Рішення АМКУ · 2026

Брикети дерев'яні

Рішення органу оскарження № 8387-р/пк-пз від 09.07.2026 за скаргою UA-2026-06-25-001109-a.a1

Скаргу задоволено Замовник повідомив про виконання рішення 27.07.2026
Замовник
КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "КИЇВСЬКИЙ МЕТРОПОЛІТЕН" · ЄДРПОУ 03328913 · м. Київ
Скаржник
ТОВ "ЕНЕРГОПРОЕКТ ЛТД" · 40401054
Закупівля
UA-2026-06-25-001109-a · Відкриті торги з особливостями · Товари
Очікувана вартість
280 625,00 грн
Код ДК 021
09111400-4 Деревне паливо
Скарга на
Умови закупівлі
Що оскаржували
Технічна специфікація предмета закупівлі
Чого просив скаржник
Змінити тендерну документацію
Що зобов'язав АМКУ
Змінити тендерну документацію
Теми скарги
Технічні вимоги та «еквівалент»Дискримінаційні вимогиМова пропозиції й переклад
Дати
скаргу подано 29.06.2026 · прийнято до розгляду 01.07.2026 · розгляд 09.07.2026 · рішення 09.07.2026 (10 дн. від подання)
Плата за скаргу
2 000,00 грн
Дії замовника
Відповідно до рішення Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель від 09.07.2026 № 8387-р/пк-пз Замовником внесено зміни до тендерної документації
Документи органу оскарження
рішення від 01.07.2026 №7966.pdf (01.07.2026)
інформація про резолютивну частину рішення від 09.07.2026 №8387.pdf (10.07.2026)
рішення від 09.07.2026 №8387.pdf (14.07.2026)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№8387-р/пк-пз від 09.07.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Енергопроект ЛТД" (код ЄДРПОУ: 40401054) від 29 червня 2026 № UA-2026-06-25-001109-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 01.07.2026 №7966-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що пункт 1 додатку 2 Документації передбачає таблицю, в якій, серед іншого, зазначений тип брикету та склад (сировина):

Тип: брикет прямокутної форми (RUF).

Склад: деревна тирса листяних порід дерев (дуб або бук).

Отже, Замовником встановлено вимоги до предмета закупівлі, які необґрунтовано звужують коло потенційних учасників та не пов’язані безпосередньо з функціональним чи експлуатаційним призначенням товару. Зокрема, Замовник вимагає постачання деревних брикетів виключно прямокутної форми типу RUF, а також встановлює склад сировини виключно з тирси дуба або бука. Такі умови не містять жодного належного технічного чи експлуатаційного обґрунтування та фактично виключають можливість участі постачальників інших деревних паливних брикетів, які можуть бути абсолютно еквівалентними або навіть кращими за своїми паливними характеристиками, зокрема за показниками теплотворності (калорійності), вологості, зольності, щільності та повністю придатними для використання у твердопаливних котлах і печах Замовника.

Єдиним національним стандартом для паливних брикетів з деревини є ДСТУ 8358:2015 "Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови".

Аналізуючи положення національного стандарту, ДСТУ 8358:2015 не передбачає і не містить жодної конкретної назви (торгової марки чи технологічного типу), такої, як "RUF", а також не виділяє звуженого переліку деревини виключно дубу та буку, як зазначено в умовах Замовника. Стандарт чітко визначає загальну класифікаційну групу "з деревини листяних порід", до якої, окрім дуба та бука, входить велика кількість інших порід дерев.

Вимога щодо типу паливних брикетів (конкретно форми RUF) та сировини (виключно дуб або бук) є додатковою штучною умовою, яка не передбачена ДСТУ, звужує конкуренцію та штучно обмежує коло постачальників, чиї вироби можуть повністю відповідати ДСТУ, але не збігатися з конкретними суб'єктивними побажаннями Замовника.

Вказані дії Замовника штучно та безпідставно обмежують конкуренцію серед потенційних учасників ринку, які виготовляють або постачають якісну та сертифіковану продукцію за ДСТУ 8358:2015, але іншої чи з інших листяних порід дерев, що жодним чином не погіршує теплотворні властивості палива.

Щодо непередбаченого державним стандартом показника, Скаржник зазначає, що в додатку 2 Документації серед іншого, зазначений непередбачений будь яким стандартом показник "Тривалість горіння: від 3 до 6 годин".

Однак Документація не містить методики його перевірки, умов проведення випробування, типу використовуваного обладнання, маси завантаження, режиму подачі повітря чи іншого об’єктивного способу підтвердження такого показника. Отже, дана вимога є невизначеною, суб’єктивною та такою, що може призвести до маніпуляцій під час оцінки пропозицій та їх довільного відхилення Замовником.

Також серед показників, що передбачені чинним національним стандартом на предмет закупівлі, повністю відсутній такий показник, як "Тривалість горіння".

Дана вимога безпідставно обмежує конкуренцію, а також прямо порушує законні права та інтереси Скаржника як потенційного учасника, який має намір взяти участь у закупівлі та запропонувати якісний товар, що повністю відповідає вимогам діючого ДСТУ 8358:2015.

Замовник зазначає, що Національним стандартом для предмета закупівлі - ДСТУ 8358:2015 "Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови" встановлена, серед інших, класифікація паливних брикетів за породами деревини (з деревини хвойних порід, листяних порід, а також хвойних та листяних порід), а також геометричними ознаками (прямокутні, багатокутні, з округленими кутами, круглі). В технічній специфікації не міститься прямого посилання на ДСТУ 8358:2015, оскільки предмет закупівлі не підпадає повністю під його вимоги. При цьому, характеристики, встановлені Замовником в технічній специфікації в частині щодо видів порід деревини і геометричних ознак на брикети дерев'яні, не суперечать вимогам ДСТУ 8358:2015.

Отже, вимога Замовника щодо постачання брикетів прямокутної форми відповідає класифікації, визначеній ДСТУ 8358:2015. При цьому, зазначення у технічній специфікації позначення RUF використано виключно, як загальноприйняте на ринку комерційне позначення прямокутних паливних брикетів відповідної форми, що не змінює суті встановленої вимоги та не встановлює вимоги щодо конкретного виробника, торговельної марки чи технології виробництва.

Також, ДСТУ 8358:2015 передбачає можливість виготовлення паливних брикетів із деревини листяних порід. Вимога Замовника щодо використання деревної тирси дуба або бука є конкретизацією різновиду листяної деревини, яка обумовлена виробничими потребами підприємства, досвідом експлуатації опалювального обладнання та необхідністю забезпечення стабільних якісних показників палива протягом усього опалювального періоду.

При цьому, зазначена вимога не суперечить положенням ДСТУ, оскільки дуб та бук є листяними породами деревини, використання яких стандартом не заборонено.

Твердження Скаржника про те, що будь-які характеристики, не наведені у ДСТУ буквально, автоматично є такими, що порушують пункт 29 Особливостей, є помилковим.

Національний стандарт визначає класифікацію, технічні вимоги та показники якості продукції, однак не позбавляє Замовника права конкретизувати необхідні характеристики товару в межах предмета закупівлі відповідно до власних виробничих потреб, за умови, що такі вимоги не суперечать положенням стандарту та не призводять до необґрунтованого обмеження конкуренції.

Крім того, вимоги Документації не містять посилань на конкретного виробника, торговельну марку чи походження товару, а застосовуються однаковою мірою до всіх потенційних учасників, які можуть поставити продукцію із зазначеними характеристиками.

Таким чином, технічна специфікація сформована відповідно до вимог чинного законодавства, враховує виробничі потреби Замовника та не містить дискримінаційних умов.

Щодо непередбаченого державним стандартом показника, Замовник повідомляє, що вимога щодо тривалості горіння, встановлена Замовником з урахуванням фактичних умов експлуатації паливних брикетів на виробничих об'єктах підприємства та обумовлена виробничою необхідністю забезпечення безперервного й ефективного процесу опалення.

Зазначений показник є об'єктивною характеристикою продукції, яка може бути підтверджена учасником документом виробника (паспортом, паспортом якості, сертифікатом якості, етикеткою).

Таким чином, дана вимога не обмежує коло потенційних учасників, а лише визначає необхідні експлуатаційні характеристики товару, що відповідають потребам Замовника та можуть бути документально підтверджені.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 7 розділу ІІІ Документації у цій Документації всі посилання:

– на стандартні характеристики, технічні регламенти та умови, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язані з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними, європейськими стандартами, іншими спільними технічними європейськими нормами, іншими технічними еталонними системами, визнаними європейськими органами зі стандартизації або національними стандартами, нормами та правилами. Кожне таке посилання передбачає вираз "або еквівалент";

– на конкретну торговельну марку або виробника товару, чи спосіб виробництва, чи конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи марку, чи фірму, патент, конструкцію, або тип предмета закупівлі, або джерело (конкретне місце) його походження, передбачають вираз "або еквівалент".

Додаток 2 Документації містить технічну специфікацію та передбачає, зокрема:

Найменування товару*: Брикети дерев'яні.

Технічні та інші умови 1) Основні характеристики товару:

Тип: брикет прямокутної форми (RUF) Склад: деревна тирса листяних порід дерев (дуб або бук) Тривалість горіння: від 3 до 6 годин.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

На брикети та гранули паливні з деревинної сировини поширюється стандарт ДСТУ 8358:2015 "БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ. Технічні умови":

4 КЛАСИФІКАЦІЯ

4.1 Брикети паливні поділяють:

- за породами деревини:

- з деревини хвойних порід;

- з деревини листяних порід;

- з деревини хвойних та листяних порід;

за геометричними ознаками:

- прямокутні;

- багатокутні;

- з округленими кутами;

- круглі;

- за групами якості - на 4 групи;

за технологічними ознаками:

- без зв'язувальної речовини;

- зі зв'язувальною речовиною;

- за конструкційними ознаками:

- суцільні;

- з внутрішніми порожнинами;

- з порожнинами на поверхні;

- з внутрішніми та зовнішніми порожнинами.

6 ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ

6.1 Брикети і гранули мають відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 1.

Таблиця 1 — Технічні вимоги до брикетів та гранул паливних.

Назва показника:

1 Щільність 2 Насипна щільність 3 Вміст дрібних частинок розміром менше ніж 15 мм для брикетів і 3 мм для гранул (після виготовлення) 4 Вологість 5 Зольність 6 Найнижча питома теплота згоряння робочої маси брикету 7 Вміст сірки 8 Вміст азоту 9 Вміст хлору 10 Вміст арсеніуму 11 Вміст кадмію 12 Вміст хрому 13 Вміст міді 14 Вміст ртуті 15 Вміст цинку 16 Вміст свинцю 17 Вміст домішок 1.1. Щодо типу брикет прямокутної форми (RUF).

Слід зазначити, що відповідно до вимог ДСТУ 8358:2015 "БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ. Технічні умови":

4.1 Брикети паливні поділяють:

за геометричними ознаками:

- прямокутні.

Також відповідно до вимог Документації всі посилання:

– на стандартні характеристики, технічні регламенти та умови, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язані з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними, європейськими стандартами, іншими спільними технічними європейськими нормами, іншими технічними еталонними системами, визнаними європейськими органами зі стандартизації або національними стандартами, нормами та правилами. Кожне таке посилання передбачає вираз "або еквівалент";

– на конкретну торговельну марку або виробника товару, чи спосіб виробництва, чи конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи марку, чи фірму, патент, конструкцію, або тип предмета закупівлі, або джерело (конкретне місце) його походження, передбачають вираз "або еквівалент".

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

1.2. Щодо інших оскаржуваних вимог.

Слід зазначити, що ДСТУ 8358:2015"БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ. Технічні умови" не передбачає вимог до брикетів, передбачених додатком 2 Документації, а саме: Тривалість горіння: від 3 до 6 годин.

Також ДСТУ 8358:2015"БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ. Технічні умови" не передбачає вимог до брикетів за породами деревини деревна тирса листяних порід дерев саме дуб або бук.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що пункт 2.6 та 2.7 додатку 3 Документації, передбачає:

"2.6. Постачальник зобов’язаний за власний рахунок усунути недоліки (дефекти) товару, виявлені протягом гарантійного строку, або замінити неякісний товар на товар належної якості, якщо не доведе, що недоліки (дефекти) виникли внаслідок порушення Покупцем правил зберігання та використання товару.

Гарантійний строк, визначений у цьому Договорі, продовжується на час, протягом якого товар не використовувався у зв’язку з виявленими в ньому недоліками (дефектами), а в разі заміни товару гарантійний строк обчислюється заново від дня його заміни 2.7. Строк усунення недоліків (дефектів) товару, виявлених у межах гарантійного строку, або заміни товару – протягом 20 (двадцяти) календарних днів від дати отримання Постачальником претензії (рекламації) або вимоги від Покупця, але не пізніше 30 (тридцяти) календарних днів від дати її пред’явлення".

Зазначені умови проєкту договору встановлюють абсолютно непропорційні вимоги та обов'язки для Постачальника і Замовника, порушуючи базові принципи рівності сторін та недискримінації учасників.

Документація та проєкт договору взагалі не містять процедури доведення факту неякісності товару, як і не містять чітких критеріїв, за якими товар може бути визнаний "неякісним" в процесі його споживання. Замовник не має обов'язку доводити, що товар дійсно є неякісним (наприклад, шляхом залучення незалежної експертної лабораторії чи складання двосторонніх дефектних актів за обов'язкової участі представника Постачальника).

Натомість проєкт договору наділяє Замовника правом суб'єктивно та одноосібно визначати товар неякісним. В той же час, на Постачальника покладається безальтернативний обов'язок замінити такий товар за власний рахунок на підставі лише однієї претензії Покупця. Більше того, щоб уникнути такої безпідставної заміни, саме Постачальнику доведеться якимось чином доводити, що Замовник неправильно зберігав товар.

Договір покладає на Постачальника обов’язок замінити товар у межах гарантійного строку, якщо він не доведе порушення Покупцем правил зберігання. Але самі правила зберігання в договорі абсолютно не визначені. ДСТУ 8358:2015 має окремий розділ щодо зберігання та гарантій виробника, але договір на них не посилається.

Враховуючи специфіку предмета закупівлі, для брикетів якість дуже сильно і безпосередньо залежить від умов зберігання: вологість, опади, вентиляція, цілісність пакування. Якщо після приймання товар зберігає Покупець, Постачальник фізично не може контролювати умови його зберігання. Відповідно, вимога до Постачальника довести порушення Замовником невизначених правил зберігання є завідомо нездійсненною і виглядає як штучна пастка для учасника.

Замовник зазначає, що відповідно до частини другої статті 679 Цивільного кодексу України, якщо продавцем надані гарантії щодо якості товару, він відповідає за його недоліки, якщо не доведе, що вони виникли після передання товару покупцеві внаслідок порушення покупцем правил користування товаром або його зберігання. Ця норма закону є базовою та захищає постачальника від неправомірних претензій у разі псування товару з вини покупця.

Договір про закупівлю за своєю правовою природою визначає істотні господарські та фінансові умови взаємовідносин сторін і не є інструкцією з технічної експлуатації чи зберігання продукції. Брикети дерев'яні є специфічним товаром, умови зберігання якого (захист від вологи, опадів, забезпечення вентиляції тощо) є загальновідомими та регулюються чинними в Україні національними стандартами і технічними умовами для твердого палива.

Відсутність детального опису правил зберігання безпосередньо в тексті договору не позбавляє покупця обов'язку забезпечити належні умови для збереження якісних характеристик товару після його приймання. Водночас це не обмежує постачальника у правових механізмах захисту: у разі виникнення спору щодо якості товару в межах гарантійного строку, питання причин погіршення його властивостей (заводський брак чи неналежне зберігання) вирішуватиметься у встановленому законом порядку. Для цього проводиться незалежна експертиза (із залученням уповноважених експертних установ), яка оцінюватиме умови зберігання на відповідність загальноприйнятим технічним нормам та стандартам для цього виду продукції.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить ПРОЄКТ ДОГОВОРУ та передбачає, зокрема:

2.1. Постачальник повинен поставити Покупцю товар, якість якого відповідатиме чинним нормам якості для товару цього виду та іншим вимогам, зазначеним у Специфікації (Додаток 1) до Договору.

2.2. Постачальник гарантує якість товару протягом строку, зазначеного в Специфікації (Додаток 1) до Договору.

2.3. Постачальник повинен засвідчити якість товару, що постачається, належним чином оформленими документами, які надаються разом з товаром, перелік яких зазначено у Специфікації (Додаток 1) до Договору.

2.4. Прийняття Покупцем неякісного товару не звільняє Постачальника від зобов’язань поставити якісний товар, дата поставки при цьому визначається датою поставки якісного товару.

2.6. Постачальник зобов’язаний за власний рахунок усунути недоліки (дефекти) товару, виявлені протягом гарантійного строку, або замінити неякісний товар на товар належної якості, якщо не доведе, що недоліки (дефекти) виникли внаслідок порушення Покупцем правил зберігання та використання товару.

Гарантійний строк, визначений у цьому Договорі, продовжується на час, протягом якого товар не використовувався у зв’язку з виявленими в ньому недоліками (дефектами), а в разі заміни товару гарантійний строк обчислюється заново від дня його заміни.

2.7. Строк усунення недоліків (дефектів) товару, виявлених у межах гарантійного строку, або заміни товару – протягом 20 (двадцяти) календарних днів від дати отримання Постачальником претензії (рекламації) або вимоги від Покупця, але не пізніше 30 (тридцяти) календарних днів від дати її пред’явлення.

За таких умов, Замовник може на власний розсуд, з незалежних від постачальника підстав встановлювати факт наявності "недоліків/дефектів" товару та визначати "неякісний товар", у зв'язку з чим постачальник зобов'язаний за власний рахунок усунути недоліки (дефекти) товару.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що пункт 1.3 та 6.2.4 додатку 3 Документації, передбачає:

1.3. Обсяг закупівлі товару, що є предметом Договору, може бути зменшений залежно від фінансових можливостей та виробничих потреб Покупця.

6.2. Покупець має право:

6.2.4. Зменшувати обсяг закупівлі товару та ціну Договору залежно від своїх фінансових можливостей та виробничих потреб.

Умови зазначеного проєкту договору дають Покупцю необмежене та суб'єктивне право зменшувати обсяг закупівлі не лише з урахуванням фактичного фінансування (видатків), а й через абстрактні та нічим не обгрунтовані "виробничі потреби".

Пунктом 19 Особливостей передбачено перелік випадків зміни істотних умов договору про закупівлю, зокрема зменшення обсягів закупівлі з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника. Формулювання "виробничі потреби" є значно ширшим, не містить жодних чітких критеріїв і може дозволити абсолютно довільне та безпідставне зменшення обсягу закупівлі Замовником у будь-який момент після визначення переможця.

Це створює грубий нерівний баланс інтересів сторін та перекладає всі комерційні ризики виключно на учасника: Постачальник, готуючись до виконання договору, може заздалегідь закупити/виготовити весь об'єм товару, зарезервувати транспорт, пакування, складські приміщення, але Покупець залишає за собою право просто відмовитися від прийняття частини товару без будь-якої компенсації понесених Постачальником витрат.

У публічній закупівлі це повністю нівелює значення попередньо визначеного обсягу закупівлі та вкрай ускладнює для учасників об'єктивне формування ціни тендерної пропозиції, оскільки рентабельність та логістичні витрати прямо залежать від замовленого обсягу партії товару. Такі умови порушують принципи пропорційності та недискримінації учасників, визначені статтею 5 Закону, а також положення Господарського та Цивільного кодексів України щодо обов'язковості виконання сторонами умов договору.

Враховуючи вищевикладене, з метою захисту прав Скаржника та усунення дискримінаційних умов, просимо зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації, а саме — коректно зазначити умови зменшення кількості товару у пунктах 1.3 та 6.2.4 проєкту договору (Додаток 3), виключивши безпідставне та дискримінаційне формулювання "та виробничих потреб", привівши ці пункти у сувору відповідність до вимог пункту 19 Особливостей.

Замовник зазначає, що договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України з урахуванням Закону та Особливостей. При цьому, відповідно до підпункту 1 пункту 19 Особливостей, істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до повного виконання сторонами зобов’язань, за винятком випадків чітко передбачених Особливостями. Одним із таких випадків є зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника.

Також слід врахувати, що законодавство не містить вичерпного переліку підстав для зменшення обсягів закупівлі, натомість лише встановлюють загальне правило допустимості таких змін за умови належного обґрунтування та документального підтвердження.

Отже, зміна обсягу закупівлі допускається, зокрема, але не виключно, у випадку зміни фактичного обсягу видатків Замовника, а також в інших випадках, що об’єктивно впливають на можливість фінансування чи виконання договору.

Положення пунктів 1.3 та 6.2.4 проєкту договору не передбачають автоматичної зміни умов договору, а лише відображають загальні формулювання щодо можливості ініціювання зміни обсягу закупівлі з боку Замовника.

Зокрема, пункт 1.3 вказує, що обсяг закупівлі може бути зменшений залежно від фінансових можливостей та виробничих потреб, а пункт 6.2.4 передбачає право ініціювати таку зміну. При цьому, згідно з проєктом договору, будь-які зміни, у тому числі, щодо ціни та обсягів закупівлі, оформлюються виключно шляхом укладення додаткової угоди, що унеможливлює односторонню зміну істотних умов договору.

Таким чином, редакція пунктів 1.3 та 6.2.4 є такою, що не порушує принципів прозорості і не є дискримінаційною, відповідає чинному законодавству України, тому відсутні підстави для внесення змін до Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить ПРОЄКТ ДОГОВОРУ та передбачає, зокрема:

1.3. Обсяг закупівлі товару, що є предметом Договору, може бути зменшений залежно від фінансових можливостей та виробничих потреб Покупця.

6.2. Покупець має право:

6.2.4. Зменшувати обсяг закупівлі товару та ціну Договору залежно від своїх фінансових можливостей та виробничих потреб.

Відповідно до пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "КИЇВСЬКИЙ МЕТРОПОЛІТЕН" (код ЄДРПОУ: 03328913)внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Брикети дерев'яні", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-06-25-001109-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Тендерна документація містить умови які порушують конкуренцію

тендерна документація та додатки до неї, що опубліковані у електронній системі публічних закупівель, містить явно дискримінаційні умови та такі, що порушують вільну конкуренцію, наші права на участь у закупівлі. Також вимоги тендерної документації суперечать нормам Закону України «Про публічні закупівлі» із змінами та доповненнями · Технічна специфікація предмета закупівлі

Вимога: Змінити тендерну документацію. Таким чином, встановлюючи вимогу щодо конкретного типу форми брикету («RUF») та конкретного обмеженого переліку порід деревини («дуб або бук»), Замовник прямо порушив 2 абзац пункту 29 Особливостей, оскільки вказані характеристики не передбачені діючим національним стандартом ДСТУ 8358:2015. Вказані дії Замовника штучно та безпідставно обмежують конкуренцію серед потенційних учасників ринку, які виготовляють або постачають якісну та сертифіковану продукцію за ДСТУ 8358:2015, але іншої чи з інших листяних порід дерев, що жодним чином не погіршує теплотворні властивості палива. Враховуючи зазначене, просимо внести зміни до тендерної документації, та виключити вищевикладені дискримінаційні вимоги.

Вимога: Змінити тендерну документацію. Пункт 1 «Основні характеристики товару» додатку 2 до тендерної документації передбачає таблицю, в якій, серед іншого, зазначений непередбачений будь яким стандартом показник «Тривалість горіння»: № з/п Найменування характеристики (показника) Значення характеристики (показника) …. …. … 3 Тривалість горіння від 3 до 6 годин … … …. Замовником встановлено показник “тривалість горіння від 3 до 6 годин”, однак тендерна документація не містить методики його перевірки, умов проведення випробування, типу використовуваного обладнання, маси завантаження, режиму подачі повітря чи іншого об’єктивного способу підтвердження такого показника. Отже, дана вимога є невизначеною, суб’єктивною та такою, що може призвести до маніпуляцій під час оцінки пропозицій та їх довільного відхилення Замовником. Такі вимоги вважаємо дискримінаційними, такими що обмежують конкуренцію та суперечать вимогам законодавства у сфері публічних закупівель, зважаючи на наступне: Як вже зазначалося вище, відповідно до пункту 29 Особливостей (затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178), Замовник не може встановлювати вимоги до товару, що не передбачені державним стандартом. Для брикетів паливних діє національний стандарт ДСТУ 8358:2015 «Брикети та гранули паливні з деревини. Технічні умови», пункт 6.1 якого містить виключний перелік показників (17 пунктів), які вимагаються для такого товару, а саме: 1 Щільність 2 Насипна щільність 3 Вміст дрібних частинок розміром менше ніж 15 мм для брикетів і 3 мм для гранул (після виготовлення) 4 Вологість 5 Зольність 6 Найнижча питома теплота згоряння робочої маси брикету 7 Вміст сірки 8 Вміст азоту 9 Вміст хлору 10 Вміст арсеніуму 11 Вміст кадмію 12 Вміст хрому 13 Вміст міді 14 Вміст ртуті 15 Вміст цинку 16 Вміст свинцю 17 Вміст домішок Як вбачається з наведеного переліку, серед показників, що передбачені чинним національним стандартом на предмет закупівлі, повністю відсутній такий показник, як «Тривалість горіння». Встановлення Замовником вищезазначеного нестандартного та суб’єктивного показника штучно звужує коло потенційних учасників процедури закупівлі, чим грубо порушує принципи здійснення публічних закупівель, закріплені в статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема принцип недискримінації учасників, об'єктивне та неупереджене визначення переможця. Дана вимога безпідставно обмежує конкуренцію, а також прямо порушує законні права та інтереси Скаржника як потенційного учасника, який має намір взяти участь у закупівлі та запропонувати якісний товар, що повністю відповідає вимогам діючого ДСТУ 8358:2015. Враховуючи вищевикладене, з метою усунення дискримінаційних умов та відновлення порушених прав Скаржника, просимо внести зміни до тендерної документації, а саме — виключити з таблиці пункту 1 «Основні характеристики товару» Додатку 2 до тендерної документації позицію №3 щодо показника «Тривалість горіння (від 3 до 6 годин)».

Вимога: Змінити тендерну документацію. Пункт 2,6 та 2,7 Додатку 3 до тендерної документації «ПРОЕКТ ДОГОВОРУ», передбачає: «2.6. Постачальник зобов’язаний за власний рахунок усунути недоліки (дефекти) товару, виявлені протягом гарантійного строку, або замінити неякісний товар на товар належної якості, якщо не доведе, що недоліки (дефекти) виникли внаслідок порушення Покупцем правил зберігання та використання товару. Гарантійний строк, визначений у цьому Договорі, продовжується на час, протягом якого товар не використовувався у зв’язку з виявленими в ньому недоліками (дефектами), а в разі заміни товару гарантійний строк обчислюється заново від дня його заміни. 2.7. Строк усунення недоліків (дефектів) товару, виявлених у межах гарантійного строку, або заміни товару – протягом 20 (двадцяти) календарних днів від дати отримання Постачальником претензії (рекламації) або вимоги від Покупця, але не пізніше 30 (тридцяти) календарних днів від дати її пред’явлення.» Зазначені умови проєкту договору встановлюють абсолютно непропорційні вимоги та обов'язки для Постачальника і Замовника, порушуючи базові принципи рівності сторін та недискримінації учасників. Тендерна документація та проєкт договору взагалі не містять процедури доведення факту неякісності товару, як і не містять чітких критеріїв, за якими товар може бути визнаний «неякісним» в процесі його споживання. Замовник не має обов'язку доводити, що товар дійсно є неякісним (наприклад, шляхом залучення незалежної експертної лабораторії чи складання двосторонніх дефектних актів за обов'язкової участі представника Постачальника). Натомість проєкт договору наділяє Замовника правом суб'єктивно та одноосібно визначати товар неякісним. В той же час, на Постачальника покладається безальтернативний обов'язок замінити такий товар за власний рахунок на підставі лише однієї претензії Покупця. Більше того, щоб уникнути такої безпідставної заміни, саме Постачальнику доведеться якимось чином доводити, що Замовник неправильно зберігав товар. Договір покладає на Постачальника обов’язок замінити товар у межах гарантійного строку, якщо він не доведе порушення Покупцем правил зберігання. Але самі правила зберігання в договорі абсолютно не визначені. ДСТУ 8358:2015 має окремий розділ щодо зберігання та гарантій виробника, але договір на них не посилається. Враховуючи специфіку предмета закупівлі, для брикетів якість дуже сильно і безпосередньо залежить від умов зберігання: вологість, опади, вентиляція, цілісність пакування. Якщо після приймання товар зберігає Покупець, Постачальник фізично не може контролювати умови його зберігання. Відповідно, вимога до Постачальника довести порушення Замовником невизначених правил зберігання є завідомо нездійсненною і виглядає як штучна пастка для учасника. Такі умови ставлять Постачальника у вкрай вразливе та невигідне становище, створюючи прямі передумови для зловживань з боку Замовника під час виконання договору. Це порушує принципи здійснення публічних закупівель (стаття 5 Закону України «Про публічні закупівлі»), зокрема щодо запобігання корупційним діям і зловживанням. Враховуючи вищевикладене, просимо усунути наведені порушення та привести положення пунктів 2.6 та 2.7 проєкту договору (Додаток 3) у відповідність до вимог чинного законодавства шляхом внесення змін.

Вимога: Змінити тендерну документацію. Пункт 1.3 та 6.2.4 Додатку 3 до тендерної документації «ПРОЕКТ ДОГОВОРУ», передбачає: «1.3. Обсяг закупівлі товару, що є предметом Договору, може бути зменшений залежно від фінансових можливостей та виробничих потреб Покупця. 6.2. Покупець має право: 6.2.4. Зменшувати обсяг закупівлі товару та ціну Договору залежно від своїх фінансових можливостей та виробничих потреб.» Умови зазначеного проєкту договору дають Покупцю необмежене та суб'єктивне право зменшувати обсяг закупівлі не лише з урахуванням фактичного фінансування (видатків), а й через абстрактні та нічим не обґрунтовані “виробничі потреби”. Пунктом 19 Особливостей (затверджених постановою КМУ від 12.10.2022 № 1178) передбачено перелік випадків зміни істотних умов договору про закупівлю, зокрема зменшення обсягів закупівлі з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника. Формулювання “виробничі потреби” є значно ширшим, не містить жодних чітких критеріїв і може дозволити абсолютно довільне та безпідставне зменшення обсягу закупівлі Замовником у будь-який момент після визначення переможця. Це створює грубий нерівний баланс інтересів сторін та перекладає всі комерційні ризики виключно на учасника: Постачальник, готуючись до виконання договору, може заздалегідь закупити/виготовити весь об'єм товару, зарезервувати транспорт, пакування, складські приміщення, але Покупець залишає за собою право просто відмовитися від прийняття частини товару без будь-якої компенсації понесених Постачальником витрат. У публічній закупівлі це повністю нівелює значення попередньо визначеного обсягу закупівлі та вкрай ускладнює для учасників об'єктивне формування ціни тендерної пропозиції, оскільки рентабельність та логістичні витрати прямо залежать від замовленого обсягу партії товару. Такі умови порушують принципи пропорційності та недискримінації учасників, визначені статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі», а також положення Господарського та Цивільного кодексів України щодо обов'язковості виконання сторонами умов договору. Враховуючи вищевикладене, з метою захисту прав Скаржника та усунення дискримінаційних умов, просимо зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації, а саме — коректно зазначити умови зменшення кількості товару у пунктах 1.3 та 6.2.4 проєкту договору (Додаток 3), виключивши безпідставне та дискримінаційне формулювання «та виробничих потреб», привівши ці пункти у сувору відповідність до вимог пункту 19 Особливостей. Тому, просимо зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації, виключити зазначені вище дискримінаційні вимоги та привести тендерну документацію у відповідність до держаних стандартів.

Пункт 1 «Основні характеристики товару» додатку 2 до тендерної документації «ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ Брикети дерев’яні, код 09110000-3 «Тверде паливо» за ДК 021:2015» (далі – Додаток 2) передбачає таблицю, в якій, серед іншого, зазначений тип брикету та склад (сировина):

№

з/п Найменування характеристики (показника) Значення характеристики (показника)

1 Тип брикет прямокутної форми (RUF)

2 Склад деревна тирса листяних порід дерев (дуб або бук)

… … ….

Отже, Замовником встановлено вимоги до предмета закупівлі, які необґрунтовано звужують коло потенційних учасників та не пов’язані безпосередньо з функціональним чи експлуатаційним призначенням товару. Зокрема, Замовник вимагає постачання деревних брикетів виключно прямокутної форми типу RUF, а також встановлює склад сировини виключно з тирси дуба або бука. Такі умови не містять жодного належного технічного чи експлуатаційного обґрунтування та фактично виключають можливість участі постачальників інших деревних паливних брикетів, які можуть бути абсолютно еквівалентними або навіть кращими за своїми паливними характеристиками, зокрема за показниками теплотворності (калорійності), вологості, зольності, щільності та повністю придатними для використання у твердопаливних котлах і печах Замовника.

Такі вимоги вважаємо дискримінаційними, такими що обмежують конкуренцію та суперечать вимогам законодавства у сфері публічних закупівель, зважаючи на наступне:

Згідно з п. 29 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постанови КМУ від 12.10.2022 року № 1178 (далі – Особливості): у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Єдиним національним стандартом для паливних брикетів з деревини є ДСТУ 8358:2015 «Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови».

Відповідно до чинного ДСТУ 8358:2015 «Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови» в розділі 4 КЛАСИФІКАЦІЯ зазначено:

4.1 Брикети паливні поділяють:

- за породами деревини:

- з деревини хвойних порід;

- з деревини листяних порід;

- з деревини хвойних та листяних порід;

- за геометричними ознаками:

- прямокутні;

- багатокутні;

- з округленими кутами;

- круглі;

- за конструкційними ознаками:

- суцільні;

- з внутрішніми порожнинами;

Аналізуючи положення національного стандарту, ДСТУ 8358:2015 не передбачає і не містить жодної конкретної назви (торгової марки чи технологічного типу) такої як «RUF», а також не виділяє звуженого переліку деревини виключно дубу та буку, як зазначено в тендерних умовах Замовника. Стандарт чітко визначає загальну класифікаційну групу «з деревини листяних порід», до якої, окрім дуба та бука, входить велика кількість інших порід дерев.

Вимога щодо типу паливних брикетів (конкретно форми RUF) та сировини (виключно дуб або бук) є додатковою штучною умовою, яка не передбачена ДСТУ, звужує конкуренцію та штучно обмежує коло постачальників, чиї вироби можуть повністю відповідати ДСТУ, але не збігатися з конкретними суб'єктивними побажаннями Замовника.

Першоджерело

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.