно до Технологічного регламенту Черніївського комплексу водоочисних споруд, прийнятого на підприємстві. Такий Технологічний регламент замовника затверджено рішенням Головного управління Держспоживслужби в Івано-Франківській області за № 05/3513-22 від 02.11.2022. Оскільки даний документ є для службового користування, він не може бути оприлюднений у загальному доступі.
Саме коагулянт PAX-18 (водний розчин хлориду поліалюмінію) регламентується до використання на етапі підготовки водопровідної води та відповідає ДСанПіН 2.2.4-171-10 "Про затвердження Державних санітарних норм та правил "Гігієнічні вимоги до води питної, призначеної для споживання людиною".
Таким чином, для досягнення встановлених регламентом показників була розроблена методика розрахунку кількості та дози розчину коагулянту в залежності від мутності води, яка обробляється та її температури.
Наказом від 05.07.1995 № 30 Державного комітету України по житловокомунальному господарству затверджено Правила технічної експлуатації систем водопостачання та водовідведення населених пунктів України (далі – Правила), які є обов'язковими для всіх суб’єктів господарювання, у тому числі юридичних осіб, що здійснюють технічну експлуатацію систем водопостачання та водовідведення, незалежно від організаційно-правової форми та форми власності.
Відповідно до п.6.3.2 Правил лабораторно-виробничий контроль повинен бути організований на всіх етапах очистки води як для оцінки роботи очисних споруд, так і для реєстрації кількості і якості води, що обробляється. Лабораторно-виробничий контроль за якістю води здійснюється за допомогою стандартних методик.
Виходячи із пункту 6.3.11 Правил контроль якості води за фізико-хімічними та бактеріологічними показниками повинен проводитись в місцях водозаборів, у процесі обробки води, перед надходженням у водопровідну мережу, а також у самій мережі.
Контроль здійснюють згідно із затвердженим графіком, який повинен забезпечити виявлення усіх можливих змін якості води на шляху її руху по водоводах і спорудах, тобто контроль якості води відбувається у декількох точках технологічної лінії підготовки питної води для оперативного корегування технології очистки, наприклад, режиму реагентної обробки.
У пункті 6.5.9. Правил говориться, що дози реагентів визначають на підставі даних технологічних аналізів води. У процесі експлуатації очисних споруд ці дози уточнюють за результатами перевірки ефективності їх дії на воду, що обробляється, з урахуванням змін якості води у джерелі постачання - ефективність дії дози реагентів на воду перевіряється за допомогою лабораторних випробувань методом пробного коагулювання, яке проводиться у виробничій лабораторії на очисних спорудах Замовника. Все це було зроблено, результати випробувань зафіксовані і викладені Замовником в Технологічному регламенті водоочисних споруд.
Замовник також керується вимогами та рекомендаціями чинних нормативних актів, зокрема Законом України "Про питну воду, питне водопостачання та водовідведення", ДержСанПіН 2.2.4-171-10 "Гігієнічні вимоги до води питної, призначеної для споживання людиною", Законом України "Про систему громадського здоров’я", Державними Будівельними Нормами В.2.5-74:2013 "Водопостачання. Зовнішні мережі та споруди.
Основні положення проектування", "Правила охорони поверхневих вод від забруднення зворотними водами".
Пунктом 10.4.1 ДБН В.2.5-74:2013 "Водопостачання. Зовнішні мережі та споруди.
Основні положення проектування" встановлено, що марку і вид реагентів, розрахункові дози реагентів слід встановлювати на основі попередніх досліджень відповідно до їх характеристик для різних періодів року в залежності від якості вихідної води та коригувати в період налагодження та експлуатації споруд.
Випробування коагулянтів та оцінка ефективності коагулянту повинна проводитись в умовах діючих очисних споруд Замовника та на тій вихідній воді саме тієї якості, яка є у місті забору очисних споруд Замовника і підтверджується отримання води відповідно до норм ДСанПіН саме в умовах діючих очисних споруд Замовника.
Якість вихідної води дуже сильно відрізняється протягом року. Ефективність як одного коагулянту, так і коагулянтів зі схожими показниками сильно відрізняються в залежності від якості вихідної води.
Згідно до Розділу 6 "Правил технічної експлуатації систем водопостачання та водовідведення населених пунктів України", які є обов’язковими для всіх суб’єктів господарювання, що здійснюють технічну експлуатацію систем водопостачання та водовідведення, Замовник відпрацьовує економічні експлуатаційні режими, уточнює дози реагентів та ін., що відображається у технологічному регламенті.
Витяг з Технологічного регламенту водоочисних споруд (затверджений рішенням Головного управління Держспоживслужби в Івано-Франківській області 02.11.2022 р., № 05/3513-22) 4.7.2. Процес очистки висококаламутних поверхневих вод коагулянтом РАХ-18 Коагуляція - це процес збільшення (укрупнення) диспертних частин за рахунок їх взаємодії і об'єднання в агрегати. Речовини здатні визивати коагуляцію часток називаються коагулянтами. Коагулянти шляхом гідрозізу утворюють малорозчинні продукти, здатні об'єднуватися в крупні пластівці.
На даних очисних водопровідних спорудах використовується імпортний коагулянт марки РАХ-18, який є готовим розчином придатним для безпосерернього прямого використання і має ряд переваг ( в порівнянні із сульфатом алюмінію ) :
1. Економічний ефект даного коагулянта відносно сульфату алюмінію.
2. Відмова від великої кількості старого енергоємкого обладнання.
3. Відмова від викоритстання вапна 4. Виключення з дії великої кількості старих ненадійних споруд ( розчинні баки, баки зберігання, витратні баки).
5. Після процесу коагуляції мала концентрація залишкового алюмінію ( що значно впливає на якість води).
6. Майже не відбувається зміна рН.
7. Висока ефективність пластівцевоутворення.
Коагулянт "РАХ" ( водяний розчин хлорида поліалюмінія) - застосовується для підготовки водопровідної води. Цей розчин світло-жовтого кольору з такими хімічними показниками :
AL(%) - 8,5…9,5 лужність(%) - 80…90 % хлориди -20…22 рН-близько 1,0 густина - 1,36 г/см3 Тзамерзання= -20оС Так, як цей розчин є слабоконцентрованою кислотою, то всі заходи по ТБ залишаються такими ж, як і до сульфат алюмінію, а умови зберігання і транспортування в ємкостях стійких до кислотного середовища.
Коагулянт "РАХ" стійкий до зовнішніх умов середовищк і не втрачає свої властивості з плином часу , і не потребує спеціальних умов хберігання (окрім Т= -20 оС).
Він не шкідливий до навколишнього середовища під час зберігання.
Вогненебезпечний (бо являється розчином). Тільки під час примусового спалювання виділяє токсичні випари. Зберігається коагулянт в закритому і опалюваному приміщенні (бувше приміщення для гасіння вапна).
З ємкостей готовий розчин насосом дозатором подається на споруди БОС.
Передбачено два насоси-дозатори (робочий і резервний). І по напірним лініям Д=25 мм (дві лінії : одна робоча, а друга резервна) розчин коагулянту потрапляє у змішувачі.
Оператори реагентного корпусу: слідкують за роботою насосних агрегатів , регулюють подачу коагулянту, стідкують за лініями подачі і ємкостями зберігання та виконують розгрузочно-погрузочними роботи.
Працівниками хім. лабораторії КП "Івано-Франківськводоєкотехпром" була розроблена приблизна таблиця дози розчину коагулянта "РАХ" в залежності від мутності оброблюваної води і температури і яка може коректуватися з плином часу за допомогою лабораторних досліджень методом пробної коагуляції.
Таблиця 1. Доза розчину коагулянта в залежності від мутності оброблюваної води і температури.
Контроль за процесом коагуляції та за роботою оператора коагулювання і необхідність запуску чи зупинки подачі розчину коагулянту в оброблювану воду веде майстер зміни і начальник дільниці водопідготовки на основі результатів лабораторних аналізів. А точну дозу подачі коагулянту визначають працівники хім. лабораторії - методом пробної коагуляції. А до моменту визначення результатів пробної коагуляції дозу коагулянту визначають за допомогою таблиці 1 і 2.
А за допомогою сертифікованої мірної ємкості працівниками КП "ІвноФранківськводоекотехпром" була визначена градуювальна шкала витрати розчину коагулянта хімічним насосом-дозатором , яка приведена нижче.
Таблиця 2 Градуєровочна шкала хімічного насоса-дозатора по перекачуванні розчину коагулянта Дане технічне завдання розроблено у відповідності до ч.2 статті 22 Закону та виробничих потреб Замовника. Очікувана вартість предмету закупівлі розрахована відповідно до Примірної методики визначення очікуваної вартості предмета закупівлі затвердженої Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 18.02.2020 № 275. Зокрема було проаналізовано загальнодоступну інформацію щодо цін, яка міститься у відкритих джерелах (у тому числі в електронній системі закупівель "Prozorro").
Відповідно до частини третьої статті 23 Закону технічні специфікації можуть бути у формі переліку експлуатаційних або функціональних вимог, у тому числі екологічних характеристик, за умови, що такі вимоги є достатньо точними, щоб предмет закупівлі однозначно розумівся замовником і учасниками.
У разі якщо вичерпний опис характеристик скласти неможливо, технічні специфікації можуть містити посилання на стандартні характеристики, технічні регламенти та умови, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язані з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними, європейськими стандартами, іншими спільними технічними європейськими нормами, іншими технічними еталонними системами, визнаними європейськими органами зі стандартизації або національними стандартами, нормами та правилами. До кожного посилання повинен додаватися вираз "або еквівалент".
Відповідно до частини четвертої статті 23 Закону технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".
Слід зазначити, що відповідно до вимог Документації Замовником за лотом 2 закуповується Коагулянт (водний розчин хлоридуполіалюмінію) PAX-18.
Разом з тим, відповідно до вимог Документації та пояснень Замовника за лотом 2 еквівалент не допускається.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Процедура закупівлі здійснюється шляхом проведення відкритих торгів з особливостями.
Таким чином, наведена вище вимога Документації в частині неможливості запропонувати еквівалент суперечить положенням Закону.
Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення статті 23 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що згідно з Додатком 1 до Документації на підтвердження кваліфікаційного критерію щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору Замовником встановлено:
"Лот 2: Аналогічним договором вважається договір на постачання саме коагулянту PAX-18, що використовувався для очищення питної води на водопровідних станціях та відповідає предмету закупівлі за кодом ДК 021:2015".
Замовник обґрунтовує вимогу тим, що PAX-18 протягом тривалого часу використовується Замовником, його ефективність підтверджена практичною експлуатацією, а застосування передбачене Технологічним регламентом. При цьому Замовник зазначає, що для постачальників інших коагулянтів передбачено окремий Лот 1.
Відповідно до статті 16 Закону одним із кваліфікаційних критеріїв є наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів). Метою такого критерію є підтвердження спроможності учасника належним чином виконати договір щодо відповідного предмета закупівлі, а не підтвердження факту попереднього постачання конкретної торговельної марки.
У даному випадку предметом закупівлі за кодом ДК 021:2015: 24312123-2 є поліхлорид алюмінію – коагулянт для очищення води. Встановлення вимоги щодо досвіду постачання не коагулянту відповідного виду і призначення, а саме торговельної марки PAX-18, штучно звужує коло учасників до суб’єктів господарювання, які вже постачали саме цю марку товару.
Сам по собі факт попереднього постачання PAX-18 не підтверджує жодної додаткової спроможності учасника порівняно з учасником, який має документально підтверджений досвід постачання іншого водного розчину хлориду поліалюмінію для очищення питної води та виконав такий договір належним чином. Організація поставки рідкого коагулянту автоцистернами, документальний супровід, дотримання вимог до небезпечних вантажів, строків поставки та якості товару не залежать від торговельної назви PAX-18.
Скаржник має документально підтверджений досвід постачання коагулянтів для підприємств водопровідно-каналізаційного господарства. Зокрема, 14.04.2022 між ТОВ "Гідрохім" та КП "Чернівціводоканал" укладено договір постачання товару № 400, предметом якого є коагулянт Donau PAC activis. Специфікацією до договору передбачено поставку 23,5 тонн коагулянту, а видаткова накладна № 167 від 23.04.2022 підтверджує фактичне постачання зазначених 23,5 тонн товару КП "Чернівціводоканал".
Крім того, Скаржником укладено договір поставки № 401 від 23.05.2023 з КП "Житомирводоканал", предметом якого є основні неорганічні хімічні речовини (коагулянт для очищення води на основі алюмінію) за кодом ДК 021:2015: 24310000-0. Специфікацією передбачено, зокрема, поставку 300 тонн гідроксихлориду алюмінію у рідкому стані, технічні характеристики якого охоплюють Al₂O₃ 16,0–18,0 %, хлориди 20,0–22,0 %, основність 36,0–42,0 %, густину 1,33–1,41 г/см³ та pH 1,0–4,5.
Як зазначає Скаржник, наведені документи підтверджують, що він спеціалізується на постачанні коагулянтів на основі сполук алюмінію для водоканалів, має досвід постачання рідких коагулянтів у значних обсягах та фактично поставляв Donau PAC activis підприємству водопровідно-каналізаційного господарства.
При цьому Скаржник не може виконати оскаржувану вимогу виключно тому, що його належно виконаний аналогічний договір стосується Donau PAC activis, а не торговельної марки PAX-18. Тобто оскаржувана вимога не перевіряє досвід виконання аналогічного за предметом договору, а фактично встановлює вимогу щодо попередньої роботи з конкретною торговельною маркою.
Особливо необґрунтованою така вимога є у взаємозв’язку з першою оскаржуваною умовою. Замовник одночасно:
1) забороняє пропонувати еквівалент PAX-18 за Лотом 2;
2) вимагає досвід постачання саме PAX-18;
3) основний обсяг закупівлі – 95 тонн із 100 тонн – відносить саме до Лоту 2. У сукупності такі умови фактично формують закрите коло потенційних учасників, які вже мали доступ до постачання PAX-18, та виключають учасників, що мають досвід постачання інших технічно еквівалентних коагулянтів.
Посилання Замовника на окремий Лот 1 також не усуває дискримінацію в частині кваліфікаційного критерію Лоту 2, оскільки досвід, який може бути отриманий за результатами майбутнього виконання договору по Лоту 1, не може бути використаний для участі у Лоті 2 поточної процедури закупівлі. Учасник повинен відповідати вимогам Лоту 2 вже на момент подання тендерної пропозиції.
Скаржник не заперечує право Замовника вимагати підтвердження реального досвіду постачання коагулянту, який застосовується для очищення питної води на водопровідних станціях, та документального підтвердження виконання такого договору. Однак така вимога повинна бути сформульована через предмет, функціональне призначення та суттєві характеристики товару, а не через конкретну торговельну марку.
З огляду на викладене, вимога щодо надання аналогічного договору саме на постачання PAX-18 є дискримінаційною, необґрунтованою, непропорційною предмету закупівлі та такою, що обмежує конкуренцію та порушує права Скаржника.
На підставі вищевикладеного, Скаржник вважає, що Замовник повинен внести зміни до Додатку 1 Документації та викласти поняття аналогічного договору за Лотом 2 без прив’язки до торговельної марки PAX-18, передбачивши можливість підтвердження досвіду виконання договору на постачання коагулянту на основі алюмінію.
ТОВ "Гідрохім" має реальний намір взяти участь у Лоті 2 та має можливість запропонувати коагулянт Donau PAC activis, фактичні фізико-хімічні показники якого відповідають технічним характеристикам, встановленим Замовником. Якість та сфера застосування товару підтверджуються сертифікатом якості виробника, а система управління якістю виробника – чинним сертифікатом ISO 9001:2015. Скаржник також має документально підтверджений досвід фактичного постачання цього коагулянту КП "Чернівціводоканал".
Водночас через оскаржувані умови Скаржник не може подати тендерну пропозицію за Лотом 2, оскільки його товар має торговельну назву Donau PAC activis, а не PAX-18, та аналогічний договір стосується постачання Donau PAC activis, а не саме PAX-18. Отже, порушення прав та законних інтересів Скаржника є безпосереднім та реальним.
Замовник зазначає, що стосовно кваліфікаційного критерію щодо наявності досвіду постачання саме марки PAX-18, предметом закупівлі за Лотом 2 є не коагулянт загалом, а конкретний технологічний реагент. Його постачання вимагає специфічних умов транспортування автоцистернами та спеціального процесу зливу на об'єкті та зберігання без втрати хімічної стабільності. Замовнику критично важливо пересвідчитися, що постачальник має налагоджену логістику роботи з виробником саме цього реагенту.
Учасники з досвідом постачання інших коагулянтів не позбавлені права на участь у закупівлі, оскільки вони можуть подати пропозицію за Лотом 1, де вимога щодо підтвердження аналогічного договору розповсюджується на коагулянти загалом.
Оскаржувані умови за Лотом 2 не є дискримінаційними. Вони зумовлені об'єктивною технологічною необхідністю, вимогами затвердженого Технологічного регламенту та обов'язком гарантувати безпеку питного водопостачання для населення в умовах воєнного стану і загрозам ракетних атак по підприємствам водопровідного господарства України. При цьому наявність Лоту 1 повністю забезпечує конкуренцію, надаючи учасникам законний механізм для випробування нових реагентів.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
ДОДАТОК 1 до Документації містить перелік документів, що повинен подати учасник торгів у складі своєї тендерної пропозиції шляхом завантаження файлів:
ІІ. Інформація та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям, закріплених ч. 2 ст. 16 Закону Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) 1.
Інформаційна довідка про наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору за предметом закупівлі за наведеною формою, а також копія такого договору.* *Аналогічним вважається договір поставки товару, що є предметом даної закупівлі по кожному лоту, з документальним підтвердженням виконання такого договору, а саме:
Лот 1: Аналогічним договором вважається договір на постачання коагулянту, що застосовується для підготовки питної води на водопровідних станціях або у технологічних процесах очищення води природних джерел питного водопостачання та відповідає предмету закупівлі за кодом ДК 021:2015.
Лот 2: Аналогічним договором вважається договір на постачання саме коагулянту PAX-18, що використовувався для очищення питної води на водопровідних станціях та відповідає предмету закупівлі за кодом ДК 021:2015.
Обґрунтування вимоги для Лоту 2 Технологічним регламентом водоочисної станції Замовника передбачено використання коагулянту PAX-18 як основного реагенту для очищення питної води.
Необхідність встановлення вимоги щодо підтвердження досвіду постачання саме коагулянту PAX-18 обумовлена особливостями технологічного процесу водопідготовки, а саме:
• джерелом водопостачання є гірська річка, гідрологічний режим якої характеризується різкими сезонними змінами, особливо під час паводків, інтенсивного танення снігу та сильних опадів;
• у зазначені періоди мутність води може зростати у сотні разів порівняно зі звичайними показниками, що потребує застосування реагенту зі стабільними та прогнозованими технологічними характеристиками;
• коагулянт PAX-18 протягом тривалого часу використовується Замовником, його ефективність підтверджена практичною експлуатацією, а застосування передбачене чинним Технологічним регламентом.
Використання реагенту PAX-18 не потребує проведення додаткових лабораторних або дослідно-промислових випробувань, що дозволяє:
• забезпечити безперервність технологічного процесу очищення питної води;
• уникнути додаткових витрат часу та коштів на адаптацію технологічного процесу;
• гарантувати стабільне дотримання показників якості питної води відповідно до вимог чинного законодавства.
З огляду на викладене, вимога щодо підтвердження досвіду постачання саме коагулянту PAX-18 є об'єктивно необхідною, пов'язана з предметом закупівлі та зумовлена виключно технологічними особливостями виробничого процесу Замовника.
Для забезпечення можливості участі постачальників інших коагулянтів та проведення дослідно-промислових випробувань потенційних еквівалентів PAX-18 Замовником одночасно оголошено окремий Лот 1, у якому допускається постачання коагулянтів інших марок та/або виробників, що відповідають технічним вимогам замовника.
* * Якщо договір укладено із замовником у розумінні Закону за результатами процедури закупівлі, спрощеної закупівлі або без використання електронної системи закупівель із оприлюдненням звіту про договір про закупівлю, учасник зазначає в інформаційній довідці ідентифікатор закупівлі (ID закупівлі) або надає посилання на відповідний договір/закупівлю в електронній системі закупівель.
Скаржник на розгляд Комісії надав ДОГОВІР ПОСТАВКИ № 401 від 23.05.2023, укладений з КП "Житомирводоканал", відповідно до пункту 1.1. якого: "В порядку та на умовах, визначених цим Договором, Постачальник передає у власність Покупцеві, а Покупець приймає та оплачує товар (далі Товар) за кодом ДК 021:2015 код 24310000-0 Основні неорганічні хімічні речовини (коагулянт для очищення води на основі алюмінію). Загальна кількість, часткове співвідношення (асортимент, сортамент, номенклатура), одиниця виміру, ціна за одиницю виміру та загальна ціна яких визначена Сторонами у Специфікації, що є додатком № 1 до цього Договору;
Додаток до договору з інформацією про:
1. Поліалюмінію хлорид гідроксид сульфату у рідкому стані 2. Гідроксихлорид алюмінію у рідкому стані.
Відповідно до частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема:
3) наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).
За таких умов, Законом передбачено наявність саме аналогічного, а не ідентичного досвіду.
Враховуючи наведене, а також надані Скаржником документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати договір на постачання саме коагулянту PAX-18, що використовувався для очищення питної води на водопровідних станціях та відповідає предмету закупівлі за кодом ДК 021:2015, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення за лотом 2.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Комунальне підприємство "Івано-Франківськводоекотехпром" (Код ЄДРПОУ: 32360815) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Коагулянт (водний розчин хлориду поліалюмінію) за кодом ДК 021:2015:24310000-0 Основні неорганічні хімічні речовини", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-08-06-010494-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення за лотом 2.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга на дискримінаційні вимоги тендерної документації
Неправомірне встановлення конкретної торгової марки предмету закупівлі без "або еквівалент" · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. внести зміни до тендерної документації шляхом передбачення за Лотом 2 можливості постачання «Коагулянту PAX-18 або еквіваленту», виключення положення про те, що еквівалент допускається виключно для Лоту 1, та приведення всіх положень ТД, Додатку 4 і проєкту договору у відповідність до частини 4 статті 23 Закону
Згідно пункту 4.2 Розділу 1 тендерної документації закупівля здійснюється щодо окремих частин предмета закупівлі (лотів):
«Лот 1: Коагулянт (водний розчин хлориду поліалюмінію) або еквівалент ...;
Лот 2: Коагулянт PAX-18 (водний розчин хлориду поліалюмінію) ...».
Крім того, у Додатку 4 до тендерної документації «Технічне завдання до предмету закупівлі» Замовником визначено:
«Лот 1 – Коагулянт (водний розчин хлориду поліалюмінію) або еквівалент – 5 тонн;
Лот 2 – Коагулянт (водний розчин хлориду поліалюмінію) PAX-18 – 95 тонн».
При цьому в Додатку 4 прямо зазначено: «у випадку постачання еквіваленту товару (допускається виключно для Лоту 1), поставка першої партії коагулянту здійснюється в об’ємі 1-3 тон для проведення замовником виробничих та лабораторних випробувань».
Також у розділі «Обґрунтування до предмету закупівлі коагулянту» Замовник зазначає, що здійснює закупівлю саме коагулянту марки PAX-18, а діючий технічний процес та розрахунки розроблені і впроваджені виключно під PAX-18.
Суть дискримінації полягає в наступному.
Скаржник не заперечує право Замовника визначати необхідні технічні, якісні та експлуатаційні характеристики товару з урахуванням особливостей технологічного процесу водопідготовки, а також, за наявності об’єктивної необхідності, обґрунтовувати посилання на конкретну торговельну марку.
Водночас, частина 4 статті 23 Закону встановлює дві одночасні та обов’язкові умови у випадку, якщо посилання на конкретну торговельну марку є необхідним: таке посилання повинно бути обґрунтованим ТА містити вираз «або еквівалент». Отже, наявність обґрунтування не є підставою для виключення можливості запропонувати еквівалентний товар.
Фактично Замовник підміняє передбачене частиною 4 статті 23 Закону обґрунтування необхідності посилання на торговельну марку PAX-18 обґрунтуванням заборони еквіваленту. Закон такого виключення не передбачає. Ні статус Замовника як об’єкта критичної інфраструктури, ні наявність технологічного регламенту, ні порядок тарифоутворення, ні використання певного реагенту в попередні періоди не скасовують імперативну вимогу Закону про необхідність зазначення виразу «або еквівалент» у разі посилання на конкретну торговельну марку.
Додатково звертаємо увагу, що сама тендерна документація є внутрішньо суперечливою. На сторінці 47 Додатку 4 Замовник зазначає загальну примітку, відповідно до якої в місцях, де технічна специфікація містить посилання на конкретну марку або виробника, необхідно читати в редакції «або еквівалент». Однак, на сторінці 48 цього ж Додатку Замовник прямо встановлює, що еквівалент допускається виключно для Лоту 1. Тобто загальна формальна примітка про еквівалент нівелюється спеціальною прямою забороною еквіваленту за Лотом 2.
Не усуває порушення і твердження Замовника про те, що для постачальників інших коагулянтів ним передбачено Лот 1. Лот 1 становить лише 5 тонн, тоді як Лот 2 – 95 тонн, тобто 95 % загального обсягу закупівлі. Очікувана вартість Лоту 2 становить 2 353 000,00 грн із загальної очікуваної вартості 2 477 000,00 грн без ПДВ, тобто майже 95 % вартості закупівлі. Надання можливості поставити 5 тонн еквівалентного товару в іншому лоті не відновлює право Скаржника конкурувати за основний обсяг закупівлі – 95 тонн.
Більше того, Лот 1 не є процедурним етапом допуску до Лоту 2. Навіть успішне постачання та випробування товару за Лотом 1 відбудеться вже після завершення цієї процедури закупівлі та не надає Скаржнику можливості подати тендерну пропозицію за Лотом 2 у межах поточної закупівлі. Таким чином, посилання Замовника на наявність Лоту 1 не усуває дискримінаційний характер умов Лоту 2.
Водночас, Скаржник має реальну можливість запропонувати товар, який за фактичними характеристиками відповідає технічним вимогам Замовника. Згідно сертифіката якості виробника DonauChem KFT коагулянт Donau PAC activis призначений, зокрема, для оброблення питної та технічної води, відповідає EN 17034 та має такі фактичні показники:
Показник Вимога Замовника Donau PAC activis (фактичне значення)
Зовнішній вигляд Світло-жовтий розчин Світло-жовта рідина (розчин) – відповідає
Хлорид поліалюмінію 36–39 % 37 %
Al³⁺ 9,0±0,3 % 9,0 %
Al₂O₃ 17,0±0,6 % 17,0 %
Хлориди (Cl⁻) 21,0±2,0 % 20 %
Основність 41,0±3,0 % 39 %
pH 1,0±0,2 1,0
Густина при 20°C 1360±10 кг/м³ 1,36 г/см³ = 1360 кг/м³
В’язкість при 20°C ~30 mPa.s ~30 mPa.s
Температура кристалізації -20°C -20°C
Отже, за фактичними показниками сертифіката якості товар Скаржника відповідає встановленим Замовником показникам щодо складу, вмісту діючих речовин, густини, в’язкості, pH та температури кристалізації. Саме ці показники Замовник визначив у тендерній документації як характеристики коагулянту, необхідні для його технологічного процесу.
Крім того, Скаржник має сертифікат системи управління якістю виробника DonauChem Kft згідно ISO 9001:2015, сфера сертифікації якого включає виробництво та дистрибуцію хлориду поліалюмінію. Сертифікат чинний до 02.10.2026 року. Таким чином, Скаржник має документ виробника, який прямо відповідає окремій вимозі Додатку 4 ТД щодо ISO 9001:2015 в області виробництва товару.
Твердження Замовника про те, що застосування будь-якого іншого коагулянту обов’язково потребуватиме закупівлі нового обладнання, перегляду тарифів та зміни технологічного процесу, не підтверджене щодо товару Скаржника. Замовник не навів доказів, чому коагулянт, який має фактично однакові із встановленими ним ключові фізико-хімічні показники, не може подаватися наявним обладнанням та бути перевірений шляхом лабораторного і виробничого випробування.
Більше того, у власному обґрунтуванні Замовник посилається на пункт 6.5.9 Правил технічної експлуатації систем водопостачання та водовідведення населених пунктів України та зазначає, що дози реагентів уточнюються за результатами перевірки ефективності їх дії на воду методом пробного коагулювання у виробничій лабораторії. Тобто, сама наведена Замовником нормативна та технологічна аргументація передбачає можливість визначення/коригування дози реагенту за результатами лабораторних випробувань, а не обов’язкове застосування виключно однієї торговельної марки.
Також Замовник у своїй ТД прямо визнає технологічну можливість застосування еквівалентів, оскільки передбачає їх лабораторні та виробничі випробування за Лотом 1 та зазначає можливість внесення іншого коагулянту до Технологічного регламенту у разі позитивних результатів випробувань. Таким чином, твердження про об’єктивну неможливість застосування еквіваленту суперечить іншим положенням самої ТД.
На підтвердження реальності наміру та можливості участі у закупівлі Скаржник також надає договір постачання товару № 400 від 14.04.2022, укладений з КП «Чернівціводоканал», предметом якого є коагулянт Donau PAC activis, а також видаткову накладну № 167 від 23.04.2022, яка підтверджує фактичне постачання 23,5 тонн цього коагулянту комунальному підприємству водопровідно-каналізаційного господарства.
Таким чином, товар Скаржника є не абстрактним або неперевіреним продуктом, а коагулянтом, який фактично постачався Скаржником на підприємство централізованого водопостачання та водовідведення та призначений для оброблення води, при цьому його фактичні фізико-хімічні показники відповідають установленим Замовником вимогам.
Оскаржувана умова позбавляє Скаржника можливості подати пропозицію за Лотом 2 виключно через торговельну назву товару, незважаючи на можливість підтвердити відповідність товару встановленим технічним параметрам. Така умова є дискримінаційною, обмежує конкуренцію та не відповідає статтям 5, 22 та 23 Закону України «Про публічні закупівлі».
Дискримінаційна вимога про надання аналогічного договору на поставку коагулянту конкретної торгівельної марки · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. внести зміни до Додатку 1 тендерної документації та викласти поняття аналогічного договору за Лотом 2 без прив’язки до торговельної марки PAX-18, передбачивши можливість підтвердження досвіду виконання договору на постачання коагулянту на основі алюмінію.
Згідно Додатку 1 до тендерної документації «Перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції», на підтвердження кваліфікаційного критерію щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору Замовником встановлено:
«Лот 2: Аналогічним договором вважається договір на постачання саме коагулянту PAX-18, що використовувався для очищення питної води на водопровідних станціях та відповідає предмету закупівлі за кодом ДК 021:2015».
Замовник обґрунтовує вимогу тим, що PAX-18 протягом тривалого часу використовується Замовником, його ефективність підтверджена практичною експлуатацією, а застосування передбачене Технологічним регламентом. При цьому Замовник зазначає, що для постачальників інших коагулянтів передбачено окремий Лот 1.
Суть дискримінації полягає в наступному.
Відповідно до статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» одним із кваліфікаційних критеріїв є наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів). Метою такого критерію є підтвердження спроможності учасника належним чином виконати договір щодо відповідного предмета закупівлі, а не підтвердження факту попереднього постачання конкретної торговельної марки.
У даному випадку предметом закупівлі за кодом ДК 021:2015: 24312123-2 є поліхлорид алюмінію – коагулянт для очищення води. Встановлення вимоги щодо досвіду постачання не коагулянту відповідного виду і призначення, а саме торговельної марки PAX-18, штучно звужує коло учасників до суб’єктів господарювання, які вже постачали саме цю марку товару.
Сам по собі факт попереднього постачання PAX-18 не підтверджує жодної додаткової спроможності учасника порівняно з учасником, який має документально підтверджений досвід постачання іншого водного розчину хлориду поліалюмінію для очищення питної води та виконав такий договір належним чином. Організація поставки рідкого коагулянту автоцистернами, документальний супровід, дотримання вимог до небезпечних вантажів, строків поставки та якості товару не залежать від торговельної назви PAX-18.
Скаржник має документально підтверджений досвід постачання коагулянтів для підприємств водопровідно-каналізаційного господарства. Зокрема, 14.04.2022 між ТОВ «Гідрохім» та КП «Чернівціводоканал» укладено договір постачання товару № 400, предметом якого є коагулянт Donau PAC activis. Специфікацією до договору передбачено поставку 23,5 тонн коагулянту, а видаткова накладна № 167 від 23.04.2022 підтверджує фактичне постачання зазначених 23,5 тонн товару КП «Чернівціводоканал».
Крім того, Скаржником укладено договір поставки № 401 від 23.05.2023 з КП «Житомирводоканал», предметом якого є основні неорганічні хімічні речовини (коагулянт для очищення води на основі алюмінію) за кодом ДК 021:2015: 24310000-0. Специфікацією передбачено, зокрема, поставку 300 тонн гідроксихлориду алюмінію у рідкому стані, технічні характеристики якого охоплюють Al₂O₃ 16,0–18,0 %, хлориди 20,0–22,0 %, основність 36,0–42,0 %, густину 1,33–1,41 г/см³ та pH 1,0–4,5.
Наведені документи підтверджують, що Скаржник спеціалізується на постачанні коагулянтів на основі сполук алюмінію для водоканалів, має досвід постачання рідких коагулянтів у значних обсягах та фактично поставляв Donau PAC activis підприємству водопровідно-каналізаційного господарства.
При цьому Скаржник не може виконати оскаржувану вимогу виключно тому, що його належно виконаний аналогічний договір стосується Donau PAC activis, а не торговельної марки PAX-18. Тобто оскаржувана вимога не перевіряє досвід виконання аналогічного за предметом договору, а фактично встановлює вимогу щодо попередньої роботи з конкретною торговельною маркою.
Особливо необґрунтованою така вимога є у взаємозв’язку з першою оскаржуваною умовою. Замовник одночасно: 1) забороняє пропонувати еквівалент PAX-18 за Лотом 2; 2) вимагає досвід постачання саме PAX-18; 3) основний обсяг закупівлі – 95 тонн із 100 тонн – відносить саме до Лоту 2. У сукупності такі умови фактично формують закрите коло потенційних учасників, які вже мали доступ до постачання PAX-18, та виключають учасників, що мають досвід постачання інших технічно еквівалентних коагулянтів.
Посилання Замовника на окремий Лот 1 також не усуває дискримінацію в частині кваліфікаційного критерію Лоту 2, оскільки досвід, який може бути отриманий за результатами майбутнього виконання договору по Лоту 1, не може бути використаний для участі у Лоті 2 поточної процедури закупівлі. Учасник повинен відповідати вимогам Лоту 2 вже на момент подання тендерної пропозиції.
Скаржник не заперечує право Замовника вимагати підтвердження реального досвіду постачання коагулянту, який застосовується для очищення питної води на водопровідних станціях, та документального підтвердження виконання такого договору. Однак така вимога повинна бути сформульована через предмет, функціональне призначення та суттєві характеристики товару, а не через конкретну торговельну марку.
З огляду на викладене, вимога щодо надання аналогічного договору саме на постачання PAX-18 є дискримінаційною, необґрунтованою, непропорційною предмету закупівлі та такою, що обмежує конкуренцію та порушує права Скаржника.