Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 9908-р/пк-пз від 17.08.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Сисуєва Ігоря Миколайовича (код ЄДРПОУ: 2488216333) від 05 серпня 2026 № UA-2026-07-29-007538-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 07.08.2026 № 9553-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до абзацу 1 пункту 4 розділу VІ Документації проєкт договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов наведений у Додатку IV до Документації.
Згідно з пунктом 4.2. проєкту договору, наведеного у Додатку IV Документації (далі – Проєкт) оплата Послуг за цим Договором здійснюється Замовником на умовах попередньої оплати, шляхом перерахування суми, зазначеної в п. 3.1 цього Договору, на рахунок Виконавця протягом 10 (десяти) робочих днів, з дати отримання оригіналу рахунку-фактури від Виконавця.
За пунктом 7 частини 2 статті 21 Закону 922 оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити інформацію про умови оплати.
Оголошенням про проведення Процедури закупівлі виділено наступні умови оплати:
Опис Оплата Послуг за цим Договором здійснюється Замовником на умовах попередньої оплати, шляхом перерахування суми, зазначеної в п. 3.1 цього Договору, на рахунок Виконавця протягом 10 (десяти) робочих днів, з дати отримання оригіналу рахунку-фактури від Виконавця Тип оплати Аванс Період (днів) 10 Тип днів робочі.
Тим самим вбачається узгодженість пункту 4.2. Проєкту та оголошення про проведення Процедури закупівлі.
Поряд з цим пунктом *4.2. Проєкту визначено, що оплата Послуг за цим Договором здійснюється Замовником за результатами наданих Послуг у строк 30 (тридцять) календарних днів, але не раніше ніж через 15 (п’ятнадцять) робочих днів, з дати підписання Сторонами Акта приймання-передачі наданих послуг згідно з розділом 6 цього Договору та належним чином оформленого оригіналу рахунку-фактури Виконавця.
А приміткою до такого пункту виділено, що пункт *4.2 застосовується замість пункту 4.2 у договорі, який буде укладено з переможцем процедури закупівлі, щодо якого прийнято рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності.
Також подібне виділено пунктом *14.13. Проєкту, за яким у випадку прийняття Замовником рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності, які передбачені тендерною документацією процедури закупівлі, зазначеної в пп. 7.2.9 цього Договору, Виконавець надає Замовнику згоду на:
- збільшення розміру штрафних санкцій, застосування яких до Виконавця передбачене п. 8.4-п. 8.5 цього Договору, на 5% від суми (проценту) штрафних санкцій;
- проведення виїзного аудиту (перевірки) представниками Замовника для встановлення достовірності наданої Виконавцем Замовнику інформації.
І також приміткою до такого пункту передбачено, що пункт 14.13 застосовується для Договору, який буде укладено з переможцем процедури закупівлі, щодо якого прийнято рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов'язаності.
Умови пунктів *4.2. і *14.13. Проєкту та примітки до нього є такими, що не узгоджуються з іншими умовами Проєкту та оголошення про проведення Процедури закупівлі, а також обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Так відповідно до пункту 20 частини 1 статті 1 Закону 922 пов'язана особа, яка для цілей цього Закону відповідає будь-якій із таких ознак:
юридична особа, яка здійснює контроль над учасником процедури закупівлі або контролюється учасником процедури закупівлі, або перебуває під спільним контролем з учасником процедури закупівлі;
фізична особа або члени її сім'ї, які здійснюють контроль над учасником процедури закупівлі;
службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, уповноважена здійснювати від імені учасника процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільно-правових відносин, а також члени сім'ї такої службової (посадової) особи;
фізична особа уповноважена особа замовника, керівник замовника та/або члени їхніх сімей, які здійснюють контроль над учасниками процедури закупівлі або уповноважені здійснювати від імені учасника процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільно-правових відносин.
Згідно з підпунктом 7 пункту 47 Особливостей замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов'язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли тендерна пропозиція подана учасником процедури закупівлі, який є пов'язаною особою з іншими учасниками процедури закупівлі та/або з уповноваженою особою (особами), та/або з керівником замовника.
За абзацом 2 підпункту 1 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 Особливостей.
Тобто у випадку наявності обставин пов'язаності пропозиція учасника повинна бути відхилена. Тим самим вбачається, що Замовник виділяє окремий незрозумілий Скаржнику та іншим суб'єктам господарювання, які мають на меті взяти участь в Процедурі закупівлі, термін пов'язаності, який з незалежних від учасників обставин буде застосований. Тобто з незалежних для учасників обставин, які також не визначені законодавством у сфері публічних закупівель, щодо учасника, в тому числі можливо і щодо Скаржника, Замовником буде прийнято рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов'язаності. В результаті застосування таких дискримінаційних умов для оплати наданих послуг будуть застосовані більші строки оплати, а також більший поріг відповідальності. В цій частині і проявляється дискримінаційний підхід, який виражається в нерівному ставленні до учасників, що і є порушенням принципів за частиною 1 статті 5 Закону 922.
Скаржник додає, що відсутність обставин його пов'язаності із Замовником (в рамках визначення пункту 20 частини 1 статті 1 Закону 922) підтверджується, зокрема витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань (далі Витяг з ЄДР).
З оскаржуваних вимог виходить і інша сторона неузгодженості, за якою у випадку пов'язаності іншого учасника, яка виділяється пунктом 20 частини 1 статті 1 Закону 922, Замовник в порушення приписів підпункту 7 пункту 47 Особливостей визначить такого учасника переможцем Процедури закупівлі та укладе з ним договір просто на дещо жорсткіших умовах.
Скаржник зазначає, що розділом VII Документації виділено окремий пункт 2 "Критерії високого ризику пов'язаності учасника процедури закупівлі (застосовується за умови, що відповідні обставини не дають підстав замовнику для встановлення факту/-ів пов'язаності осіб)", у якому зокрема вказано, що не застосовуються на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Тобто знову ж таки наявна неузгодженість між пунктом 2 розділу VII Документації та пунктів *4.2. і *14.13. Проєкту включно з приміткою до цих пунктів.
З викладеного вбачається наступне:
1) Неузгодженість пункту *4.2. Проєкту з пунктом 4.2. Проєкту та умовами оплати за оголошенням про проведення Процедури закупівлі;
2) Неузгодженість терміну "критеріїв високого ризику пов'язаності", що стосується застосування пунктів *4.2. і *14.13. із чинним законодавством у сфері публічних закупівель, в тому числі щодо застосування таких під час проведення процедур закупівель;
3) Дискримінаційність умов пунктів *4.2. і *14.13. Проєкту та приміток до них, оскільки з незалежних від мене обставин та водночас незрозумілих є можливим на власний розсуд Замовником прийняття рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов'язаності.
4) Неузгодженість пунктів *4.2. і *14.13. Проєкту та їх приміток, якими передбачено ризик прийняття рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов'язаності, з пунктом 2 розділу VII Тендерної документації, яким передбачено не застосування подібних ризиків в період правового режиму воєнного стану.
5) Неузгодженість пунктів *4.2. і *14.13. Проєкту та їх приміток з вимогами пункту 20 частини 1 статті 1 Закону 922 і підпунктом 7 пункту 47 Особливсотей.
Таким чином з метою усунення вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, замовник повинен внести зміни до Тендерної документації шляхом виключення з проєкту договору, наведеного у Додатку IV до Тендерної документації, пунктів *4.2. і *14.13. та приміток до них.
Замовник зазначає, що Особливостями регламентовано здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Відповідно до пункту 3 Особливостей Замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.
Відповідно до пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Згідно із пунктом 31 частини першої статті 1 Закону, тендерна документація документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.
Ураховуючи вимоги пункту 31 частини першої статті 1 Закону, тендерна документація розробляється та затверджується замовником і повинна містити перелік складових, визначених частиною другою статті 22 Закону.
Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації (частина третя статті 22 Закону). Водночас відповідно до частини четвертої статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Ураховуючи викладене, вимоги в тендерній документації, а також перелік документів, якими учасник повинен підтвердити свою відповідність зазначеним критеріям, встановленим у тендерній документації, визначається замовником самостійно згідно із законодавством, виходячи зі специфіки предмета закупівлі з урахуванням частини четвертої статті 5 Закону та дотриманням принципів, закріплених у статті 5 Закону.
АТ "Укртрансгаз", як Замовник у розумінні Закону дотримується вимог статті 5 Закону щодо принципів здійснення публічних закупівель та недискримінації учасників.
Тендерна документація не містить жодних дискримінаційних вимог, а також складена таким чином, щоб у потенційних учасників було чітке розуміння потреб Замовника.
Водночас, поняття "пов’язана особа" має законодавче визначення у сфері публічних закупівель, наведене у пункті 20 частини першої статті 1 Закону, та застосовується у випадках і для цілей, прямо передбачених Законом. При цьому, поняття "пов’язана особа" та "критерії високого ризику пов’язаності", що передбачене умовами тендерної документації, не є тотожними.
Встановлення передбачених законодавством ознак пов’язаності учасника може мати визначені законодавством наслідки, зокрема щодо відхилення тендерної пропозиції.
Водночас критерії високого ризику пов’язаності не є самостійною законодавчою підставою для відхилення тендерної пропозиції та не означають автоматичного встановлення факту пов’язаності особи у розумінні Закону.
Виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності має інше функціональне призначення та пов’язане з оцінкою ризиків щодо контрагента і застосуванням додаткових договірних запобіжників. Зазначене узгоджується зі змістом пунктів *4.2 та *14.13 проєкту договору, оскільки відповідні положення прямо передбачають їх застосування до договору, який буде укладено з переможцем процедури закупівлі, щодо якого прийнято рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності.
Таким чином, відповідні положення не встановлюють додаткової умови допуску до участі у процедурі закупівлі, не визначають критерії оцінки тендерних пропозицій та не передбачають можливості відхилення тендерної пропозиції виключно у зв’язку з виявленням критеріїв високого ризику пов’язаності. За своєю суттю положення пунктів *4.2 та *14.13 є договірними запобіжниками, спрямованими на мінімізацію ризиків Замовника під час виконання договору. Зокрема, пунктом *14.13 передбачено можливість застосування додаткових заходів у разі встановлення відповідних критеріїв, у тому числі збільшення передбачених договором штрафних санкцій та проведення виїзного аудиту (перевірки) для встановлення достовірності наданої Виконавцем інформації.
Відтак сам факт передбачення таких умов у проєкті договору не свідчить про встановлення дискримінаційних умов участі у процедурі закупівлі, оскільки вони не обмежують право суб’єктів господарювання на участь у процедурі та не встановлюють різних вимог до подання тендерних пропозицій.
Наявність поняття "критеріїв високого ризику пов’язаності" в умовах тендерної документації визначене внутрішніми розпорядчими документами Групи Нафтогаз, відповідно до яких до проєкту договору (додаткової угоди), що підлягає укладенню з переможцем процедури закупівлі, щодо якого прийнято рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності, які є частиною документації процедури закупівлі або до переліку істотних умов договору, Замовником у розумінні Закону включаються всі такі умови:
1) відсутність попередньої оплати; оплата за товари, роботи, послуги не раніше ніж через 15 робочих днів після виконання робіт, надання послуг або поставки товарів;
2) надання контрагентом забезпечення виконання договору протягом 10 робочих днів з дати підписання додаткової угоди;
3) збільшення розміру штрафних санкцій, передбачених проектом договором, на 5% від суми (проценту) штрафних санкцій;
4) автоматична згода контрагента на проведення виїзного аудиту (перевірки) представниками Замовника у розумінні Закону або Замовника, що не підпадає під дію Закону, для встановлення довіреності наданої ним інформації;
5) не менше ніж 6-місячний строк гарантії на товари, роботи чи послуги.
Такі вимоги жодним чином не суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону та Особливостям, не можуть обмежити конкуренцію та не можуть призвести до дискримінації учасників по своїй суті, а лише створюють додаткові запобіжники для Товариства при роботі з компаніями, які мають критерії високого ризику. Застосування цих критеріїв створює умови по зменшенню будьяких навіть потенційно можливих корупційних складових.
При цьому, Замовник звертає увагу, що на час дії правового режиму воєнного стану пункт 2 розділу 7 "Додаткова інформація" загальної інструкції учасникам процедури закупівлі тендерної документації по предмету закупівлі містить чітку вимогу до критеріїв високого ризику пов’язаності, а саме:
2. Критерії високого ризику пов’язаності учасника Не застосовуються на період дії процедури закупівлі (застосовується за умови, що правового режиму воєнного стану в відповідні обставини не дають підстав замовнику Україні та протягом 90 днів з дня його для встановлення факту/-ів пов’язаності осіб).
припинення або скасування.
Таким чином, дана вимога не застосовується на період дії воєнного стану відповідно до умов тендерної документації та розміщена у проєкті договору з метою дотримання внутрішніх розпорядчих документів Замовника.
Окремо Замовник звертає увагу, що 31 липня 2026 року о 15:14 в електронній системі закупівель було розміщено звернення щодо застосування критеріїв високого ризику пов’язаності, на яке замовником було надано відповідь потенційним учасникам щодо незастосування у період дії воєнного стану критеріїв високого ризику пов’язаності.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 4 розділу VІ Документації проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов наведений у Додатку IV до тендерної документації.
Відповідно до пункту 2 розділу VІІ Документації критерії високого ризику пов’язаності учасника процедури закупівлі (застосовується за умови, що відповідні обставини не дають підстав замовнику для встановлення факту/-ів пов’язаності осіб):
Не застосовуються на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Додаток IV Документації містить проєкт договору про закупівлю послуг, де зазначено, зокрема:
4. ПОРЯДОК ЗДІЙСНЕННЯ ОПЛАТИ
4.2. Оплата Послуг за цим Договором здійснюється Замовником на умовах попередньої оплати, шляхом перерахування суми, зазначеної в п. 3.1 цього Договору, на рахунок Виконавця протягом 10 (десяти) робочих днів, з дати отримання оригіналу рахунку-фактури від Виконавця.
Оригінал рахунку-фактури надсилається Виконавцем листом з повідомленням про вручення або надається нарочно протягом 2 (двох) робочих днів з дати укладання цього Договору.
*4.2. Оплата Послуг за цим Договором здійснюється Замовником за результатами наданих Послуг у строк 30 (тридцять) календарних днів, але не раніше ніж через 15 (п’ятнадцять) робочих днів, з дати підписання Сторонами Акта приймання-передачі наданих послуг згідно з розділом 6 цього Договору та належним чином оформленого оригіналу рахунку-фактури Виконавця.
________________________________________________________________________ *Пункт *4.2 застосовується замість пункту 4.2 у договорі, який буде укладено з переможцем процедури закупівлі, щодо якого прийнято рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності.
7. ПРАВА ТА ОБОВ’ЯЗКИ СТОРІН
7.2. Замовник має право:
7.2.9. У випадку виявлення під час виконання цього Договору Замовником факту пов’язаності (у значенні Закону України "Про публічні закупівлі") Виконавця, як учасника процедури закупівлі "Послуги, пов’язані з базами даних (Доступ до пакетів онлайнсервісів)" код згідно ЄЗС ДК 021:2015-72320000-4 згідно оголошення про проведення процедури закупівлі №______________________________, оприлюдненого на веб-порталі Уповноваженого органу "__" ____________________ 20__ року, за результатами якої укладено цей Договір (надалі – процедури закупівлі), з іншим учасником (учасниками) процедури закупівлі та/або уповноваженою особою Замовника, Замовник має право в односторонньому порядку достроково розірвати цей Договір, повідомивши в письмовій формі про це Виконавця у строк 20 (двадцять) календарних днів до дати розірвання Договору або вимагати від Виконавця сплатити штраф у розмірі 20 (двадцяти) відсотків від ціни цього Договору, якщо у зв’язку із особливістю предмета цього Договору Замовник не зможе реалізувати право на розірвання цього Договору, без шкоди для себе.
При цьому Виконавець зобов’язується сплатити Замовнику штраф, передбачений даним пунктом цього Договору, протягом 10 (десяти) робочих днів з дати надходження до нього письмової вимоги Замовника;
14.
ІНШІ УМОВИ
*14.13. У випадку прийняття Замовником рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності, які передбачені тендерною документацією процедури закупівлі, зазначеної в пп. 7.2.9 цього Договору, Виконавець надає Замовнику згоду на:
- збільшення розміру штрафних санкцій, застосування яких до Виконавця передбачене п. 8.4-п. 8.5 цього Договору, на 5% від суми (проценту) штрафних санкцій;
- проведення виїзного аудиту (перевірки) представниками Замовника для встановлення достовірності наданої Виконавцем Замовнику інформації.
________________________________________________________________________ * Пункт 14.13 застосовується для Договору, який буде укладено з переможцем процедури закупівлі, щодо якого прийнято рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності.
Відповідно до частини другої статті 21 Закону оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити наступну інформацію. зокрема:
7) умови оплати.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу містяться умови поставки та здійснення розрахунків, зокрема:
Подія Оплата Тип Аванс Підстава дата виставлення рахунку Період, (днів) Тип днів робочі Розмір, (%)100 Опис:
Оплата Послуг за Договором здійснюється Замовником на умовах попередньої оплати, шляхом перерахування суми, зазначеної в п. 3.1 Договору, на рахунок Виконавця протягом 10 (десяти) робочих днів, з дати отримання оригіналу рахунку-фактури від Виконавця.
Враховуючи наведене, вимоги Документації (зокрема проекту договору та пункту 2 розділу VІІ Документації) не узгоджуються між собою.
Крім того, відповідно до частини першої статті 1 Закону у цьому Законі нижченаведені терміни вживаються в такому значенні, зокрема:
20) пов’язана особа - особа, яка для цілей цього Закону відповідає будь-якій із таких ознак:
юридична особа, яка здійснює контроль над учасником процедури закупівлі або контролюється учасником процедури закупівлі, або перебуває під спільним контролем з учасником процедури закупівлі;
фізична особа або члени її сім’ї, які здійснюють контроль над учасником процедури закупівлі;
службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, уповноважена здійснювати від імені учасника процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільно-правових відносин, а також члени сім’ї такої службової (посадової) особи;
фізична особа - уповноважена особа замовника, керівник замовника та/або члени їхніх сімей, які здійснюють контроль над учасниками процедури закупівлі або уповноважені здійснювати від імені учасника процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільно-правових відносин.
Під здійсненням контролю розуміється можливість здійснення вирішального впливу на господарську діяльність учасника процедури закупівлі. Такий вплив може здійснюватися безпосередньо або через інших фізичних чи юридичних осіб, зокрема, шляхом реалізації права володіння або користування всіма їхніми активами чи їх значною часткою, права вирішального впливу на формування складу або результати голосування, а також можливість визначати умови господарської діяльності, надавати обов’язкові до виконання вказівки або виконувати функції органу управління учасника процедури закупівлі, або володіння часткою (паєм, пакетом акцій), що становить не менше 25 відсотків статутного капіталу учасника процедури закупівлі.
Для фізичної особи загальна сума володіння часткою у статутному капіталі учасника процедури закупівлі визначається залежно від обсягу корпоративних прав, що сукупно належать такій фізичній особі, членам її сім’ї та юридичним особам, які контролюються такою фізичною особою або членами її сім’ї.
Для цілей цього Закону членами сім’ї вважаються подружжя, діти, батьки, рідні брати і сестри, дідусі, бабусі, онуки, усиновлювачі, усиновлені, а також інші особи, за умови їх постійного проживання разом із пов’язаною особою і ведення з нею спільного господарства.
Відповідно до абзацу другого підпункту 1 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 цих особливостей.
Відповідно до пункту 47 Особливостей замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли, зокрема:
7) тендерна пропозиція подана учасником процедури закупівлі, який є пов’язаною особою з іншими учасниками процедури закупівлі та/або з уповноваженою особою (особами), та/або з керівником замовника.
Замовник самостійно за результатами розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі підтверджує в електронній системі закупівель відсутність в учасника процедури закупівлі підстав, визначених підпунктами 1 і 7 цього пункту.
За таких умов, вимогами Особливостей передбачено, що замовник самостійно підтверджує в електронній системі закупівель відсутність в учасника процедури закупівлі підстави, визначеної підпунктом 7 пункту 47 Особливостей, а саме - подання тендерної пропозиції учасником процедури закупівлі, який є пов’язаною особою з іншими учасниками процедури закупівлі та/або з уповноваженою особою (особами), та/або з керівником замовника.
Крім того, відповідно до пункту 44 Особливостей передбачено підставу для відхилення у разі, коли учасник процедури закупівлі підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 Особливостей.
Враховуючи наведене, вимоги приміток проекту договору Документації щодо застосування до переможця процедури закупівлі зазначених пунктів після підписання договору про закупівлю не узгоджуються з вимогами Закону та Особливостей в цій частині.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до абзацу 1 пункту 2 розділу V Документації учасник процедури закупівлі, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою (під терміном "аномально низька ціна тендерної пропозиції" розуміється ціна/приведена ціна найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції, яка є меншою на 40 або більше відсотків середньоарифметичного значення ціни/приведеної ціни тендерних пропозицій інших учасників процедури закупівлі, та/або є меншою на 30 або більше відсотків наступної ціни/приведеної ціни тендерної пропозиції;
аномально низька ціна визначається електронною системою закупівель автоматично за умови наявності не менше двох учасників, які подали свої тендерні пропозиції щодо предмета закупівлі або його частини (лота), повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обгрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції.
Виходячи з оголошення про проведення Процедури закупівлі, пунктів 2 і 3 розділу IV та пункту 1 розділу V Документації Процедура закупівлі здійснюється із застосуванням електронного аукціону.
Пунктом 37 Особливостей визначаються умови проведення відкритих торгів за обгрунтованим рішенням замовника без застосування електронного аукціону, зокрема і термін "аномально низька ціна" для таких закупівель.
Своєю чергою згідно з пунктом 3 частини 1 статті 1 Закону 922 аномально низька ціна тендерної пропозиції ціна/приведена ціна найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції за результатами аукціону, яка є меншою на 40 або більше відсотків від середньоарифметичного значення ціни/приведеної ціни тендерних пропозицій інших учасників на початковому етапі аукціону, та/або є меншою на 30 або більше відсотків від наступної ціни/приведеної ціни тендерної пропозиції за результатами проведеного електронного аукціону. Аномально низька ціна визначається електронною системою закупівель автоматично за умови наявності не менше двох учасників, які подали свої тендерні пропозиції щодо предмета закупівлі або його частини (лота).
Таким чином, Документацією, зокрема за абзацом 1 пункту 2 розділу V Документації, встановлено невірний термін аномально низької ціни, що, в свою чергу, не узгоджується з умовами проведення Процедури закупівлі, які обрав Замовник.
Поточна редакція визначення аномально низької ціни абзацу 1 пункту 2 розділу V Документації може призвести до зловживань серед учасників, які можуть спекулювати наведеним визначенням під час проведення електронного аукціону та в подальшому при розгляді тендерних пропозицій учасників, що своєю чергою призведе до порушення принципу добросовісної конкуренції серед учасників.
Враховуючи викладене, з метою усунення вимог, що не узгоджуються з вимогами законодавства у сфері публічних закупівель, замовник повинен внести зміни до Документації, а саме - в умові абзацу 1 пункту 2 розділу V Документації змінити термін аномально низької ціни на термін, що відповідає приписам пункту 3 частини 1 статті 1 Закону 922.
Замовник зазначає, що умовами пункту 2 розділу V загальної інструкції учасникам процедури закупівлі тендерної документації встановлено, що учасник процедури закупівлі, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою (під терміном "аномально низька ціна тендерної пропозиції" розуміється ціна/приведена ціна найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції, яка є меншою на 40 або більше відсотків середньоарифметичного значення ціни/приведеної ціни тендерних пропозицій інших учасників процедури закупівлі, та/або є меншою на 30 або більше відсотків наступної ціни/приведеної ціни тендерної пропозиції; аномально низька ціна визначається електронною системою закупівель автоматично за умови наявності не менше двох учасників, які подали свої тендерні пропозиції щодо предмета закупівлі або його частини (лота), повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обґрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції.
Замовник може відхилити тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі надав неналежне обґрунтування щодо ціни або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції, що є аномально низькою та відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного абзацом першим частини чотирнадцятої статті 29 Закону/абзацом дев’ятим пункту 37 Особливостей.
Обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції може містити інформацію про:
- досягнення економії завдяки застосованому технологічному процесу виробництва товарів, порядку надання послуг чи технології будівництва;
- сприятливі умови, за яких учасник може поставити товари, надати послуги чи виконати роботи, зокрема спеціальну цінову пропозицію (знижку) учасника;
- отримання учасником державної допомоги згідно із законодавством." Відповідно до частини першої статті 1 Закону, аномально низька ціна тендерної пропозиції (далі - аномально низька ціна) - ціна/приведена ціна найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції за результатами аукціону, яка є меншою на 40 або більше відсотків від середньоарифметичного значення ціни/приведеної ціни тендерних пропозицій інших учасників на початковому етапі аукціону, та/або є меншою на 30 або більше відсотків від наступної ціни/приведеної ціни тендерної пропозиції за результатами проведеного електронного аукціону. Аномально низька ціна визначається електронною системою закупівель автоматично за умови наявності не менше двох учасників, які подали свої тендерні пропозиції щодо предмета закупівлі або його частини (лота).
Відповідно абзацу дев’ятого пункту 37 Особливостей учасник процедури закупівлі, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою (у цьому пункті під терміном "аномально низька ціна тендерної пропозиції" розуміється ціна/приведена ціна найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції, яка є меншою на 40 або більше відсотків середньоарифметичного значення ціни/приведеної ціни тендерних пропозицій інших учасників процедури закупівлі, та/або є меншою на 30 або більше відсотків наступної ціни/приведеної ціни тендерної пропозиції; аномально низька ціна визначається електронною системою закупівель автоматично за умови наявності не менше двох учасників, які подали свої тендерні пропозиції щодо предмета закупівлі або його частини (лота), повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обґрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції.
Відповідно до абзацу шостого підпункту 1 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного абзацом першим частини чотирнадцятої статті 29 Закону/абзацом дев’ятим пункту 37 цих особливостей.
Відповідно до пункту 45 Особливостей Замовник може відхилити тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли, зокрема, учасник процедури закупівлі надав неналежне обґрунтування щодо ціни або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції, що є аномально низькою.
Відповідно до частини чотирнадцятої статті 29 Закону учасник, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою, повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обґрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції.
Замовник звертає увагу, що жодних інших вимог чи форм до надання обґрунтування аномально низької ціни, а ні законодавство, а ні тендерна документація не містять та вважаємо необґрунтованим твердження Скаржника стосовно того, що умови закупівлі є такими, що порушують його права, обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, що унеможливлює належну підготовку тендерної пропозиції на його думку, у зв’язку з тим що:
- строк у пункті 2 Розділу V тендерної документації - надати протягом одного робочого дня не суперечить, ні вимогам Закону, а ні вимогам Особливостей;
- аномально низька ціна, яка є ціною/приведеною ціною найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції як за результатами аукціону, так і за результатами подання лише однієї пропозиції до закупівлі.
Дані умови є стандартизованими та встановленим єдиним підходом до оцінки тендерної пропозиції, в частині визначення аномально низької ціни.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 2 розділу V Документації учасник процедури закупівлі, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою (під терміном "аномально низька ціна тендерної пропозиції" розуміється ціна/приведена ціна найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції, яка є меншою на 40 або більше відсотків середньоарифметичного значення ціни/приведеної ціни тендерних пропозицій інших учасників процедури закупівлі, та/або є меншою на 30 або більше відсотків наступної ціни/приведеної ціни тендерної пропозиції; аномально низька ціна визначається електронною системою закупівель автоматично за умови наявності не менше двох учасників, які подали свої тендерні пропозиції щодо предмета закупівлі або його частини (лота), повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обґрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції.
Замовник може відхилити тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі надав неналежне обґрунтування щодо ціни або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції, що є аномально низькою та відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі не надав обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції протягом строку, визначеного абзацом першим частини чотирнадцятої статті 29 Закону/абзацом дев’ятим пункту 37 Особливостей.
Обґрунтування аномально низької ціни тендерної пропозиції може містити інформацію про:
- досягнення економії завдяки застосованому технологічному процесу виробництва товарів, порядку надання послуг чи технології будівництва;
- сприятливі умови, за яких учасник може поставити товари, надати послуги чи виконати роботи, зокрема спеціальну цінову пропозицію (знижку) учасника;
- отримання учасником державної допомоги згідно із законодавством.
Відповідно до пункту 37 Особливостей за обґрунтованим рішенням замовника відкриті торги можуть бути проведені без застосування електронного аукціону.
Оголошення про проведення відкритих торгів, що проводяться замовником без застосування електронного аукціону, повинно містити інформацію, визначену частиною другою статті 21 Закону (крім інформації, визначеної пунктом 11 частини другої статті 21 Закону), а також інформацію щодо проведення відкритих торгів без застосування електронного аукціону та обґрунтування проведення замовником відкритих торгів без застосування електронного аукціону.
Учасник процедури закупівлі, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою (у цьому пункті під терміном "аномально низька ціна тендерної пропозиції" розуміється ціна/приведена ціна найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції, яка є меншою на 40 або більше відсотків середньоарифметичного значення ціни/приведеної ціни тендерних пропозицій інших учасників процедури закупівлі, та/або є меншою на 30 або більше відсотків наступної ціни/приведеної ціни тендерної пропозиції; аномально низька ціна визначається електронною системою закупівель автоматично за умови наявності не менше двох учасників, які подали свої тендерні пропозиції щодо предмета закупівлі або його частини (лота), повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обґрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції.
Відповідно до пункту 3 частини першої статті 1 Закону аномально низька ціна тендерної пропозиції (далі - аномально низька ціна) - ціна/приведена ціна найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції за результатами аукціону, яка є меншою на 40 або більше відсотків від середньоарифметичного значення ціни/приведеної ціни тендерних пропозицій інших учасників на початковому етапі аукціону, та/або є меншою на 30 або більше відсотків від наступної ціни/приведеної ціни тендерної пропозиції за результатами проведеного електронного аукціону. Аномально низька ціна визначається електронною системою закупівель автоматично за умови наявності не менше двох учасників, які подали свої тендерні пропозиції щодо предмета закупівлі або його частини (лота).
Відповідно до пункту 1 розділу V Документації оцінка тендерних пропозицій проводиться автоматично електронною системою закупівель на основі критеріїв і методики оцінки, зазначених замовником у цій тендерній документації, шляхом застосування електронного аукціону.
Дата і час проведення електронного аукціону визначаються електронною системою закупівель автоматично.
Відповідно до інформації, зазначеної на веб-порталі Уповноваженого органу початок аукціону: 12 серпня 2026 14:54.
Враховуючи наведене, вимоги Документації в частині визначення аномально низької пропозиції (аномально низької ціни) не узгоджуються із Законом в цій частині.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати акціонерне товариство "Укртрансгаз" (код ЄДРПОУ: 30019801) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги, пов’язані з базами даних (Доступ до пакетів онлайн-сервісів)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-07-29-007538-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА
Скарга
Скарга щодо виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель
Щодо дискримінаційності та неузгодженості умов Тендерної документації · Умови проєкту договору
Вимога: Змінити тендерну документацію. Керуючись статтями 5, 18, 22 Закону 922 та пунктами 28, 54 і 55-67 Особливостей - ПРОШУ 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Визнати умови встановлені Тендерною документацією Процедури закупівлі такими, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель. 3. Зобов’язати Замовника, з метою усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, внести зміни до Тендерної документації на підставах наведених в описовій частині цієї скарги.
29.07.2026 Акціонерне товариство «УКРТРАНСГАЗ» (далі – Замовник) оголосило процедуру закупівлі відкриті торги (з врахуванням Особливостей) в електронній системі закупівель за предметом закупівлі: Послуги, пов’язані з базами даних (Доступ до пакетів онлайн-сервісів) (ДК 021:2015 - 72320000-4 Послуги, пов’язані з базами даних), (далі – Процедура закупівлі).
Процедура закупівлі здійснюється відповідно до тендерної документації, затвердженої рішенням уповноваженої особи Замовника від 04.08.2026 № 26/ПО/126-зм-1 (далі – Тендерна документація), Закону 922, Особливостей та інших нормативно правових актів, передбачених Тендерною документацією.
Пунктом 3⁷ «Прикінцевих та перехідних положень» Закону 922 установлено, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні, введеного Указом Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 64/2022, затвердженим Законом України "Про затвердження Указу Президента України "Про введення воєнного стану в Україні" від 24 лютого 2022 року № 2102-IX, та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування особливості здійснення закупівель товарів, робіт та послуг для замовників, передбачених Законом 922, визначаються Кабінетом Міністрів України із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз та з дотриманням вимог, встановлених пунктом 3⁸ цього розділу.
Відповідно до абзацу 1 пункту 3 Особливостей замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону 922, проводять закупівлі з урахуванням Особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом 922.
Згідно з абзацом 1 пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону 922 з урахуванням Особливостей.
За абзацом 1 частини 3 та частиною 4 статті 22 Закону 922 тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України «Про доступ до публічної інформації» від 13.01.2011 № 2939-VI (далі – Закон 2939) та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Я, фізична особа – підприємець Сисуєв Ігор Миколайович, вважаю умови Процедури закупівлі, викладені в Тендерній документації, такими, що суперечать нормам законодавства України у сфері публічних закупівель, в тому числі Закону 922 та Особливостей, а саме обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, з огляду на наступне.
1. Відповідно до абзацу 1 пункту 4 розділу VІ Тендерної документації проєкт договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов наведений у Додатку IV до Тендерної документації.
Згідно з пунктом 4.2. проєкту договору, наведеного у Додатку IV до Тендерної документації, (далі – Проєкт) оплата Послуг за цим Договором здійснюється Замовником на умовах попередньої оплати, шляхом перерахування суми, зазначеної в п. 3.1 цього Договору, на рахунок Виконавця протягом 10 (десяти) робочих днів, з дати отримання оригіналу рахунку-фактури від Виконавця.
За пунктом 7 частини 2 статті 21 Закону 922 оголошення про проведення відкритих торгів повинно містити інформацію про умови оплати.
Оголошенням про проведення Процедури закупівлі виділено наступні умови оплати:
Подія Опис Тип оплати Період (днів) Тип днів Розмір оплати (%)
дата виставлення рахунку Оплата Послуг за цим Договором здійснюється Замовником на умовах попередньої оплати, шляхом перерахування суми, зазначеної в п. 3.1 цього Договору, на рахунок Виконавця протягом 10 (десяти) робочих днів, з дати отримання оригіналу рахунку-фактури від Виконавця Аванс 10 робочі 100
Тим самим вбачається узгодженість пункту 4.2. Проєкту та оголошення про проведення Процедури закупівлі.
Поряд з цим пунктом *4.2. Проєкту визначено, що оплата Послуг за цим Договором здійснюється Замовником за результатами наданих Послуг у строк 30 (тридцять) календарних днів, але не раніше ніж через 15 (п’ятнадцять) робочих днів, з дати підписання Сторонами Акта приймання-передачі наданих послуг згідно з розділом 6 цього Договору та належним чином оформленого оригіналу рахунку-фактури Виконавця.
А приміткою до такого пункту виділено, що пункт *4.2 застосовується замість пункту 4.2 у договорі, який буде укладено з переможцем процедури закупівлі, щодо якого прийнято рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності.
Також подібне виділено пунктом *14.13. Проєкту, за яким у випадку прийняття Замовником рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності, які передбачені тендерною документацією процедури закупівлі, зазначеної в пп. 7.2.9 цього Договору, Виконавець надає Замовнику згоду на:
- збільшення розміру штрафних санкцій, застосування яких до Виконавця передбачене п. 8.4-п. 8.5 цього Договору, на 5% від суми (проценту) штрафних санкцій;
- проведення виїзного аудиту (перевірки) представниками Замовника для встановлення достовірності наданої Виконавцем Замовнику інформації.
І також приміткою до такого пункту передбачено, що пункт 14.13 застосовується для Договору, який буде укладено з переможцем процедури закупівлі, щодо якого прийнято рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності.
Умови пунктів *4.2. і *14.13. Проєкту та примітки до нього є такими, що не узгоджуються з іншими умовами Проєкту та оголошення про проведення Процедури закупівлі, а також обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Так відповідно до пункту 20 частини 1 статті 1 Закону 922 пов’язана особа - особа, яка для цілей цього Закону відповідає будь-якій із таких ознак:
юридична особа, яка здійснює контроль над учасником процедури закупівлі або контролюється учасником процедури закупівлі, або перебуває під спільним контролем з учасником процедури закупівлі;
фізична особа або члени її сім’ї, які здійснюють контроль над учасником процедури закупівлі;
службова (посадова) особа учасника процедури закупівлі, уповноважена здійснювати від імені учасника процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільно-правових відносин, а також члени сім’ї такої службової (посадової) особи;
фізична особа - уповноважена особа замовника, керівник замовника та/або члени їхніх сімей, які здійснюють контроль над учасниками процедури закупівлі або уповноважені здійснювати від імені учасника процедури закупівлі юридичні дії, спрямовані на встановлення, зміну або припинення цивільно-правових відносин.
Згідно підпункту 7 пункту 47 Особливостей замовник приймає рішення про відмову учаснику процедури закупівлі в участі у відкритих торгах та зобов’язаний відхилити тендерну пропозицію учасника процедури закупівлі в разі, коли тендерна пропозиція подана учасником процедури закупівлі, який є пов’язаною особою з іншими учасниками процедури закупівлі та/або з уповноваженою особою (особами), та/або з керівником замовника.
За абзацом 2 підпункту 1 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли учасник процедури закупівлі підпадає під підстави, встановлені пунктом 47 Особливостей.
Тобто у випадку наявності обставин пов’язаності пропозиція учасника повинна бути відхилена. Тим самим вбачається, що Замовник виділяє окремий незрозумілий мені та іншим суб’єктам господарювання, які мають на меті взяти участь в Процедурі закупівлі, термін пов’язаності, який з незалежних від учасників обставин буде застосований. Тобто з незалежних для учасників обставин, які також не визначені законодавством у сфері публічних закупівель, щодо учасника, в тому числі можливо і щодо мене, Замовником буде прийнято рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності. В результаті застосування таких дискримінаційних умов для оплати наданих послуг будуть застосовані більші строки оплати, а також більший поріг відповідальності. В цій частині і проявляється дискримінаційний підхід, який виражається в нерівному ставленні до учасників, що і є порушенням принципів за частиною 1 статті 5 Закону 922.
Відсутність обставин моєї пов’язаності із Замовником (в рамках визначення пункту 20 частини 1 статті 1 Закону 922) підтверджується зокрема витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб – підприємців та громадських формувань (далі – Витяг з ЄДР).
З оскаржуваних вимог виходить і інша сторона неузгодженості, за якою у випадку пов’язаності іншого учасника, яка виділяється пунктом 20 частини 1 статті 1 Закону 922, Замовник в порушення приписів підпункту 7 пункту 47 Особливостей визначить такого учасника переможцем Процедури закупівлі та укладе з ним договір просто на дещо жорсткіших умовах.
Варто зазначити, що розділом VІІ Тендерної документації виділено окремий пункт 2 «Критерії високого ризику пов’язаності учасника процедури закупівлі (застосовується за умови, що відповідні обставини не дають підстав замовнику для встановлення факту/-ів пов’язаності осіб)», у якому зокрема вказано, що не застосовуються на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування.
Тобто знову ж таки наявна неузгодженість між пунктом 2 розділу VІІ Тендерної документації та пунктів *4.2. і *14.13. Проєкту включно з приміткою до цих пунктів.
З викладеного вбачається наступне:
1) Неузгодженість пункту *4.2. Проєкту з пунктом 4.2. Проєкту та умовами оплати за оголошенням про проведення Процедури закупівлі;
2) Неузгодженість терміну «критеріїв високого ризику пов’язаності», що стосується застосування пунктів *4.2. і *14.13. із чинним законодавством у сфері публічних закупівель, в тому числі щодо застосування таких під час проведення процедур закупівель;
3) Дискримінаційність умов пунктів *4.2. і *14.13. Проєкту та приміток до них, оскільки з незалежних від мене обставин та водночас незрозумілих є можливим на власний розсуд Замовником прийняття рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності.
4) Неузгодженість пунктів *4.2. і *14.13. Проєкту та їх приміток, якими передбачено ризик прийняття рішення про виявлення одного або декількох критеріїв високого ризику пов’язаності, з пунктом 2 розділу VІІ Тендерної документації, яким передбачено не застосування подібних ризиків в період правового режиму воєнного стану.
5) Неузгодженість пунктів *4.2. і *14.13. Проєкту та їх приміток з вимогами пункту 20 частини 1 статті 1 Закону 922 і підпунктом 7 пункту 47 Особливсотей.
Таким чином з метою усунення вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, замовник повинен внести зміни до Тендерної документації шляхом виключення з проєкту договору, наведеного у Додатку IV до Тендерної документації, пунктів *4.2. і *14.13. та приміток до них.
2. Відповідно до абзацу 1 пункту 2 розділу V Тендерної документації учасник процедури закупівлі, який надав найбільш економічно вигідну тендерну пропозицію, що є аномально низькою (під терміном «аномально низька ціна тендерної пропозиції» розуміється ціна/приведена ціна найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції, яка є меншою на 40 або більше відсотків середньоарифметичного значення ціни/приведеної ціни тендерних пропозицій інших учасників процедури закупівлі, та/або є меншою на 30 або більше відсотків наступної ціни/приведеної ціни тендерної пропозиції; аномально низька ціна визначається електронною системою закупівель автоматично за умови наявності не менше двох учасників, які подали свої тендерні пропозиції щодо предмета закупівлі або його частини (лота), повинен надати протягом одного робочого дня з дня визначення найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції обґрунтування в довільній формі щодо цін або вартості відповідних товарів, робіт чи послуг тендерної пропозиції.
Виходячи з оголошення про проведення Процедури закупівлі, пунктів 2 і 3 розділу IV та пункту 1 розділу V Тендерної документації Процедура закупівлі здійснюється із застосуванням електронного аукціону.
Пунктом 37 Особливостей визначаються умови проведення відкритих торгів за обґрунтованим рішенням замовника без застосування електронного аукціону, зокрема і термін «аномально низька ціна» для таких закупівель.
Своєю чергою згідно з пунктом 3 частини 1 статті 1 Закону 922 аномально низька ціна тендерної пропозиції - ціна/приведена ціна найбільш економічно вигідної тендерної пропозиції за результатами аукціону, яка є меншою на 40 або більше відсотків від середньоарифметичного значення ціни/приведеної ціни тендерних пропозицій інших учасників на початковому етапі аукціону, та/або є меншою на 30 або більше відсотків від наступної ціни/приведеної ціни тендерної пропозиції за результатами проведеного електронного аукціону. Аномально низька ціна визначається електронною системою закупівель автоматично за умови наявності не менше двох учасників, які подали свої тендерні пропозиції щодо предмета закупівлі або його частини (лота).
Таким чином Тендерною документацією, зокрема за абзацом 1 пункту 2 розділу V Тендерної документації, встановлено невірний термін аномально низької ціни, що в свою чергу не узгоджується з умовами проведення Процедури закупівлі, які обрав Замовник.
Поточна редакція визначення аномально низької ціни абзацу 1 пункту 2 розділу V Тендерної документації може призвести до зловживань серед учасників, які можуть спекулювати наведеним визначенням під час проведення електронного аукціону та в подальшому при розгляді тендерних пропозицій учасників, що своєю чергою призведе до порушення принципу добросовісної конкуренції серед учасників.
Враховуючи викладене, з метою усунення вимог, що не узгоджуються з вимогами законодавства у сфері публічних закупівель, замовник повинен внести зміни до Тендерної документації, а саме в умові абзацу 1 пункту 2 розділу V Тендерної документації змінити термін аномально низької ціни на термін, що відповідає приписам пункту 3 частини 1 статті 1 Закону 922.
Схожа позиція викладена в рішенні Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 25.12.2024 № 20582-р/пк-пз (далі – Рішення 20582).
Відповідно до частини 1 статті 5 Закону 922 закупівлі здійснюються за такими принципами: добросовісна конкуренція серед учасників; максимальна економія, ефективність та пропорційність; відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням.
Я у відповідності до виду своєї діяльності та досвіду надання послуг, що відповідає предмету закупівлі, маю на меті взяти участь в Процедурі закупівлі. Оскаржувані умови Тендерної документації обмежують можливість участі, як мене, так і інших учасників, в Процедурі закупівлі, а також обмежують моє право в участі в прозорих та чесних торгах, які проводяться з дотриманням принципів здійснення закупівель, оскільки умови Процедури закупівлі викладені в Тендерній документації є такими, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, що унеможливлює належну підготовку моєї тендерної пропозиції, порушують принципи здійснення закупівель, як описано вище. Захист моїх прав та законних інтересів можливий за допомогою подання цієї скарги до органу оскарження.
Перелік документів (доказів), що підтверджують наявність моїх порушених прав та охоронюваних законом інтересів, що пов’язані з моєю участю в Процедурі закупівлі, які відповідно є додатками до цієї скарги:
- Тендерна документація;
- Додаток IV до Тендерної документації;
- Оголошення про проведення Процедури закупівлі;
- Витяг з ЄДР;
- Рішення 20582.
Згідно з частини 6 статті 10 Закону 922 доступ до інформації, оприлюдненої в електронній системі закупівель, є безоплатним та вільним. Інформація про закупівлю, визначена цим Законом, розміщується в електронній системі закупівель безоплатно через авторизовані електронні майданчики. Інформація про закупівлі, зазначена у частині першій цієї статті, оприлюднюється відповідно до вимог Закону 2939, у тому числі у формі відкритих даних. В електронній системі закупівлі, крім інформації, зазначеної у частині першій цієї статті, може оприлюднюватися інша інформація.