Електрична енергія

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 10012-р/пк-пз від 18.08.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу акціонерного товариства "ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ:

32984271) від 06 серпня 2026 № UA-2026-08-05-006735-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 10.08.2026 № 9603-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

Замовник шляхом завантаження на веб-порталі Уповноваженого органу листа надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що Замовник встановив дискримінаційну та необґрунтовану вимогу щодо надання довідки оператора системи передачі НЕК "Укренерго" про ненабуття учасником статусу "Дефолтний".

В пункті 3.8 додатку 1 Документації Замовник встановив вимогу надати оригінал або завірену копію довідки від оператора системи передачі НЕК "Укренерго", видану не більш як за 3 місяці до публікації закупівлі, про те, що учасник з початку роботи ринку електричної енергії – з 01.07.2019 – не знаходився у статусі "Дефолтний", та про те, що зазначена інформація не оприлюднювалась на сайті оператора системи передачі, відповідно до Правил ринку, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (зі змінами).

Скаржник повідомляє, що відповідно до абзацу другого пункту 29 Особливостей замовники не мають права установлювати до предмета закупівлі електричної енергії вимоги, що не передбачені відповідним національним стандартом. Таким стандартом для електричної енергії є ДСТУ EN 50160:2023, який визначає виключно технічні параметри якості напруги і не містить жодних вимог щодо фінансового або ринкового статусу постачальника.

Відповідно до пунктів 1.7.1–1.7.4 Правил ринку, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (у редакції Постанови НКРЕКП від 24.06.2019 № 1168), статус "переддефолтний" є тимчасовим попереджувальним механізмом контролю розрахунків, який виникає у разі настання однієї з подій, передбачених пунктом 1.7.1 Правил, та анулюється після усунення відповідних підстав. Учаснику ринку надається два робочі дні для усунення підстав, які спричинили набуття такого статусу; лише у разі тривалості статусу "переддефолтний" понад два робочі дні учасник ринку набуває статусу "дефолтний". Отже, статус "переддефолтний" сам по собі не свідчить про припинення чи обмеження права здійснювати ліцензовану діяльність з постачання електричної енергії.

Крім того, Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1.7.2 Правил ринку інформація про набуття суб'єктом господарювання статусів "переддефолтний" та "дефолтний" офіційно оприлюднюється адміністратором розрахунків – оператором системи передачі НЕК "Укренерго" – на його офіційному веб-сайті, і оновлюється щоденно. Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону Документація не повинна містити вимог щодо документального підтвердження інформації, якщо така інформація є публічною та міститься у відкритих джерелах. Замовник має можливість самостійно і безоплатно перевірити відповідний статус учасника, без необхідності витребування від нього довідки НЕК "Укренерго".

Скаржник повідомляє, що жоден нормативно-правовий акт України не встановлює обмежень щодо участі у публічних закупівлях для суб'єктів господарювання, які в минулому перебували у статусі "переддефолтний", але на момент проведення закупівлі здійснюють ліцензовану діяльність з постачання електричної енергії на законних підставах.

Скаржник вважає, що як наслідок, взяти участь у закупівлі можуть лише ті учасники, які завчасно звернулися до НЕК "Укренерго" за отриманням довідки, або учасники, обізнані про необхідність такого документа заздалегідь, тоді як інші добросовісні учасники ринку можуть бути позбавлені можливості своєчасно отримати такий документ. На думку Скаржника, це значно звужує конкуренцію та ставить потенційних учасників у нерівні умови. Така вимога порушує принципи публічних закупівель.

Скаржник звертає увагу на те, що наказом Міністерства економіки України від 07.05.2024 № 11712 затверджено примірну тендерну документацію щодо здійснення публічних закупівель у сфері електроенергетики на період дії правового режиму воєнного стану та протягом 90 днів після його припинення або скасування. Зазначена примірна тендерна документація не містить жодних вимог, аналогічних оскаржуваним, що, на думку Скаржника, ще раз підтверджує їхню дискримінаційність та протиправність.

Замовник зазначає, що під час формування Документації він керувався необхідністю забезпечення належного, безперервного та своєчасного постачання електричної енергії за результатами проведення процедури закупівлі.

Замовник повідомляє, що встановлення зазначеної вимоги було обумовлено специфікою предмета закупівлі - електричної енергії, а також необхідністю мінімізації ризиків невиконання або неналежного виконання майбутнього договору про постачання електричної енергії.

Зокрема, відповідно до Правил ринку, затверджених постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307, статус "Дефолтний" пов'язаний із невиконанням учасником ринку відповідних зобов'язань та тягне за собою передбачені Правилами ринку наслідки, у тому числі застосування до такого учасника відповідних заходів з боку адміністратора розрахунків. Правила ринку також передбачають оприлюднення інформації про набуття учасником ринку статусу "Дефолтний" на офіційному вебсайті адміністратора розрахунків.

Таким чином, Замовник зазначає, що метою встановлення пункту 3.8 додатку 1 Документації було не обмеження конкуренції та не створення переваг для окремих суб'єктів господарювання, а отримання документального підтвердження належного стану учасника як суб'єкта ринку електричної енергії та зменшення ризиків невиконання майбутніх договірних зобов'язань.

Разом з тим, Замовник повідомляє, що він бере до уваги доводи Скаржника щодо положень пункту 29 Особливостей, а також положення частини четвертої статті 22 Закону щодо недопущення встановлення вимог про документальне підтвердження інформації, яка є публічною та доступною з відкритих джерел.

При цьому Замовник зазначає, що вимога пункту 3.8 була сформульована саме як документальне підтвердження обставини, що характеризує учасника ринку, а не як встановлення додаткових технічних, якісних чи інших характеристик самої електричної енергії.

Разом з тим, Замовник повідомляє, що з метою недопущення неоднозначного трактування умов Документації, забезпечення максимальної конкуренції він не заперечує проти приведення відповідного положення Документації у відповідність до вимог законодавства. Замовник зазначає, що встановлення зазначеної вимоги не мало на меті створення дискримінаційних умов для учасників, звуження кола потенційних постачальників або надання переваги будь-якому конкретному суб'єкту господарювання.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі - Електрична енергія.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі Пропозиції.

3. Перелік інших документів та/або інформації, які встановлено відповідно до законодавства для учасників, зокрема:

3.8. Оригінал/завірену копію довідки від оператора системи передачі НЕК "Укренерго", видану не більш як за 3 місяці до публікації закупівлі про те, що учасник з початку роботи ринку електричної енергії – з 01.07.2019 не знаходився в статусі "Дефолтний" та зазначена інформація не оприлюднювалась на сайті оператора системи передачі (НЕК "Укренерго"), відповідно до Правил ринку, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (зі змінами).

Замовник не обгрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які з початку роботи ринку електричної енергії – з 01.07.2019 не знаходились в статусі "Дефолтний" та зазначена інформація не оприлюднювалась на сайті оператора системи передачі (НЕК "Укренерго"), відповідно до Правил ринку, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (зі змінами).

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне некомерційне товариство "Обласний центр екстреної медичної допомоги та медицини катастроф" Дніпропетровської обласної ради" (код ЄДРПОУ: 26136949) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Електрична енергія", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-08-05-006735-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО

Скарга

Скарга щодо дискримінаційних умов тендерної документації