Рішення АМКУ № 7450-р/пк-пз: Тверде паливо – ПАСИЦЕЛІВСЬКИЙ ЛІЦЕЙ БАЛТСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ…

Рішення органу оскарження № 7450-р/пк-пз від 19.06.2026 за скаргою UA-2026-06-08-005219-a.a1

Текст рішення

РІШЕННЯ

№7450-р/пк-пз від 19.06.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "МРІЯ АЛЬЯНС ТРЕЙД" (код ЄДРПОУ: 45844723) від 09 червня 2026 № UA-2026-06-08-005219-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 11.06.2026 №7079-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що згідно з частиною 4 Розділу 6 Документації, договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі укладається відповідно до Цивільного кодексу України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п'ятої, сьомої - дев'ятої статті 41 Закону, та Особливостей, який містить істотні умови договору про закупівлю можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі.

Також, згідно з пунктом 11.2. додатку 3 до Документації, порядок зміни умов Договору.

Однак, пункт 19 Особливостей в останній редакції передбачає, що істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків.

Вбачається, що Замовником у частині 4 Розділу 6 Документації та пункті 11.2.

Додатку 3 до Документації визначено перелік випадків зміни істотних умов договору про закупівлю, що не узгоджуються між собою та не узгоджується з вимогами пункту 19 Особливостей в останній редакції.

Вказане створює правову невизначеність для учасників процедури закупівлі щодо того, які саме умови будуть застосовуватися при виконанні договору про закупівлю.

Скаржник вважаємо, що усі умови Документації (у тому числі, проєкт договору, так як він є частиною Документації) повинні бути узгоджені між собою та однозначною відповідати вимогам законодавства у повному обсязі.

Отже, встановивши вимоги у наведеній редакції Замовник порушив порядок проведення торгів, зокрема вимоги пункту 19 Особливостей та права Скаржника на участь у цій закупівлі.

Скаржник просить зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до частини 4 розділу 6 Документації та в пункті 11.2. додатку 3 до Документації шляхом приведення зазначених вище положень у відповідність до вимог пункту 19 Особливостей.

Замовник зазначає, що у разі прийняття відповідного рішення Комісією, Замовником будуть внесені зміни до Документації з цього питання.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4 розділу 6 Документації порядок зміни умов договору:

Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг);

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону.

Додаток 3 Документації містить проєкт договору про закупівлю, який передбачає, зокрема:

11.2. Порядок зміни умов Договору:

Зміни до Договору про закупівлю оформлюються в такій самій формі, що й Договір про закупівлю, а саме у письмовій формі шляхом укладення додаткової угоди до Договору.

Пропозицію щодо внесення змін до Договору може зробити кожна із сторін Договору.

Пропозиція щодо внесення змін до Договору має містити обґрунтування необхідності внесення таких змін до Договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов'язаною у разі її прийняття. Обмін інформаціє щодо внесення змін до Договору здійснюється у письмовій формі шляхом взаємного листування.

Умови Договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами у повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

Для забезпечення юридично коректного встановлення обставин для перегляду ціни одна Сторона звертається у письмовій формі до іншої Сторони з ініціативним листом з обґрунтуванням щодонеобхідності підвищення ціни за одиницю товару за Договором поставки у зв’язку із коливанням ціни на ринку. У даному ініціативному листі Сторона, яка ініціює перегляд ціни повідомляє про законодавчу підставу вчинення таких дій, а також обґрунтовує запропоновану нову вартість товару та факт коливання ціни на ринку.

Задля підтвердження факту зміни ціни та факту коливання, ініціативна Сторона надає іншій Стороні копію висновку щодо статистичного спостереження щодо рівня цін на ринку, що виданий Держстатом відповідно до Положення про Державну службу статистики України, де Держстат є спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади в галузі статистики, або ж копію експертного висновку, що оформлений торговопромисловою палатою України, яка також уповноважена на здійснення досліджень із ціни на ринку, відповідно до ст. 3 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" або ж іншим висновком від компетентної організації, що має повноваження здійснювати відповідний аналіз цін на ринку (далі – експертна організація).

Дані висновки повинні бути видані місяцем щодо якого планується перегляд ціни за одиницю товару.

Відповідний висновок експертної організації повинен містити тверду ціну або діапазон цін.

Виконання зазначених дій підтверджує підстави для зміни ціни.

Факт зміни ціни на товар оформлюється відповідною додатковою угодою.

У випадку непогодження Сторони, до якої надіслано відповідний ініціативний лист з експертними висновками про обґрунтованість перегляду ціни, така Сторона надає свої заперечення у письмовій формі також з документальним підтвердженням у вигляді експертних висновків, які математично спростовують обставини коливання та зміни ціни, на які посилається ініціативна Сторона.

В такому випадку Сторони мають право розірвати Договір за взаємною згодою укладанням відповідної додаткової угоди.

Сторони можуть погодити інший порядок зміни ціни за одиницю товару протягом дії Договору;

Сторони можуть унести зміни до Договору у разі покращення якості предмета закупівлі за умови, що така зміна не призведе до зміни предмета закупівлі та відповідає тендерній документації в частині встановлення вимог та технічних характеристик до предмета закупівлі і є саме покращенням його якості. Підтвердженням можуть бути документи технічного характеру з відповідними висновками, наданими уповноваженими органами, що свідчать про покращення якості, яке не впливає на функціональні характеристики предмета закупівлі.

Форма документального підтвердження об’єктивних обставин визначатиметься Замовником у момент виникнення таких обставин 9з огляду на їхні особливості) з дотриманням вимог чинного законодавства.

Сторони можуть внести зміни до Договору у разі узгодженої зміни ціни в бік зменшення без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку.

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування – пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку з зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

Сторони можуть внести зміни до Договору в разі зміни згідно із законодавством ставок податків і зборів та/аб озміни умов щодо надання пільг з оподаткування – пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування. Зміна ціни за таких підстав може відбуватися як у бік збільшення так і у бік зменшення, сума Договору може змінюватись залежно від таких змін без зміни обсягу закупівлі. Підтвердженням можливості внесення таких змін будуть чинні (введені в дію) нормативно-правові акти Держави.

Сторони можуть внести відповідні зміни до Договору в разі зміни регульованих цін (тарифів), при цьому підтвердженням можливості внесення таких змін будуть чинні (введені в дію) нормативно – правові акти відповідного уповноваженого органу або Держави щодо встановлення регульованих цін (тарифів).

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 року зі змінами та доповненнями.

Ці зміни можуть бути внесені до закінчення терміну дії Договору про закупівлю, 20% будуть відраховуватись від початкової суми укладеного Договору про закупівлю на момент укладення Договору про закупівлю згідно з ціною переможця процедури закупівлі.

У разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, передбачених цим пунктом, замовник обов’язково оприлюднює повідомлення про внесення змін до Договору про закупівлю відповідно до вимог Закону з урахуванням Особливостей.

Відповідно до пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону;

9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку;

10) співфінансування в обсязі не менш як 75 відсотків ціни договору про закупівлю, укладеного оператором системи передачі електричної енергії, за кошти кредитів, позик, грантів, що надаються відповідно до міжнародних договорів України організаціями, зазначеними у частині другій статті 6 Закону, із подальшим застосуванням правил і процедур, встановлених організацією, що здійснює таке співфінансування;

11) зміни обсягів закупівлі, ціни та інших умов договору про закупівлю на постачання електричної енергії, чинного на дату набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 17 січня 2026 р. № 44 "Про внесення зміни до пункту 19 особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", для виконання вимог, визначених пунктом 6 постанови Кабінету Міністрів України від 15 січня 2026 р. № 39 "Деякі питання подолання наслідків надзвичайної ситуації державного рівня в електроенергетичних системах", - із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 17 січня 2026 р. № 43.

Враховуючи наведене, порядки зміни умов договору, які передбачено пунктом 4 розділу 6 Документації та пунктом 11.2 додатку 3 Документації, не узгоджуються між собою та положеннями пункту 19 Особливостей.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що згідно з вимогами пункту 4 Додатку 1 до Документації, учасники процедури закупівлі у складі своєї Пропозиції надають документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмету закупівлі, встановленим замовником згідно технічних вимог.

4.1. Брикет паливний вугільний:

2) посвідчення про якість, видане акредитованою лабораторією на брикет паливний вугільний або сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик;

4) підтверджуючі документи виробника брикету паливного вугільного пропонованого до постачання, згідно діючого законодавства України, щодо легальності виробництва, а саме:

- оригінал або копію технічних умов виробника відповідно до яких виготовляється пропонована продукція;

- висновок з оцінки впливу на довкілля виробника пропонованої продукції, отриманий відповідно до ЗУ "Про оцінку впливу на довкілля" № 2059-VIII від 23.05.2017р., щодо виробництва брикету паливного вугільного, або надати посилання на реєстр висновків з оцінки впливу на довкілля з обов'язковою приміткою 2 категорію п.4.3.

"Промислове брикетування кам'яного та бурого вугілля", щодо отриманого позитивного висновку.

* на всі документи щодо брикету паливного вугільного, видані не на ім'я учасника, необхідно надати листи-дозволи на використання документів від власника документів, видані на ім'я учасника або постачальника учасника із вказанням номеру ідентифікатору закупівлі.

Наразі в Україні відсутній окремий стандарт, який визначає якісні характеристики брикетів вугільних.

В Україні є ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит і вугільні брикети.

Правила приймання за якістю" (надалі - ДСТУ 7493:2013), згідно з яким: "Цей стандарт поширюється на буре, кам'яне вугілля, антрацит і вугільні брикети (далі - паливо) - товарну продукцію постачальників (шахт, розрізів, сортувалень, збагачувальних та брикетних фабрик, виробничих об'єднань тощо) і встановлює правила приймання палива за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача. Тобто цей стандарт встановлює перелік документів і вимоги щодо документального підтвердження якості як вугілля так і вугільних брикетів.

Відповідно до положень ДСТУ 7493:2013 єдиними документами, які надаються під час поставки вугілля та брикетів є товарно-транспортна накладна та посвідчення про якість.

Відповідно до пункту 5.7 ДСТУ 7493:2013 під час відправляння партії палива споживачеві постачальник за даними попередньої оцінки якості у транспортносупроводжувальних документах надає інформацію про приймання партії палива, зазначає граничні показники якості за нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості та номер посвідчення про якість.

Згідно з пунктом 5.8 ДСТУ 7493:2013 за результатами лабораторних випробувань об'єднаної товарної проби оформлюють посвідчення про фактичну якість палива в партії з обов'язковим зазначенням "фактичні дані", яке надсилають споживачу у термін до 24 год з моменту закінчення відбору проби від партії, але не пізніше надходження палива до споживача.

Нормою ДСТУ 7493:2013 не передбачено вимоги щодо оформлення посвідчення про якість саме акредитованою лабораторією.

Технічні умови" та не передбачений чинним законодавством для брикетів паливних вугільних, тому виникає питання – під документи якого "обраного" учасника (виробника) прописані такі вимоги Замовником.

Скаржник звертався до двох виробників брикету вугільного - ТОВ "ОПТІМПАЛИВО" та ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" із запитом щодо отримання пакету документів, що вимагає Замовник. Однак, обидва виробники зауважили, що посвідчення про якість видається відділом технічного контролю на вже виготовлену партію товару, а не акредитованою лабораторією, посилаючись на ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю", та підтвердили, що сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик не передбачений для даного виду товару.

Технічні умови, розроблені підприємством-виробником, є результатом його інтелектуальної діяльності та технічною документацією, майнові права на яку належать відповідному виробнику.

У технічних умовах міститься інформація щодо технологічного процесу виробництва, вимог до сировини, методів контролю якості, характеристик обладнання та інші відомості, що становлять комерційну цінність для виробника. Відповідно, виробники не зобов'язані передавати технічні умови (або копії) третім особам та мають право обмежувати доступ до такої документації.

Скаржник не є виробником такого виду товару, а є постачальником. З метою реалізації свого права на участь у цій закупівлі ми звертались до двох виробників брикету вугільного (ТОВ "ОПТІМ-ПАЛИВО", ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ") щодо отримання ТУ для подальшої подачі у складі тендерної пропозиції, як того вимагає Замовник. Однак, обидва виробники відмовились надавати копії ТУ третім особам (Скаржнику) для розміщення у складі Пропозиції в мережі Інтернет, що підтверджується їх письмовими відповідями.

Чинне законодавство не передбачає зобов'язання виробника викладати повний текст ТУ у відкритий доступ для необмеженого кола осіб або надавати ТУ на запит третіх осіб (таких як Учасник, Замовник закупівлі). Таким чином виконання вимоги Замовника щодо надання ТУ залежить виключно від волевиявлення виробника (власника ТУ).

Скаржник не розуміє, чому Замовник не керується нормами чинного законодавства та національними стандартами (зокрема, ДСТУ 7493:2013, яким передбачено документ, що посвідчує якість такого виду товару), а намагається вигадати документи, що необхідно надати учасникам. Скаржник в таких діях вбачає лише одну мету Замовника – обмежити коло учасників.

Скаржник не є виробником даного виду товару і не є контролюючим органом, а тому не може вимагати від виробника надання документів, що безпідставно бажає отримати Замовник. Якщо Замовник бажає отримати підтвердження якісних характеристик брикетів вугільних та їх відповідність встановленим вимогам, то для цього надається відповідне посвідчення про якість брикетів.

Замовником встановлено вимогу щодо надання висновку з оцінки впливу на довкілля або посилання на відповідний реєстр із обов'язковою наявністю "примітки 2 категорія п.4.3. Промислове брикетування кам'яного та бурого вугілля".

Закон України "Про оцінку впливу на довкілля" не містить вимог щодо обов'язкового зазначення у висновку саме такого формулювання або такої примітки. Висновок з оцінки впливу на довкілля є офіційним документом, форма та зміст якого визначаються уповноваженим органом під час здійснення відповідної процедури оцінки впливу на довкілля. Суб'єкт господарювання (виробник) не впливає на зміст такого документа та не має повноважень вимагати від уповноваженого органу внесення до нього конкретних формулювань, приміток чи посилань на окремі пункти законодавства.

Таким чином, Замовник фактично встановлює вимогу щодо змісту документа, який формується державним органом, а не учасником або виробником продукції.

Скаржник зауважує, що така вимога є, також, безпідставною та незаконною так як інформація про наявність відповідного висновку міститься у відкритому Єдиному реєстрі з оцінки впливу на довкілля та може бути перевірена Замовником самостійно.

Скаржник не є виробником товару та звертався до виробників, щоб отримати запитуваний Замовником висновок. Однак, виробники брикетів паливних вугільних, до яких звертався Скаржник (ТОВ "ОПТІМ-ПАЛИВО", ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ"), повідомили, що мають чинні висновки з оцінки впливу на довкілля щодо діяльності з виробництва паливних брикетів, однак такі висновки не містять формулювання, яке вимагає Замовник. При цьому, виробники не мають жодної законної можливості самостійно вносити зміни до тексту вже виданого висновку або доповнювати його будь-якими примітками.

Отже можливість виконання вимоги Замовника залежить не від дій учасника процедури закупівлі та навіть не від дій виробника продукції, а виключно від того, у якій редакції уповноважений державний орган свого часу оформив відповідний висновок.

В цілому, Скаржник не заперечує, що перед початком виробництва брикетів вугільних виробник повинен отримати всі дозвільні документи, але контроль за дотриманням чинного природоохоронного законодавства не входить до компетенції ані учасника ані Замовника торгів. Скаржнику не зрозумі, чому Замовник наділяє себе функціями інших контролюючих та наглядових органів. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їхні посадові особи відповідно до статті 19 Конституції України зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень і у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Чинним законодавством України у сфері публічних закупівель не передбачено обов'язку учасників отримувати від виробників або інших власників документів спеціальні дозволи на використання цих документів у складі тендерної пропозиції.

Можливість отримання такого листа-дозволу повністю залежить від волевиявлення третьої особи – власника документа. При цьому законодавством не встановлено обов'язку власника документа видавати будь-які листи-дозволи учасникам закупівель на їх запит. Так само і не зобов'язано власників документів надавали листи на вимоги тендерної документації, якщо такі особи не є учасниками закупівлі.

З метою виконання вимог Документації Скаржник звернувся до виробників брикету паливного вугільного, з якими має господарські відносини, із проханням надати відповідні листи-дозволи на використання документів у складі тендерної пропозиції для даної процедури закупівлі. Однак виробники відмовили у наданні таких листів, зазначивши, що чинним законодавством України не передбачено їх обов'язку оформлювати подібні документи на вимогу потенційних учасників закупівель, а також надавати окремі дозволи для використання документів із зазначенням конкретного номера закупівлі.

Таким чином, Скаржник фактично позбавлений можливості виконати вимогу Замовника не з власної вини та не через відсутність можливості поставити товар, а виключно через відмову третіх осіб оформлювати документи, які не передбачені законодавством та не є обов'язковими для видачі.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- Висновки з оцінки впливу на довкілля, видані ТОВ "ОПТІМ-ПАЛИВО" та ПП

"ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ";

- лист ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" від 08.06.2026 № 08/06-1, відповідно до якого зазначено, зокрема:

"1. Щодо надання посвідчення про якість, виданого акредитованою лабораторією на брикет паливний вугільний або сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик.

Згідно ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю" посвідчення якості видається відділом технічного контролю виробника. Вимог щодо видачі посвідчення про якість саме акредитованою лабораторією або оформлення сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик ДСТУ 7493:2013 не містить. Додатково зазначимо, що сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик оформлюється лише на вугілля на виконання вимог ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови".

Таким чином ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" може надавати лише посвідчення якості видані відділом технічного контролю виробника.

2. Щодо надання оригіналу або копії технічних умов виробника відповідно до яких виготовляється пропонована продукція.

Оскільки наразі на брикет паливний вугільний відсутній державний стандарт, тому цей товар виробляється відповідно до технічних умов (ТУ) виробників. ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" має відповідні ТУ щодо виробництва брикету паливного вугільного, ці технічні умови є власністю їх розробника та виробника.

Будь-яке відтворення, копіювання, сканування, тиражування, передача третім особам, розміщення в мережі Інтернет, оприлюднення або інше розповсюдження технічних умов повністю або частково без письмової згоди власника забороняється. ТУ є інтелектуальною власністю нашого підприємства, в них наведений процес виробництва брикетів, на виготовлення цих ТУ з боку підприємства було витрачено немало часу та коштів, тому ми не можемо дозволити Вам використовувати ТУ ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" для невідомих та не зрозумілих для нас дій.

Покупцям продукції з метою підтвердження характеристик продукції та її відповідності встановленим вимогам надається відповідне посвідчення про якість брикетів.

Передача технічних умов іншим суб'єктам господарювання, організаціям або фізичним особам, а також їх публікація у відкритому доступі не допускається.

3. Щодо надання висновку з оцінки впливу на довкілля виробника пропонованої продукції, отриманого відповідно до ЗУ "Про оцінку впливу на довкілля" № 2059-VIII від 23.05.2017р., щодо виробництва брикету паливного вугільного, або надати посилання на реєстр висновків з оцінки впливу на довкілля з обов'язковою приміткою 2 категорію п.4.3.

"Промислове брикетування кам'яного та бурого вугілля", щодо отриманого позитивного висновку.

ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" має Висновок з оцінки впливу на довкілля планованої діяльності "Збагачення, перероблення, сортування вугілля, виготовлення паливних брикетів з подрібненого вугілля" № 11174 та виробляє брикети паливні вугільні у суворій відповідності до вимог чинного законодавства України, але у ньому відсутня "примітка 2 категорії п.4.3. "Промислове брикетування кам'яного та бурого вугілля". ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" не має ані прав ані можливості самостійно вносити "доповнення" до тексту Висновку № 11174, вказаний висновок отриманий нами легально від уповноваженого органу (Департаменту екологічної оцінки Міндовкілля) виданий згідно його регламентів, ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" не може вказувати уповноваженому органу що так як вказувати у висновках з оцінки впливу на довкілля.

Таким чином ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" може надати Висновок з оцінки впливу на довкілля планованої діяльності "Збагачення, перероблення, сортування вугілля, виготовлення паливних брикетів з подрібненого вугілля", але без "примітки 2 категорії п.4.3. "Промислове брикетування кам'яного та бурого вугілля".

… 8. Щодо стосується надання листів-дозволів на використання зазначених документів із вказанням номеру ідентифікатору закупівлі.

ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" повідомляє, що процес надання посвідчення якості регламентується ДСТУ 7493:2013, згідно якого надання додаткових листів-дозволів до нього не потребується; що стосується Висновку з оцінки впливу на довкілля планованої діяльності, то він є у публічному доступі, а тому також не потребує надання додаткових листів-дозволів на його ознайомлення; що стосується надання листа-дозволу на використання ТУ, то оскільки це ТУ є інтелектуальною власністю нашого підприємства, то ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" не надає дозволу на їх публікацію в мережі Інтернет".

- лист ТОВ "ОПТІМ-ПАЛИВО" від 08.06.2026 № 08/06-2, відповідно до якого зазначено, зокрема:

"Що стосується надання посвідчення про якість, виданого акредитованою лабораторією на брикет паливний вугільний або сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, то зазначимо, що отримання сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик на вугільний брикет не передбачено чинним законодавством України. Що стосується надання посвідчення про якість, то воно видається відділом технічного контролю на вже виготовлену партію товару, а не акредитованою лабораторією (ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит і вугільні брикети.

Правила приймання за якістю"). Оскільки Ваше підприємство ще не придбало у нас цей брикет, тому ми не можемо оформити для Вас посвідчення якості.

Що стосується надання технічних умов (ТУ) виробника, то зазначимо, що ТУ є власністю ТОВ "ОПТІМ-ПАЛИВО". На їх розробку та технічну експертизу була витрачена певна сума грошей та зусиль, в ТУ наведений покроковий процес виробництва товару, вимоги до серевини, методи контролювання якості. Нам не зрозуміло, чоми ми повинні надавати нашу інтелектуальну власність для не зовсім зрозумилих для нас цілей. ТУ виробника це не державний стандарт який є в загальному доступі. Тому ТОВ "ОПТІМПАЛИВО" не може Вам надати для оприлюднення в мережі Інтернет наші ТУ. Навпаки ми вживаємо всіх можливих заходів проти "піратського" поширення нашої технічної документації без нашого дозволу. Зазначимо, що перевірити чинність технічних умов (ТУ) в Україні можна онлайн через базу даних "Технічні умови України" або звернувшись до регіональних центрів стандартизації "Київоблстандартметрологія", тощо). (ДП

"УКРМЕТРТЕСТСТАНДАРТ".

Що стосується надання Висновку з оцінки впливу на довкілля виробника пропонованої продукції, то повідомляємо, що не зовсім розуміємо для чого його треба надавати, якщо будь-хто має можливість перевірити інформацію про наявність цього дозволу в Єдиному реєстрі з оцінки впливу на довкілля (http://eia.menr.gov.ua/) за номером справи та/або за кодом ЄДРПОУ підприємства. Додатково зазначимо, що у нашому Висновку відсутня "обов'язкова" примітка 2 категорії п.4.3. "Промислове брикетування кам'яного та бурого вугілля", також не є зрозумілим з чого Ви взяли, що ця примітка повинна бути? Наше підприємство може виготовляти брикети не лише з кам'яного та бурого вугілля, а також з антрациту.

Що стосується надання листів-дозволів на використання зазначених документів із вказанням номеру ідентифікатору закупівлі, то повідомляємо, що ТОВ "ОПТІМ-ПАЛИВО" не планує брати участь в зазначених Вами торгах, крім того ми не може гарантувати, що договір щодо постачання вугільних брикетів буде укладений Вашим підприємством саме з нами, також ТОВ "ОПТІМ-ПАЛИВО" не має бажання нести будь-яку відповідальність з учасником перед замовником торгів у разі виникнення будь-яких суперечок. Таким чином, ТОВ "ОПТІМ-ПАЛИВО" відмовляється надавати будь-які листи-дозволи".

Замовник зазначає, що вимога щодо надання посвідчення про якість, виданого акредитованою лабораторією, зумовлена тим, що процес проведення лабораторних досліджень, наслідком якого є встановлення технічних та якісних характеристик твердого палива, яке є об’єктом експертизи, зумовлена складністю такого процесу, необхідністю наявності відповідного професійного лабораторного обладнання, а також працівників необхідної кваліфікації.

Відповідно до п. 5.8. ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю", за результатами лабораторних випробувань об'єднаної товарної проби оформлюють посвідчення про фактичну якість палива в партії з обов'язковим зазначенням "фактичні дані", яке надсилають споживачу у термін до 24 год з моменту закінчення відбору проби від партії, але не пізніше надходження палива до споживача.

З вищезазначеного цілком логічно випливає, що посвідчення про якість повинен бути видане саме лабораторією, а не будь-ким без відповідних на те повноважень.

Відповідно до статті 10 ЗУ "Про акредитацію органів з оцінки відповідності", національний орган України з акредитації може акредитувати органи з оцінки відповідності, а саме, зокрема, випробувальні та калібрувальні лабораторії.

Таким чином, вимога щодо того, що посвідчення про якість повинне бути видане сертифікованою(акредитованою) лабораторією є законною та обґрунтованою.

Замовник звертає увагу, що виходячи з формулювання вимоги "посвідчення про якість, видане акредитованою лабораторією на брикет паливний вугільний або сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик" зазначений документ передбачений лише як альтернативний, і у разі надання посвідчення про якість, сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик може не надаватися, отже жодним чином не є дискримінаційним по відношенню до Скаржника.

Технічні вимоги до брикетів паливних вугільних, вимоги до сировини, не встановлені в Україні жодним національним стандартом.

Отже, єдиним документом, який встановлює вимоги до брикетів паливних вугільних, містить їх технічні характеристики, зокрема розміри, їх склад та інші важливі параметри є технічні умови. Зважаючи на це, вимога тендерної документації щодо надання у складі тендерної пропозиції технічних умов, відповідно до яких виготовляється запропонована продукція, є критично необхідною.

Безпідставні доводи Скаржника щодо неправомірності такої вимоги побудована лише на тому, що 2 виробники, до яких звернувся Скаржник відмовилися надавати Скаржнику свої технічні умови, однак такі доводи не відповідають дійсності, оскільки як мінімум технічні умови 3 (трьох) різних виробників, які відповідають вимогам до брикетів, встановлених Замовником, знаходяться у вільному доступі в системі електронних закупівель, в тому числі і ТУ виробника, до якого звертався Скаржник – ТОВ "ОПТІМПАЛИВО".

Замовник не може і не зобов’язаний виключати з Документації вимоги про надання документів, які підтверджують основні технічні параметру товару, що пропонується, лише через те, що один окремий учасник, який не є виробником, ніби то не може знайти виробника, який надасть йому необхідні документи.

Твердження Скаржника щодо того, що "Замовник фактично встановлює вимогу щодо змісту документа, який формується державним органом, а не учасником або виробником продукції" не відповідає дійсності, оскільки жодних вимог до змісту висновку з оцінки впливу на довкілля виробника пропонованої продукції у тендерній документації не встановлено. Відповідно до змісту встановленої вимоги, учасник повинен надати висновок з оцінки впливу на довкілля виробника пропонованої продукції, отриманий відповідно до ЗУ "Про оцінку впливу на довкілля" № 2059-VIII від 23.05.2017р., щодо виробництва брикету паливного вугільного, або надати посилання на реєстр висновків з оцінки впливу на довкілля з обов’язковою приміткою 2 категорію п.4.3. "Промислове брикетування кам’яного та бурого вугілля", щодо отриманого позитивного висновку. Таким чином, дана вимога не встановлює вимогу до змісту документу, натомість лише вимагає наявність відповідної інформації у реєстрі.

Скаржник надає хибні доводи, щодо того, що примітки щодо категорії видів діяльності не є обов’язковими, та надаються згідно бажання або небажання органу, що надає висновок з оцінки впливу на довкілля.

Замовник зазначає, що примітка з видом діяльності, за яким отримано відповідний висновок з оцінки впливу на довкілля обовʼязково зазначається в кожній реєстраційній справі та підтверджує, що виробник отримав висновок з оцінки впливу на довкілля саме стосовно діяльності з виробництва брикетів паливних вугільних, тобто "промислове брикетування кам’яного і бурого вугілля" - відповідно до абзац четвертий пункту 4 частини третьої статті 3 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля".

Відповідно до частини першої статті 3 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля", здійснення оцінки впливу на довкілля є обов’язковим у процесі прийняття рішень про провадження планованої діяльності, визначеної частинами другою і третьою цієї статті. Така планована діяльність підлягає оцінці впливу на довкілля до прийняття рішення про провадження планованої діяльності.

Згідно частини першої статті 2 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля", оцінка впливу на довкілля - це процедура, що передбачає:

1) підготовку суб’єктом господарювання звіту з оцінки впливу на довкілля відповідно до статей 5, 6 та 14 цього Закону;

2) проведення громадського обговорення відповідно до статей 7, 8 та 14 цього Закону;

3) аналіз уповноваженим органом відповідно до статті 9 цього Закону інформації, наданої у звіті з оцінки впливу на довкілля, будь-якої додаткової інформації, яку надає суб’єкт господарювання, а також інформації, отриманої від громадськості під час громадського обговорення, під час здійснення процедури оцінки транскордонного впливу, іншої інформації;

4) надання уповноваженим органом мотивованого висновку з оцінки впливу на довкілля, що враховує результати аналізу, передбаченого пунктом 3 цієї частини;

Таким чином, з аналізу вищезазначених норм прямо вбачається, що діяльність по виробництву предмета даної закупівлі – брикету паливного вугільного ( тобто промислове брикетування кам’яного і бурого вугілля) підлягає обовʼязковій оцінці з впливу на довкілля, результатом якого є отримання субʼєктом господарювання, який здійснює таку діяльність, висновку з оцінки впливу на довкілля.

Разом з цим, відповідно до частини десятої статті 4 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля", Уповноважений центральний орган веде Єдиний реєстр з оцінки впливу на довкілля. Інформація, внесена до Єдиного реєстру з оцінки впливу на довкілля, є відкритою, вільний доступ до неї забезпечується через мережу Інтернет. Порядок ведення Єдиного реєстру з оцінки впливу на довкілля визначається Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до частини третьої статті 3 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля", друга категорія видів планованої діяльності та об’єктів, які можуть мати значний вплив на довкілля та підлягають оцінці впливу на довкілля, включає промислове брикетування кам’яного і бурого вугілля (абзац четвертий пункту 4 частини третьої статті 3 Закону).

Таким чином, вимога щодо наявності примітки "2 категорія п.4.3. "Промислове брикетування кам’яного та бурого вугілля" означає посилання на вид планової діяльності, за яким отримано відповідний висновок з оцінки впливу на довкілля і міститься у кожній реєстраційній справі у Єдиному реєстрі з оцінки впливу на довкілля.

За посиланням на Реєстр https://eia.menr.gov.ua/uk/cases можна переконатися в цьому на прикладі будь яких підприємств, які наявні в цьому реєстрі.

А саме, кожному з цих підприємств присвоєно категорію з видів планової діяльності, щодо якої отримано дозвіл з оцінки впливу на довкілля відповідно до статті 3 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" Згідно з Висновком з оцінки впливу на довкілля виробника ПП "Вуглепостачання", доданого в скарзі, продукція(брикет вугільний паливний)виробляється на пресі AMIS / Holz-Amis ABP 60L, який серійно виробляється ні мецькою кампанією AMIS та працює на сировині ,технології та продуктивності цгідно інструкцї та каталогу технічної документації виробника цього пресу AMIS Maschinen-Vertriebs GmbH, а саме - AMIS Briquetting Press АBP-60 L – Technical Data Sheet".

На офіційному сайті виробника AMIS зазначено:

AMIS ABP 60 L - рішення для пресування sawdust and all kinds of wood chips (тирса і всіх видів деревної стружки).

Вугільна дрібниця, антрацит, вугільний шлам, коксова дрібниця або вуглецевмісні матеріали в переліку сировини відсутні.

Прес AMIS ABP 60 L є малогабаритним пресом для відходів деревообробки, а не промисловим обладнанням для виробництва вугільних брикетів.

Виробник відносить прес до обладнання для деревообробного сектору та не зазначає можливість його використання для виробництва вугільних брикетів.

Крім того, згідно з "Рекомендації щодо нормування праці в галузях народного господарства" Мінпраці України № 2 от 19.04.1995, та галузевих норм Мінвуглепрома, реальний коефіцієнт використання обладнання 0,7–0,85 від календарного часу роботи лінії.

Тобто, при 8 годин роботи зміни виробничого циклу, виробництво буде:

8год*30кг/год*0,7к-т=168 кг/зміну.

При 22 робочих днів в тиждень це стане: 22*168=3696 кг/місяць.

Тобто, цей прес теоретично виробляв би менш 4 тон продукції на місяць, навіть якщо би якимось дивом це непристосоване для вугілля обладнання, змусили би працювати для виробництва вугільного брикету.

Цей обсяг виробництва ніяк неможна назвати промисловим виробництвом брикету паливного вугільного, яке здатне забезпечити потреби замовника у наведеній закупці.

І саме по цим, вищенаведеним причинам, цьому виробнику не було надано вповноваженим органом, а саме Територіальним органом Міністерства екології України право мати 2 категорію п.4.3 на промислове брикетування камʼяного та бурого вугілля.

Пояснення Скаржника щодо дискримінаційності вимоги Документації щодо надання листів-дозволів на використання документів від власника документів із зазначенням номера ідентифікатора закупівлі є необґрунтованими.

Така вимога Документації спрямована на уникнення неправомірного використання документів третіх осіб недобросовісними учасниками.

Скаржник, зазначає, що дана вимога є дискримінаційною лише тому, що залежить від волі третіх осіб та відсутності відповідних норм законодавства, які б зобов’язували таких третіх осіб надавати відповідні документи Скаржнику. Проте, оскільки Скаржник не є виробником, а лише постачальником, він так само "залежить від волі третіх осіб", в даному випадку виробників вугілля, які теж не зобовʼязані укладати зі Скаржником договір постачання та постачати тверде паливо.

За такою логікою Скаржника, сам факт закупівлі твердого палива є суцільною дискримінацією, оскільки Замовник хоче купити товар, якого немає у Скаржника та отримати який Скаржник може лише за згоди третіх осіб, в яких він є. Очевидно, що така логіка є абсурдною, і Замовник не зобовʼязаний при проведенні закупівлі змінювати обґрунтовані та правомірні вимоги лише тому, що Скаржник не може встановити господарських відносин з виробником твердого палива.

Замовник зазначає, що лист-згода потрібен саме задля уникнення можливості використання інтелектуальної власності виробників продукції недобропорядними учасниками.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та / або інформації, які подаються учасниками процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

4. Перелік документів на підтвердження інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

4.1. Брикет паливний вугільний:

- оригінал або копію технічних умов виробника відповідно до яких виготовляється пропонована продукція;

- висновок з оцінки впливу на довкілля виробника пропонованої продукції, отриманий відповідно до ЗУ "Про оцінку впливу на довкілля" № 2059-VIII від 23.05.2017р., щодо виробництва брикету паливного вугільного, або надати посилання на реєстр висновків з оцінки впливу на довкілля з обов’язковою приміткою 2 категорію п.4.3.

"Промислове брикетування кам’яного та бурого вугілля", щодо отриманого позитивного висновку.

* на всі документи щодо брикету паливного вугільного, видані не на ім’я учасника, необхідно надати листи-дозволи на використання документів від власника документів, видані на ім’я учасника або постачальника учасника із вказанням номеру ідентифікатору закупівлі.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Листом від 30.01.2025 № 20-29.1/11-24ПЗе Комісією було направлено запит Міністерству економіки України, Міністерству енергетики України та Державному підприємству "НАУКОВО-ТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" про надання інформації (з наданням документального підтвердження), зокрема, щодо наявності національного стандарту, який установлює вимоги до "Брикетів паливних вугільних".

Листом від 05.02.2025 №3411-09,11927-08 Міністерство економіки України надало відповідь наступного змісту, зокрема:

"Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 26.11.2014 № 1163 визначено, що функції національного органу стандартизації виконує державне підприємство "Український науково-дослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості" (далі – ДП "УкрНДНЦ") (вул. Святошинська, 2, м. Київ, 03115, тел. (044) 333-71-52). Каталог національних стандартів та кодексів усталеної практики розміщено на офіційному вебсайті ДП "УкрНДНЦ" (www.uas.gov.ua). При цьому, частинами другою та третьою статті 23 Закону про стандартизацію встановлено, що: 4 національні стандарти та кодекси усталеної практики застосовуються на добровільній основі, крім випадків, якщо обов’язковість їх застосування встановлена нормативно-правовими актами; національний орган стандартизації забезпечує розміщення на своєму офіційному вебсайті текстів національних стандартів та кодексів усталеної практики, обов’язковість застосування яких встановлена нормативно-правовими актами, а також національних стандартів (крім національних стандартів, гармонізованих з міжнародними і європейськими стандартами та національними стандартами інших країн), розроблених за рахунок бюджетних коштів, у тридцятиденний строк з дня офіційного опублікування таких актів з наданням безоплатного доступу та можливості їх пошуку за датою прийняття та/або номером, назвою, контекстом, галуззю економічної діяльності та іншими параметрами пошуку, визначеними Кабінетом Міністрів України. Враховуючи вищевикладене надсилаємо вищезазначений лист для розгляду та надання інформації Комісії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель".

Листом від 03.02.2025 № 010 відокремлений підрозділ "Український науководослідний і проектно-конструкторський ІНСТИТУТ ПО ЗБАГАЧЕННЮ ТА

БРИКЕТУВАННЮ

ВУГІЛЛЯ"

ДЕРЖАВНОГО

ПІДПРИЄМСТВА

"НАУКОВОТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" надав відповідь наступного змісту:

"У ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" відсутня інформація, щодо наявності національного стандарту, який би встановлював вимоги до Брикетів паливних вугільних.

На цей час вимоги до брикетів паливних вугільних встановлюються технічними умовами підприємств виробників".

Листом від 05.02.2025 №26/1.5-83-2451 Міністерство енергетики України надало наступну інформацію, зокрема:

"В Міненерго відсутня інформація щодо наявності національного стандарту, який установлює вимоги до "Брикетів паливних вугільних".

2.1. Щодо посвідчення про якість, виданого акредитованою лабораторією на брикет паливний вугільний, або сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик.

На брикети паливні вугільні поширює свою дію ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю".

Відповідно до ДСТУ 7493:2013:

4.3 Приймають паливо на підприємствах постачальника в місцях відвантаження або пунк-тах випробування.

4.4 Приймає паливо за якістю в місці відвантаження:

- компетентна організація, визнана споживачем та постачальником палива, про що засвідчено у договорі про постачання;

- відділи технічного контролю підприємства-постачальника палива в присутності представника споживача або уповноваженого представника організації, якій споживачем делеговано право його представництва під час приймання в місці відвантаження, або представника компетентної організації, визнаної споживачем та постачальником палива, або - відділи технічного контролю підприємства-постачальника палива.

5.7 Під час відправляння партії палива споживачеві постачальник за даними попередньої оцінки якості у транспортно-супроводжувальних документах надає інформацію про приймання партії палива, зазначає граничні показники якості за нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості та номер посвідчення про якість.

5.8 За результатами лабораторних випробувань об'єднаної товарної проби оформлюють посвідчення про фактичну якість палива в партії з обов'язковим зазначенням "фактичні дані", яке надсилають споживачу у термін до 24 год з моменту закінчення відбору проби від партії, але не пізніше надходження палива до споживача. Посвідчення про якість має бути викладене державною мовою або іншою, погодженою зі споживачем, і містити такі дані:

- назву підприємства-постачальника;

- назву споживача;

- номер та дату договору про постачання;

- номер партії;

- номери вагонів або інших транспортних засобів;

- масу брутто і нетто;

- позначення нормативного документа, за яким відвантажено паливо;

- марку вугілля, розмір кусків, назву продукції;

- значення показників якості, передбачені нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості підприємства-постачальника для палива як давальницької сировини, призначеного для подальшого перероблення.

Слід зазначити, що ДСТУ 7493:2013 не містить вимог, що посвідчення про якість має бути видане акредитованою лабораторією.

Також ДСТУ 7493:2013 не передбачено наявності шодо брикетів паливних вугільних сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

2.2. Щодо надання технічних умов виробника, відповідно до яких виготовляється пропонована продукція.

Враховуючи інформацію, наведену в листі ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" від 03.02.2025 № 010, що вимоги до брикетів паливних вугільних встановлюються технічними умовами підприємств виробників, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2.3. Щодо висновку з оцінки впливу на довкілля.

Враховуючи надані Скаржником на розгляд Комісії документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати висновок з оцінки впливу на довкілля виробника пропонованої продукції, отриманий відповідно до ЗУ "Про оцінку впливу на довкілля" № 2059-VIII від 23.05.2017р., щодо виробництва брикету паливного вугільного, або надати посилання на реєстр висновків з оцінки впливу на довкілля саме з обов’язковою приміткою 2 категорію п.4.3. "Промислове брикетування кам’яного та бурого вугілля", щодо отриманого позитивного висновку, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

2.4. Щодо надання листів-дозволів на використання документів від власника документів, видані на ім’я учасника або постачальника учасника із вказанням номеру ідентифікатору закупівлі Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати листи-дозволи на використання документів від власника документів, видані на ім’я учасника або постачальника учасника із вказанням номеру ідентифікатору закупівлі, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

3. Скаржник зазначає, що у додатку 2 до Документації наведені, зокрема, вимоги до брикету паливного вугільного:

Технічні, якісні характеристики товару:

Нижча теплота згоряння на робочий стан палива, ккал/кг, не менше: 4000 Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж: 15.

Розміри брикетів: довжина до 8см, ширина до 6см, висота до 5см, Механічна міцність не менш 85%.

Брикети повинні вироблятися з вугілля кам'яного будь-яких марок, або продукту його переробки - шламу вугільного.

Брикети мають бути упаковані в мішки або біг-беги.

Також, згідно пункту 2.3 та пункту 2.4 Додатку 3 до Документації (Проєкт договору):

2.3. Фасування. Брикети мають бути упаковані в мішки або біг-беги.

2.4. Якісні характеристики брикету паливного вугільного:

Теплота згоряння на робочий стан палива, не менш, ккал/кг – 4000 Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж - 15 Розміри брикету паливного вугільного: довжина до 8 см, ширина до 6 см, висота до 5 см.

Механічна міцність: не менш 85%.

Крім того, згідно з пунктом 6.3.3. додатку 3 до Документації, при постачанні брикету паливного вугільного Постачальник має додатково забезпечити Покупця поліетиленовим чохлом.

На брикети паливні вугільні розповсюджується дія ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю".

Водночас зазначений стандарт не містить такого показника якості як "механічна міцність" та не встановлює методики його визначення для вугільних брикетів. Згідно п.п.

5.10.1-5.10.2 ДСТУ 7493:2013 у посвідченні якості зазначають зольність на сухий стан палива, загальну вологу на робочий стан палива, нижчу теплота згорання, вихід летких речовин та загальну сірку на сухий стан палива.

Таким чином Скаржнику незрозуміло, на підставі яких нормативних документів, стандартів або технічних регламентів Замовником встановлено вимогу щодо визначення "механічної міцності" брикетів та встановлення визначення такого показника на рівні не менше 85%.

За таких умов, вищезазначені умови Документації (Механічна міцність: не менш 85%) суперечать положенням ДСТУ 7493:2013 в цій частині.

Також, незрозумілими є підстави встановлення вимог до розмірів брикетів, а саме довжина до 8 см, ширина до 6 см, висота до 5 см.

При цьому Документація не містить жодного обґрунтування необхідності встановлення саме таких геометричних розмірів брикетів та не містить посилань на технічні характеристики обладнання Замовника, які б об'єктивно вимагали використання виключно таких розмірів палива.

Скаржник звернувся до виробника ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ", продукцію якого має намір постачати, та отримав офіційну відповідь, відповідно до якої підприємство виробляє брикети згідно власних технічних умов із розмірами 10×10×7 см. Виробник також повідомив, що зазначені розміри обумовлені конструкцією виробничого обладнання та прес-форм, які використовуються у виробництві, а зміна розмірів брикетів не планується.

При цьому ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" окремо зазначило, що брикети таких розмірів успішно використовуються для опалення, а незначна різниця у розмірах порівняно з вимогами Замовника не впливає на можливість їх використання у твердопаливних котлах.

Навпаки, більший розмір брикету може забезпечувати більш тривалий процес горіння.

Більше того, у межах цієї ж закупівлі Замовник здійснює закупівлю кам'яного вугілля з розмірами кусків 13-100 мм. Враховуючи, що і вугілля, і брикети є твердим паливом та, очевидно, використовуватимуться для опалення на одному й тому ж або аналогічному котельному обладнанні, виникає обґрунтоване питання щодо причин обмеження розмірів брикетів саме параметрами до 8×6×5 см. На думку Скаржника, якщо таке обладнання пристосоване для спалення вугілля розміром 100мм (10см), тоді для нього також підійде брикет з розмірами: довжина 10см, ширина 10см, висота 7см. (саме такі брикети може виробляти виробник, з яким співпрацює наше підприємство). Скаржник просить Замовника надати технічну документацію на котельне обладнання, де зазначені рекомендовані розміри брикетів.

Скаржнику не зрозуміло, чому Замовником встановлено у Документації вимогу щодо загальної вологості брикетів паливних вугільних на робочий стан палива не більше ніж 15,0%, а також вимогу щодо обов'язкового пакування продукції у мішки або біг-беги.

Адже такі вимоги не мають належного технічного та нормативного обґрунтування, а лише обмежують конкуренцію серед потенційних учасників (дискримінують Скаржника).

Відповідно до листа виробника (ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ"), продукцію якого має можливість поставити Скаржник, брикети паливні вугільні виробляються із загальною вологістю на робочий стан палива не більше ніж 18,0%. Таким чином встановлення Замовником вимоги щодо граничного показника вологості на рівні не більше 15,0% фактично виключає можливість участі продукції, яка відповідає технічним умовам виробника та є придатною до використання за призначенням.

При цьому Замовником не наведено жодного обґрунтування, чому саме показник 15,0% є критичним для експлуатації предмета закупівлі, відповідно не зрозуміло яким чином перевищення цього показника до 18,0% впливає на можливість використання брикетів.

Документацією встановлено обов'язкову вимогу щодо пакування брикетів паливних вугільних у мішки або біг-беги, водночас, відповідно листа виробника ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ", його продукція відвантажується виключно насипом без використання тари (мішків або біг-бегів) як звичайне вугілля. У листі виробник, зазначає, що додаткове пакування продукції у мішки або біг-беги не передбачене технологією виробництва, потребує додаткових витрат на матеріали та робочу силу та призводить до необґрунтованого подорожчання кінцевої продукції.

Брикети паливні за своєю природою є твердим паливом, аналогічним вугіллю, яке в межах даної або подібних закупівель часто постачається насипом без додаткового пакування, що є загальноприйнятою ринковою практикою.

Що стосується вимоги пункту 6.3.3. Додатку 3 до Документації, що при постачанні брикету паливного вугільного Постачальник має додатково забезпечити Покупця поліетиленовим чохлом, то Скаржнику не зрозуміла ця вимога: що це за чохол, його розміри, на підставі якої нормативної документації він виробляється, які його характеристики, чи повертається він потім постачальнику, чи включається його вартість у ціну товару, чи цей чохол повинен охоплювати весь обсяг поставленого брикету чи це чохол для кожного окремого брикету. Скаржник не може розрахувати остаточну вартість своєї тендерної пропозиції.

Враховуючи викладене, зазначені вимоги не мають належного нормативного або технічного обґрунтування, не передбачені національними стандартами та призводять до безпідставного обмеження кола потенційних учасників процедури закупівлі, що є порушенням принципів добросовісної конкуренції та недискримінації учасників та порушують права Скаржника на участь у цій закупівлі.

Скаржник просить зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації шляхом виключення дискримінаційних вимог, викладених у Додатку 1 до Документації та п. 2.3 та п. 2.4, п. 6.3.3. Додатку 3 до Документації.

Замовник зазначає, що не зобовʼязаний прописувати розміри чи інші характеристики таким чином, щоб вони відповідали продукції абсолютно всіх виробників та/або постачальників в Україні.

Замовник встановлював параметри брикетів паливних вугільних виходячи з власних потреб та технічних характеристик котельного обладнання, що використовується, а також враховуючи наявні на ринку твердого палива пропозиції таким чином, щоб встановлені вимоги не відповідали продукції лише якогось одного конкретного учасника.

З метою підтвердження зазначеного, Замовник пропонує до уваги порівняльну таблицю з показниками трьох різних виробників, технічні умови які є у вільному доступі в електронній системі закупівель Прозорро.

Таким чином, встановлені технічні вимоги щодо брикетів не є дискримінаційними, а свідчення Скаржника про те, що зазначені умови є дискримінаційними лише через те, що один конкретний постачальник (навіть не виробник) не має в наявності брикетів зазначених розмірів, є абсолютно абсурдними.

Жодним національним стандартом не встановлено вимог до технічних характеристик брикетів паливних вугільних, тобто Замовник може визначати такі характеристики відповідно до власних потреб, з урахуванням норм Особливостей та Закону.

Замовником було доведено відповідність продукції щонайменше трьох виробників в частині оскаржуваних параметрів (розмір, нижча теплота згорання), а також те, що Скаржник жодним чином не довів, як встановлені характеристики брикетів порушують його права та є дискримінаційними по відношенню до нього.

Вимога пункту 6.3.3. Додатку 3 Документації щодо забезпечення поліетиленовим чохлом при постачанні брикету паливного вугільного встановлена з метою уникнення псування продукції під час транспортування та зберігання, задля уникнення впливу зовнішніх факторів, зокрема вологи, сонячного світла на брикети.

Ця вимога не є ексклюзивною чи дискримінаційною адже має відношення до всіх потенційних постачальників і спрямована на максимально ефективне використання брикету паливного вугільного з моменту постачання протягом опалювального сезону.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- лист ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ", відповідно до якого, зокрема: "4. Щодо стосується виготовлення брикетів з розмірами: довжина до 8см, ширина до 6см, висота до 5см.

ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" виробляє брикети у відповідності до умов ТУ згідно яких розміри брикетів становлять: довжина 10см, ширина 10см, висота 7см. Для виробництва брикетів використовуються відповідні пресформи, на цей час наше підприємство не планує змінювати розміри брикетів. Додатково зазначимо, що брикети виробництва ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" не мають критичних відхилів від зазначених вами розмірів. Якщо наш товар планується для використання у звичайних котлах для опалення, то з нашого досвіду зазначимо, що брикет нашого виробництва (розміри якого лише на 1-2см відрізняються від вимог покупця) теж буде якісно спалюватися у котлі.

Навпаки час його горіння буде більш тривалим.

Таким чином ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" може запропонувати лише брикети з розмірами: довжина 10см, ширина 10см, висота 7см.

5. Щодо стосується зазначення у посвідченні якості показника "Механічна міцність".

ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" повідомляє, що оформлює посвідчення якості у відповідності до вимог ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит і вугільні брикети.

Правила приймання за якістю". У ДСТУ 7493:2013 відсутня вимога щодо зазначення у посвідченні якості показника "Механічна міцність", крім того згідно наших ТУ такий показник як "Механічна міцність" теж не нормується.

Згідно п.п. 5.10.1-5.10.2 ДСТУ 7493:2013 у посвідченні якості зазначають зольність на сухий стан палива, загальну вологу на робочий стан палива, нижчу теплота згорання, вихід летких речовин та загальну сірку на сухий стан палива.

Таким чином ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" не має правових підстав зазначати у посвідченні якості показник "Механічна міцність".

6. Щодо стосується виробництва брикетів паливних вугільних з загальною вологою на робочий стан палива не більше ніж 15,0%.

ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" повідомляє, що виробляє товар згідно ТУ. Згідно умов ТУ брикети паливні вугільні виробляються з загальною вологою на робочий стан палива не більше ніж 18,0%.

7. Щодо стосується пакування брикетів в мішки або біг-беги.

ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" повідомляє, що згідно наших ТУ брикети паливні як і звичайне вугілля відвантажується покупцям виключно насипом без пакування у мішки або бігбеги.

Оскільки брикети паливні виробляються з вугілля або вугільного шламу, то вони мають дуже схожі характеристики. Нам не зрозуміло, для чого Ви вимагаєте додатково його фасувати у мішки. Ця процедура потребує додаткового залучення працівників та придбання мішків, що приведе до значного подорожчання готової продукції.

Таким чином ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" у відповідності до умов ТУ відвантажує брикети виключно насипом без пакування у мішки або біг-беги".

Замовник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- ТУ У 19.2-40332955-005:2023 "КОТУНИ ТА БРИКЕТИ ПАЛИВНІ НА ВУГІЛЬНІЙ ОСНОВІ Технічні умов" ТОВ "ЕНЕРГО ВОСТОК АНТАРЦИТ";

- ТУ У 19.2-43951678-001:2022 "БРИКЕТИ ПАЛИВНІ ВУГІЛЬНІ Технічні умови"

ТОВ "ТД "СХІДМАРКЕТ";

- ТУ У 19.2-40963889-003:2020 "ГРАНУЛИ, ОКАТКИ ТА БРИКЕТИ ПАЛИВНІ НА ОСНОВІ ВУГІЛЛЯ ДЛЯ КОМУНАЛЬНО-ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ ТЕХНІЧНІ УМОВИ"

ТОВ "ОПТІМ-ПАЛИВО".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічні вимоги до предмета закупівлі (інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмету закупівлі) та передбачає. зокрема:

Вимоги до брикету паливного вугільного:

Технічні, якісні характеристики товару № з/п Найменування товару Одиниця виміру Кількість Нижча теплота згоряння на робочий стан палива, ккал/кг, не менше:

Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж:

Брикет паливний вугільний т.

4000 Розміри брикетів: довжина до 8см, ширина до 6 см, висота до 5см., Механічна міцність не менш 85%.

Брикети повинні вироблятися з вугілля кам’яного будь-яких марок, або продукту його переробки - шламу вугільного.

Брикети мають бути упаковані в мішки або біг беги.

Додаток 3 Документації містить проєкт договору та передбачає, зокрема:

2.3. Фасування. Брикети мають бути упаковані в мішки або біг-беги. У разі порушення умов зберігання указаних у цьому пункті, відповідальність за псування товару несе Замовник.

2.4. Якісні характеристики брикету паливного вугільного:

Теплота згоряння на робочий стан палива, не менш, ккал/кг – 4000 Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж – 15.

Розміри брикету паливного вугільного: довжина до 8 см, ширина до 6 см, висота до 5 см.

Механічна міцність: не менш 85%.

6.3.3. При постачанні брикету паливного вугільного Постачальник має додатково забезпечити Покупця поліетиленовим чохлом.

Листом від 05.02.2025 №3411-09,11927-08 Міністерство економіки України надало відповідь наступного змісту, зокрема:

БРИКЕТУВАННЮ

ВУГІЛЛЯ"

ДЕРЖАВНОГО

ПІДПРИЄМСТВА

"НАУКОВОТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" надав відповідь наступного змісту:

Листом від 05.02.2025 №26/1.5-83-2451 Міністерство енергетики України надало наступну інформацію, зокрема:

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що у додатку 2 до Документації наведені, зокрема, вимоги до вугілля кам'яного:

Технічні, якісні характеристики товару Нижча теплота згорання (не менше) ккал/кг 5300 Зольність на сухий стан палива, % - не більше ніж: 24 Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж: 8.

Додаткові умови щодо предмету закупівлі, зокрема:

2. запропоноване учасником тверде паливо повинне забезпечувати необхідний, узгоджений з ДСЕЕ температурний режим, прийнятий для закладу Замовника, температура теплоносія має бути відповідною до загальноприйнятого показника, середнього для відповідного типу котельного обладнання;

3. дані у всіх наданих документах щодо виробника повинні співпадати;

4. всі технічні та якісні характеристики пропонованого товару повинні бути відображені в технічних умовах виробника або сертифікаті генетичних, технологічних та якісних характеристик, та відповідати вимогам тендерної документації;

Також, згідно з пунктом 2.5. Додатку 3 до Документації (Проєкт договору), якісні характеристики вугілля:

Теплота згоряння на робочий стан палива, ккал/кг – не менш ніж 5300 Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж – 8 Зольність на сухий стан палива, % - не більш ніж – 24.

Також, згідно з Специфікацією додатку 3 до Документації, найменування предмета закупівлі - Вугілля кам'яне марки Г (Г2) (13-100).

Крім того, згідно з пунктом 6.3.4. Додатку до Документації, поставлене тверде паливо повинне забезпечувати необхідний, узгоджений з ДСЕЕ температурний режим, прийнятий для даного закладу. Температура теплоносія має бути відповідною до загальноприйнятого показника, середнього для відповідного типу котельного обладнання.

Перевірка цього показника виконується шляхом контрольної топки твердого палива у котельному обладнанні.

Скаржник зауважує, що для даного предмету торгів є наступні національні стандарти:

- ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови" (надалі - ДСТУ 7146:2010), цей стандарт поширюється на кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення (далі за текстом - вугілля), що використовують для побутових потреб.

- ДСТУ 3472:2015 "Вугілля буре, кам'яне та антрацит. Класифікація", цей стандарт поширюється на буре, кам'яне вугілля та антрацит України і встановлює їхню класифікацію за марками та групами на основі характерних загальних ознак, які відображають генетичні особливості та основні технологічні характеристики.

Згідно з пунктами 3.1.- 3.4 ДСТУ 7146:2010, для побутових потреб використовують вугілля марок Д, ДГ, Г, П, А та Ж згідно з ДСТУ 3472 Донецького та Львівсько-Волинського басейну, з розмірами кусків згідно з ГОСТ 19242.

Для побутових потреб використовують збагачене розсортоване та незбагачене розсортоване вугілля. За якісними, технологічними та фізико-механічними показниками вугілля повинно відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 1. За якісними показниками, що характеризують безпечність, вугілля повинно відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 2.

ДСТУ 7146:2010 (який регламентує технічні характеристики товару, що є предметом закупівлі) не встановлює вимог до вугілля кам'яного марки Г(Г2) (13-100), а встановлює вимоги до вугілля кам'яного марки Г з розміром кусків 13-100 різного походження.

Нормами вказаного ДСТУ передбачені наступні показники:

- Вугілля Г 13-100 загальна волога на робочий стан палива не більше ніж 12%;

Зольність на сухий стан палива, %- не більше ніж: 14 %; нижча теплота згорання на робочий стан палива – не менше, ніж 5600 ккал/кг.

- Вугілля Г** 13-100 (**Для вугілля львівсько-волинського марок Г, Ж), Зольність на сухий стан палива, % - не більше ніж: 24 %; загальна волога на робочий стан палива не більше ніж 8%; нижча теплота згорання на робочий стан палива – не менше, ніж 5300 ккал/кг.

Проте Замовник встановив вимоги щодо вологості та нижчої теплоти згорання без врахування окремих вимог для вугілля львівсько-волинського походження, чим порушив вимоги ДСТУ 7146:2010.

Також, національні стандарти ДСТУ 7146:2010 та ДСТУ 3472:2015 не передбачають вугілля кам'яного Г(Г2) (13-100) з показниками, наведеними в Додатку 2 Документації, у зв'язку з чим, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

З урахуванням вказаного, а також того, що вищевказані вимоги щодо Г(Г2) відсутні у ДСТУ 7146:2010, вимога у вказаній редакції суперечить нормам пункту 29 Особливостей.

Щодо вимог пунктів 2-4 Додатку 2 до Документації, Скаржник зауважує, що зазначені вимоги є такими, що містять ознаки дискримінаційності та створюють надмірні та необґрунтовані умови для участі у процедурі закупівлі.

Вимога щодо забезпечення "узгодженого з ДСЕЕ температурного режиму" та відповідності "загальноприйнятому середньому показнику" є оціночною, нечіткою та такою, що не містить конкретних вимірюваних критеріїв, що унеможливлює її однозначне тлумачення та документальне підтвердження учасниками.

Вимога щодо обов'язкового співпадіння даних у "всіх документах щодо виробника" є нечіткою, оціночною та такою, що допускає різне тлумачення, оскільки Документація не визначає вичерпного переліку таких ("всіх") документів.

За таких умов Скаржнику незрозуміло, які саме документи охоплюються цією вимогою, що створює ризик довільного трактування її змісту Замовником під час розгляду тендерних пропозицій та, як наслідок, можливість їх безпідставного відхилення.

Вимога щодо відображення "всіх технічних та якісних характеристик" пропонованого товару виключно у технічних умовах виробника або сертифікаті генетичних, технологічних та якісних характеристик є нечіткою та такою, що допускає різне тлумачення, оскільки тендерна документація не містить визначення переліку таких характеристик, крім того технічні умови виробника на вугілля взагалі не вимагаються Замовником в цій закупівлі, а тому не зрозуміло як Замовник буде їх перевіряти.

За таких умов неможливо однозначно встановити, які саме характеристики Замовник відносить до "всіх", що створює ризик довільного трактування цієї вимоги під час оцінки тендерних пропозицій та, як наслідок, можливість їх безпідставного відхилення.

Крім того, встановлення вимоги щодо обов'язкового підтвердження таких характеристик виключно у технічних умовах виробника або в сертифікаті генетичних, технологічних та якісних характеристик є необґрунтованим, оскільки для кам'яного вугілля показники якості регулюються національними стандартами, зокрема ДСТУ 7146:2010 та ДСТУ 3472:2015, які передбачають інші форми фіксації та підтвердження якісних характеристик продукції (сертифікат, посвідчення якості).

Встановлення таких вимог призводить до звуження кола потенційних учасників та суперечить принципам недискримінації, рівного ставлення та добросовісної конкуренції, визначеним Законом України "Про публічні закупівлі", а також порушують права Скаржника на участь у цій закупівлі.

На підставі зазначеного вище, Скаржник просить зобов'язати Замовника внести відповідні зміни у Додаток 2 та Додаток 3 (Специфікації Додатку 3 до Документації) шляхом визначення технічних характеристик, що передбачені національним стандартом ДСТУ 7146:2010 (у тому числі і за маркою), та виключення дискримінаційних та необґрунтованих вимог пунктів 2-4 Додатку 2 до Документації та пункту 6.3.4. Додатку 3 до Документації.

Замовник зазначає, що відповідно до п. розділу 1 ДСТУ 3472:2015 "Вугілля буре, камʼяне та антрацит. Класифікація", цей стандарт поширюється на буре, кам'яне вугілля та антрацит України і встановлює їхню класифікацію за марками та групами на основі характерних загальних ознак, які відображають генетичні особливості та основні технологічні характеристики.

Відповідно до п. 3.1. ДСТУ 3472:2015, вугілля України поділяють на марки та групи відповідно до таблиці 1.

Замовник звертає увагу, що таблиця 1 ДСТУ 3472:2015 передбачає вугілля, яке є предметом даної закупівлі – Г(Г2).

ДСТУ 7146:2010 був прийнятий у 2010 році та не був актуалізований під реалії, що змінювалися, тоді як ДСТУ 3472:2015 прийнятий у 2015 році та враховує реалії, що склалися на ринку вугілля.

Таким чином, вугілля Г(Г2) 13-100, яке є предметом даної закупівлі, передбачене ДСТУ 3472:2015, а технічні характеристики встановлювались Замовником відповідно до ДСТУ 7146:2010, що передбачені для вугілля Г** 13-100, оскільки найкраще враховують потреби Замовника, а саме - містять низький рівень вологи – не більше 8%. Натомість характеристики вугілля, які вимагає включити до Документації Скаржник, має показник загальної вологи на робочий стан палива не більше ніж 12%, що є занадто високим та недопустимим для Замовника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічні вимоги до предмету закупівлі (інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмету закупівлі):

Вимоги до вугілля кам’яного:

Найменування товару: Вугілля кам’яне марки Г (Г2) (13-100) Технічні, якісні характеристики товару:

Нижча теплота згорання(не менше) ккал/кг: 5300 Зольність на сухий стан палива, %- не більше ніж: 24 Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж: 8.

Додаткові умови щодо предмету закупівлі, зокрема:

- запропоноване учасником тверде паливо повинне забезпечувати необхідний, узгоджений з ДСЕЕ температурний режим, прийнятий для закладу Замовника, температура теплоносія має бути відповідною до загальноприйнятого показника, середнього для відповідного типу котельного обладнання;

- дані у всіх наданих документах щодо виробника повинні співпадати;

- всі технічні та якісні характеристики пропонованого товару повинні бути відображені в технічних умовах виробника або сертифікаті генетичних, технологічних та якісних характеристик, та відповідати вимогам тендерної документації.

Додаток 3 Документації містить проєкт договору, відповідно до якого:

II. ЯКІСТЬ ТОВАРІВ

2.5. Якісні характеристики вугілля:

Теплота згоряння на робочий стан палива, ккал/кг – не менш ніж 5300 Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж – 8 Зольність на сухий стан палива, % - не більш ніж – 24

VI. ПРАВА ТА ОБОВ'ЯЗКИ СТОРІН

6.3. Постачальник зобов'язаний:

6.3.4. Поставлене тверде паливо повинне забезпечувати необхідний, узгоджений з ДСЕЕ температурний режим, прийнятий для даного закладу. Температура теплоносія має бути відповідною до загальноприйнятого показника, середнього для відповідного типу котельного обладнання. Перевірка цього показника виконується шляхом контрольної топки твердого палива у котельному обладнанні.

Додаток 1 до договору містить специфікацію, відповідно до якої:

1. Вугілля кам’яне марки Г (Г2) (13-100) Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

4.1. Щодо вугілля кам’яного марки Г (Г2) (13-100).

Відповідно до сфери застосування ДСТУ 3472:2015 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ. КЛАСИФІКАЦІЯ" поширюється на буре, кам'яне вугілля та антрацит України і встановлює їхню класифікацію за марками та групами на основу загальних ознак, які відображають генетичні особливості та основні технологічні характеристики.

Відповідно до таблиці 1 ДСТУ 3472:2015 міститься марка кам'яного вугілля – газове Г, яке поділяється на групи: Г1 та Г2.

Разом з цим, таблицею 1 ДСТУ 3472:2015 не передбачено наведені вище характеристики, передбачені Документацією.

На кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ'ЯНЕ ТΑ АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".

Відповідно до розділу 3 "Технічні вимоги" ДСТУ 7146:2010:

3.1 Для побутових потреб використовують вугілля марок Д, ДГ, Г, П, А та Ж згідно з ДСТУ 3472 Донецького та Львівсько-Волинського басейну, з розмірами кусків згідно з ГОСТ 19242, а також вугілля, що імпортують, якщо воно за класифікаційними показниками відповідає ДСТУ 3472, а за розміром кусків (крім 6—100 мм) — ГОСТ 19242.

3.3 За якісними, технологічними та фізико-механічними показниками вугілля повинно відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 1.

Таблицею 1 ДСТУ 7146:2010 встановлено, зокрема, наступні вимоги до вугілля Г 13100:

- Нижча теплота згорання на робочий стан палива, МДЖ/кг (ккал/кг), не менше ніж:

23,446 (5600);

- Зольність на сухий стан палива, %, не більше ніж: 14;

- Загальна волога на робочий стан палива, %, не більше ніж: 12.

Також таблицею 1 ДСТУ 7146:2010 встановлено, зокрема, наступні вимоги до для вугілля львівсько-волинського Г 13-100:

- Нижча теплота згорання на робочий стан палива, МДЖ/кг (ккал/кг), не менше ніж:

22,190 (5300);

- Зольність на сухий стан палива, %, не більше ніж: 24;

- Загальна волога на робочий стан палива, %, не більше ніж: 8.

Разом з цим, таблицею 1 ДСТУ 7146:2010 не передбачено поділ марки вугілля на групи.

Враховуючи наведене, Замовник закуповує, зокрема, кам'яне вугілля марки саме Г (Г2) (13-100), при цьому ДСТУ 7146:2010 не передбачає для вугілля марок саме Г (Г2) (13100) показники, наведені в Документації.

За таких умов, вищезазначені умови Документації суперечать положенням Особливостей в цій частині.

4.2. Щодо вимог Документації "- дані у всіх наданих документах щодо виробника повинні співпадати;

Відповідно до пункту 7.10 ДСТУ 7146:2010 під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30312 та Міжнародною системою кодифікації*. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик – чотири роки.

Документацією передбачено, що всі технічні та якісні характеристики пропонованого товару повинні бути відображені або в технічних умовах виробника, або сертифікаті генетичних, технологічних та якісних характеристик, та відповідати вимогам тендерної документації.

Враховуючи викладене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

4.3. Щодо вимоги Документації "запропоноване учасником тверде паливо повинне забезпечувати необхідний, узгоджений з ДСЕЕ температурний режим, прийнятий для закладу Замовника, температура теплоносія має бути відповідною до загальноприйнятого показника, середнього для відповідного типу котельного обладнання".

Слід зазначити, що ДСТУ 7146:2010 не передбачає вимоги "запропоноване учасником тверде паливо повинне забезпечувати необхідний, узгоджений з ДСЕЕ температурний режим, прийнятий для закладу Замовника, температура теплоносія має бути відповідною до загальноприйнятого показника, середнього для відповідного типу котельного обладнання".

За таких умов, вищезазначені умови Документації суперечать положенням Особливостей в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

5. Скаржник зазначає, що згідно з пунктом 2.2. Додатку 3 до Документації:

"Замовник має право перевірити вагу та якість товару у відповідності до діючих нормативних документів та умов цього Договору. В разі візуальної невідповідності Товару заявленим характеристикам Замовник має право направити вимогу Постачальнику щодо необхідності перевірки Товару на відповідність заявленим характеристикам та призупинити прийомку товару на період перевірки.

Замовник має право звернутись до акредитованої лабораторії відповідно до укладеного договору з метою провести випробування вуглехімічних характеристик поставленого(их) товару(ів)/партії товару(ів). Витрати пов'язані з проведенням випробування сплачує Постачальник. Після виставлення рахунку Замовнику, Постачальник бере на себе обов'язок сплатити його протягом трьох робочих днів. Сума проведення випробування не може перевищувати 50000,00 грн. У разі порушення строків оплати за проведення випробування, Замовник має право достроково розірвати договір в односторонньому порядку, повідомивши Постачальника письмово про розірвання договору протягом 3 робочих днів з дня настання підстави (кінцева дата строку оплати рахунку) без підписання угоди про розірвання договору. Уся кореспонденція, що направляється Замовником, вважається отриманою Постачальником не пізніше 14-ти днів з моменту її відправки Замовником на адресу Постачальника, зазначену в Договорі.

Перевірка вугілля на відповідність ДСТУ 7146:2010 щодо вмісту кусків менш нижчої границі виконується Замовником при прийманні на складі у присутності представників Постачальника, з подальшим складанням двостороннього акту, шляхом відбирання від партії товару 70-100кг товару та просіюванню на ситі з розміром комірки відповідно до фракції яка підлягає контролю, вміст фракції менше нижчої допустимої границі визначається як відсоткове відношення його маси до маси Товару яка була перевірена, ця маса визначається на підлогових вагах. У разі непогодження Постачальника з результатами випробувань опломбована проба брикету паливного вугільного може бути направлена до акредитованої лабораторії для проведення відповідних досліджень, за рахунок Постачальника.

Перевірка брикету паливного вугільного на механічну міцність проводиться при прийманні на складі у присутності представників Постачальника, з подальшим складанням двостороннього акту шляхом триразового скидання брикету паливного вугільного з висоти 1,5 метр на бетонне/асфальтоване покриття. При цьому утворення кусків бою розміром менше 10-15 мм має складати не більш 15%. До того ж відсотковий обсяг цього залишку визначається як відсоток від маси загальної брикету який підлягає іспиту. У разі непогодження Постачальника з результатами випробувань опломбована проба брикету паливного вугільного може бути направлена до акредитованої лабораторії для проведення відповідних досліджень, за рахунок Постачальника.

Перевірка брикету паливного вугільного щодо тривалості горіння здійснюється при прийманні на складі у присутності представників Постачальника, з подальшим складанням двостороннього акту, шляхом спалювання еталонної маси брикету(10кг), тривалість горіння має складати не менше ніж за 150 хвилин, із забезпеченням повної тепловіддачі протягом усього часу горіння. Після згоряння брикету не повинно залишатися недопалів, сторонніх предметів (таких як дріт, порода тощо). У разі непогодження Постачальника з результатами випробувань опломбована проба брикету паливного вугільного може бути направлена до акредитованої лабораторії для проведення відповідних досліджень, за рахунок Постачальника.

У разі необхідності Замовник має право направити пробу брикету паливного вугільного на перевірку до лабораторії щодо додержання встановлених законодавством медичних(санітарних) критеріїв безпеки. Проба може бути направлена у будь-яку лабораторію яка має акредитацію на проведення вищевказаних випробувань, за рахунок постачальника. Вартість випробувань не має перевищувати 50 000грн".

Зазначені вище положення Проєкту договору створюють не прогнозоване та необмежене фінансове навантаження на учасника, оскільки не дозволяють достовірно визначити загальний обсяг потенційних витрат за договором. Встановлення граничної вартості за одне випробування у розмірі 50 000,00 грн без надання економічного обґрунтування, калькуляції або посилання на договір із лабораторією є непрозорим.

Скаржник зазначає, що йому не відомі умови договору, укладеного між Замовником та акредитованою лабораторією, та не зрозуміло чому сума проведення випробування може становити саме 50000,00 грн. А якщо Замовник забажає одночасно провести випробування вугілля і брикетів, то сума згідно з умовами проєкту договору вже може досягати до 100000,00 грн. А якщо Замовник забажає провести декілька таких випробувань, то загальна їх сума вже може перевищати вартість самого товару.

Згідно з досвіду Скаржника проведення різного роду випробувань їх вартість становить 2000-3000 грн. Чому Замовник зазначає саме 50000,00 грн, а не 20000,00 грн або 75000,00 грн Скаржнику не відомо. Можливо, що у договорі, укладеному між Замовником та акредитованою лабораторією, є якась агентська винагорода (або комісійна винагорода) або реферальний бонус для Замовника, тоді стає зрозуміло, що чим більше учасник заплатить за проведення досліджень, тим більше грошей отримає собі Замовник.

З умов Проєкту договору Скаржнику не зрозуміло скільки разів Замовник забажає проводити випробування вугілля і брикетів, а враховуючи, що вартість для кожного виду товару може становить 50000,00 грн, Скаржник не може розрахувати остаточну вартість товару для участі його підприємства у цих торгах.

За таких умов Скаржник позбавлений можливості об'єктивно оцінити сукупну вартість витрат для виконання договору, що прямо унеможливлює формування ціни Пропозиції Скаржника (при тому, що ціна є єдиним критерієм оцінки у цій закупівлі).

З вимог пункту 2.2. додатку 3 до Документації не можливо встановити навіть кількість випробувань, перелік показників за якими будуть проводитись випробування, не можливо ідентифікувати лабораторію та її акредитацію.

Скаржник зазначає, що можливість багаторазового ініціювання Замовником випробувань за рахунок Постачальника без встановлення чітких критеріїв та обмежень створює ризик зловживань та фактичного перекладання на учасника непропорційних витрат, які у сукупності можуть бути співставними або навіть перевищувати вартість предмета закупівлі (адже кожне випробування може коштувати 50 000 грн для одного виду товару, а тут два види товару – брикет та вугілля).

Також, передбачені Документацією методи перевірки якості товару "на складі" Замовника не відповідають вимогам чинних національних стандартів, не є затвердженими лабораторними методиками, що ставить під сумнів об'єктивність та достовірність отриманих результатів, оскільки: склад Замовника не є акредитованим випробувальним середовищем; Замовник не є акредитованим органом з оцінки відповідності та не має повноважень здійснювати лабораторні випробування Товару; відсутні підтвердження наявності у Замовника атестованого вимірювального обладнання, яке пройшло метрологічну повірку та придатне для проведення зазначених вимірювань; відсутні затверджені методики виконання вимірювань, які б забезпечували відтворюваність та порівнюваність результатів.

Враховуючи викладене, зазначені вище умови Документації створюють правову та технічну невизначеність, порушують принципи об'єктивності, недискримінації та добросовісної конкуренції, а також унеможливлюють формування Скаржником ціни тендерної пропозиції (порушують права Скаржника на участь у цій закупівлі).

Скаржник просить зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до додатку 3 до Документації шляхом виключення або належного нормативного та економічного обґрунтування положень щодо порядку та вартості проведення випробувань товару.

Замовник зазначає, що вимоги проекту договору щодо проведення лабораторних досліджень якості твердого палива, що постачається, є типовими та очевидними для такого роду договорів, оскільки у Замовника, як споживача твердого палива, є необхідність у можливості лабораторної перевірки отриманого товару задля недопущення постачання палива неналежної якості, та як наслідок зриву опалювання закладів Замовника.

Оскільки Замовник є бюджетною організацією, кошти на проведення відповідних лабораторних досліджень у випадку такої потреби відсутні у річному бюджеті, отже повинні бути враховані у ціну Пропозиції учасників. Разом з цим, гранична сума таких лабораторних досліджень визначена з метою надати можливість учасникам визначити ціну тендерної пропозиції.

Замовник звертає увагу, що умови проекту договору щодо здійснення лабораторних досліджень не суперечать жодному нормативно-правовому акту та стосуються всіх без винятку учасників, а отже не можуть вважатися дискримінаційними саме по відношенню до Скаржника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить проєкт договору про закупівлю, який передбачає, зокрема:

2.2. Замовник має право перевірити вагу та якість товару у відповідності до діючих нормативних документів та умов цього Договору. В разі візуальної невідповідності Товару заявленим характеристикам Замовник має право направити вимогу Постачальнику щодо необхідності перевірки Товару на відповідність заявленим характеристикам та призупинити прийомку товару на період перевірки.

Замовник має право звернутись до акредитованої лабораторії відповідно до укладеного договору з метою провести випробування вуглехімічних характеристик поставленого(их) товару(ів)/партії товару(ів). Витрати пов’язані з проведенням випробування сплачує Постачальник. Після виставлення рахунку Замовнику, Постачальник бере на себе обов’язок сплатити його протягом трьох робочих днів. Сума проведення випробування не може перевищувати 50000,00 грн. У разі порушення строків оплати за проведення випробування, Замовник має право достроково розірвати договір в односторонньому порядку, повідомивши Постачальника письмово про розірвання договору протягом 3 робочих днів з дня настання підстави (кінцева дата строку оплати рахунку) без підписання угоди про розірвання договору. Уся кореспонденція, що направляється Замовником, вважається отриманою Постачальником не пізніше 14-ти днів з моменту її відправки Замовником на адресу Постачальника, зазначену в Договорі.

За таких умов, Документацією встановлено, що саме Замовник проводить перевірку якості вугілля, у тому числі, при прийманні товару на складі, у зв'язку з чим, Замовник з незалежних від учасника підстав може визначити продукцію такою, що не відповідає вимогам Замовника, що в подальшому може призвести до дострокового розірвання договору.

Крім того, Документація не містить переліку лабораторій, їх адреси, вартість доставки проб та вартість послуг з проведення лабораторних досліджень, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції та є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, Замовник з незалежних від учасника обставин на власний розсуд може обрати лабораторію, що здійснюватиме випробування якісних характеристик поставленого товару/партії товару, а учасник зобов'язаний оплатити відповідні лабораторні випробування, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції, що є дискримінаційною умовою для таких суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Також Документація не містить інформації щодо кількості випробувань лабораторних досліджень, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

6. Скаржник зазначає, що згідно пункту 5.3. Додатку 3 до Документації, при поставці товару Постачальник надає Замовнику такі документи: рахунок фактуру на поставлений товар, видаткові накладні, акт приймання-передачі, протокол випробувань на товар.

Вимога, що при поставці товару Постачальник надає Замовнику протокол випробувань на товар є такою, що встановлена в порушення вимог пункту 29 Особливостей.

В Україні для брикетів вугільних та вугілля наявний ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю", згідно з яким: "Цей стандарт поширюється на буре, кам'яне вугілля, антрацит і вугільні брикети (далі - паливо) - товарну продукцію постачальників (шахт, розрізів, сортувалень, збагачувальних та брикетних фабрик, виробничих об'єднань тощо) і встановлює правила приймання палива за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача. Тобто такий стандарт встановлює перелік документів і вимоги щодо документального підтвердження якості як вугілля так і вугільних брикетів.

Відповідно до положень ДСТУ 7493:2013 єдиними документами, які надаються під час поставки брикетів є посвідчення про якість.

Також, для вугілля кам'яного наявний ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови", цей стандарт поширюється на кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовують для побутових потреб, яким в свою чергу теж передбачено посвідчення про якість.

Враховуючи вимоги національних стандартів для товарів, що є предметами закупівлі, вбачається, що протокол випробувань на такі види товару не передбачений.

Скаржнику не зрозуміло, чому Замовник штучно обмежує коло потенційних учасників, тільки тими, хто при поставці товару буде надавати протокол випробувань, якщо у національних стандартах чітко вказано який документ передбачено для вугілля кам'яного та брикету вугільного при поставці.

Замовник, обмежує наше право на участь у даних торгах, встановлюючи вимоги Документації, що ґрунтується лише на "бажанні" Замовника. Такі вимоги є дискримінаційними для Скаржника та такими, що встановлені в порушення вимог пункту 29 Особливостей.

Замовник встановив незаконну і дискримінаційну вимогу, чим порушив вимоги Закону та Особливостей.

Скаржник просить зобов'язати Замовника внести відповідні зміни в пункт 5.3.

Додатку 3 до Документації шляхом виключення незаконної вимоги щодо надання на поставлений товар протоколу випробувань.

Замовник зазначає, що у разі прийняття відповідного рішення Комісією Замовником будуть внесені зміни до Документації з цього питання.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.1 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі ДК 021:2015 код 09110000-3 - Тверде паливо:

Вугілля кам’яне марки Г(Г2) 13-100, Номенклатурна позиція ДК 021:2015 код 09111100-1 – Вугілля;

Брикет паливний вугільний, Номенклатурна позиція ДК 021:2015 код 09111220-8 Брикетоване вугілля.

Додаток 3 Документації містить проєкт договору про закупівлю, який передбачає, зокрема:

5.3. При поставці товару Постачальник надає Замовнику такі документи: рахунок фактуру на поставлений товар, видаткові накладні, акт приймання-передачі, протокол випробувань на товар.

Відповідно до пункту 7.3 ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ'ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ" партію вугілля вважають прийнятою до відправлення, якщо від неї відібрано об'єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096 та оформлено посвідчення якості.

Згідно з пунктом 7.4 ДСТУ 7146:2010 у посвідченні якості зазначають:

— назву підприємства-виробника;

— назву продукції (марку вугілля, розмір кусків вугілля);

— назву споживача та дату відправлення;

— номер і дату договору про постачання;

— номери вагонів або інших транспортних засобів;

— масу нетто;

— результати аналізування або підтвердження відповідності якості вугілля вимогам цього стандарту;

— позначення цього стандарту.

Відповідно до пункту 7.10 ДСТУ 7146:2010 під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації*. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик — чотири роки.

Відповідно до сфери застосування ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю" цей стандарт поширюється на буре, кам'яне вугілля, антрацит і вугільні брикети (далі паливо) - товарну продукцію постачальників (шахт, розрізів, сортувалень, збагачувальних та брикетних фабрик, виробничих об'єднань тощо) і встановлює правила приймання палива за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача.

Відповідно до ДСТУ 7493:2013 передбачено, зокрема:

назву підприємства-постачальника;

назву споживача;

номер та дату договору про постачання;

номер партії;

номери вагонів або інших транспортних засобів;

масу брутто і нетто;

позначення нормативного документа, за яким відвантажено паливо;

марку вугілля, розмір кусків, назву продукції;

значення показників якості, передбачені нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості підприємства-постачальника для палива як давальницької сировини, призначеного для подальшого перероблення.

За таких умов, ДСТУ 7146:2010 та ДСТУ 7493:2013 не передбачають оформлення при поставці товару протоколу випробувань.

За таких умов, вищезазначені умови Документації суперечать положенням Особливостей в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ПАСИЦЕЛІВСЬКИЙ ЛІЦЕЙ БАЛТСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ: 33850090) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Тверде паливо", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-06-08-005219-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга, що стосується тендерної документації

Невідповідність умов тендерної документації положенням пункту 19 Особливостей · Інші умови тендерної документації

Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до частини 4 Розділу 6 Документації та в пункті 11.2. Додатку № 3 до Документації шляхом приведення зазначених вище положень у відповідність до вимог пункту 19 Особливостей.

Згідно частини 4 Розділу 6 Документації, договір про закупівлю за результатами проведеної закупівлі укладається відповідно до Цивільного кодексу України з урахуванням положень статті 41 Закону, крім частин другої - п'ятої, сьомої - дев'ятої статті 41 Закону, та Особливостей.

Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов'язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об'єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв'язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв'язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

8) зміни умов у зв'язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону.

Також, згідно пункту 11.2. Додатку 3 до Документації, порядок зміни умов Договору:

Зміни до Договору про закупівлю оформлюються в такій самій формі, що й Договір про закупівлю, а саме у письмовій формі шляхом укладення додаткової угоди до Договору. Пропозицію щодо внесення змін до Договору може зробити кожна із сторін Договору. Пропозиція щодо внесення змін до Договору має містити обґрунтування необхідності внесення таких змін до Договору і виражати намір особи, яка її зробила, вважати себе зобов'язаною у разі її прийняття. Обмін інформаціє щодо внесення змін до Договору здійснюється у письмовій формі шляхом взаємного листування.

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

Для забезпечення юридично коректного встановлення обставин для перегляду ціни одна Сторона звертається у письмовій формі до іншої Сторони з ініціативним листом з обґрунтуванням щодо необхідності підвищення ціни за одиницю товару за Договором поставки у зв'язку із коливанням ціни на ринку. У даному ініціативному листі Сторона, яка ініціює перегляд ціни повідомляє про законодавчу підставу вчинення таких дій, а також обґрунтовує запропоновану нову вартість товару та факт коливання ціни на ринку.

Задля підтвердження факту зміни ціни та факту коливання, ініціативна Сторона надає іншій Стороні копію висновку щодо статистичного спостереження щодо рівня цін на ринку, що виданий Держстатом відповідно до Положення про Державну службу статистики України, де Держстат є спеціально уповноваженим центральним органом виконавчої влади в галузі статистики, або ж копію експертного висновку, що оформлений торгово-промисловою палатою України, яка також уповноважена на здійснення досліджень із ціни на ринку, відповідно до ст. 3 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" або ж іншим висновком від компетентної організації, що має повноваження здійснювати відповідний аналіз цін на ринку (далі – експертна організація).

Дані висновки повинні бути видані місяцем щодо якого планується перегляд ціни за одиницю товару.

Відповідний висновок експертної організації повинен містити тверду ціну або діапазон цін.

Виконання зазначених дій підтверджує підстави для зміни ціни.

Факт зміни ціни на товар оформлюється відповідною додатковою угодою.

Сторони можуть погодити інший порядок зміни ціни за одиницю товару протягом дії Договору;

Форма документального підтвердження об'єктивних обставин визначатиметься Замовником у момент виникнення таких обставин 9з огляду на їхні особливості) з дотриманням вимог чинного законодавства.

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв'язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування – пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв'язку з зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

Сторони можуть внести зміни до Договору в разі зміни згідно із законодавством ставок податків і зборів та/або зміни умов щодо надання пільг з оподаткування – пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв'язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування. Зміна ціни за таких підстав може відбуватися як у бік збільшення так і у бік зменшення, сума Договору може змінюватись залежно від таких змін без зміни обсягу закупівлі. Підтвердженням можливості внесення таких змін будуть чинні (введені в дію) нормативно-правові акти Держави.

8) зміни умов у зв'язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" від 25.12.2015 року зі змінами та доповненнями.

У разі внесення змін до істотних умов договору про закупівлю у випадках, передбачених цим пунктом, замовник обов'язково оприлюднює повідомлення про внесення змін до Договору про закупівлю відповідно до вимог Закону з урахуванням Особливостей.

Однак, пункт 19 Особливостей в останній редакції передбачає наступне: Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

8) зміни умов у зв'язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону;

9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об'єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку;

Вбачається, що Замовником у частині 4 Розділу 6 Документації та пункті 11.2. Додатку 3 до Документації визначено перелік випадків зміни істотних умов договору про закупівлю, що не узгоджуються між собою та не узгоджується з вимогами пункту 19 Особливостей в останній редакції.

Вважаємо, що усі умови тендерної документації (у тому числі, проєкт договору, так як він є частиною тендерної документації) повинні бути узгоджені між собою та однозначною відповідати вимогам законодавства у повному обсязі.

Документи на брикет паливний вугільний · Технічна специфікація предмета закупівлі

Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо зобов'язати Замовника внести відповідні зміни у пункт 4.1. Додатку 1 до Документації шляхом виключення цих незаконних вимог.

Згідно вимог пункту 4 Додатку 1 до Документації, учасники процедури закупівлі у складі своєї тендерної пропозиції надають документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмету закупівлі, встановленим замовником згідно технічних вимог.

4.1. Брикет паливний вугільний:

- оригінал або копію технічних умов виробника відповідно до яких виготовляється пропонована продукція;

На нашу думку, зазначені вище вимоги є дискримінаційними та такими, що порушують права Скаржника на участь у цій закупівлі.

2.1. Щодо посвідчення про якість, видане акредитованою лабораторією на брикет паливний вугільний або сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик.

Пунктом 29 Особливостей встановлено, що у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються. У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Зазначимо, що наразі в Україні відсутній окремий стандарт, який визначає якісні характеристики брикетів вугільних.

В Україні є ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю" (надалі - ДСТУ 7493:2013), згідно з яким: "Цей стандарт поширюється на буре, кам'яне вугілля, антрацит і вугільні брикети (далі - паливо) - товарну продукцію постачальників (шахт, розрізів, сортувалень, збагачувальних та брикетних фабрик, виробничих об'єднань тощо) і встановлює правила приймання палива за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача. Тобто цей стандарт встановлює перелік документів і вимоги щодо документального підтвердження якості як вугілля так і вугільних брикетів.

Відповідно до пункту 5.7 ДСТУ 7493:2013 під час відправляння партії палива споживачеві постачальник за даними попередньої оцінки якості у транспортно-супроводжувальних документах надає інформацію про приймання партії палива, зазначає граничні показники якості за нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості та номер посвідчення про якість.

Посвідчення про якість має бути викладене державною мовою або іншою, погодженою зі споживачем, і містити такі дані:

- назву підприємства-постачальника;

- назву споживача;

- номер та дату договору про постачання;

- номер партії;

- номери вагонів або інших транспортних засобів;

- масу брутто і нетто;

- позначення нормативного документа, за яким відвантажено паливо;

- марку вугілля, розмір кусків, назву продукції;

Згідно пункту 4.4 ДСТУ 7493:2013, приймає паливо за якістю в місці відвантаження:

- відділи технічного контролю підприємства-постачальника палива.

З наведеного вбачається, що жодною нормою ДСТУ 7493:2013 не передбачено вимоги щодо оформлення посвідчення про якість саме акредитованою лабораторією.

Крім того, сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик також, не передбачено ДСТУ 7493:2013. Такий сертифікат оформлюється лише на вугілля кам'яне відповідно до вимог ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови" та не передбачений чинним законодавством для брикетів паливних вугільних, тому виникає питання – під документи якого "обраного" учасника (виробника) прописані такі вимоги Замовником?

Скаржник звертався до двох виробників брикету вугільного - ТОВ "ОПТІМ-ПАЛИВО" та ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" із запитом щодо отримання пакету документів, що вимагає Замовник. Однак, обидва виробники зауважили, що посвідчення про якість видається відділом технічного контролю на вже виготовлену партію товару, а не акредитованою лабораторією, посилаючись на ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю", та підтвердили, що сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик не передбачений для даного виду товару.

Отже, вбачається, що Скаржник має можливість поставити брикети паливні вугільні, однак не має окремого пакету документів на нього, який безпідставно вимагає Замовник.

2.2. Щодо оригіналу або копії технічних умов виробника відповідно до яких виготовляється пропонована продукція.

Згідно пункту 22 статті 1 Закону України "Про стандартизацію", технічні умови - нормативний документ, що встановлює технічні вимоги, яким повинна відповідати продукція, процес або послуга, та визначає процедури, за допомогою яких може бути встановлено, чи дотримані такі вимоги.

Зауважимо, що Скаржник не є виробником такого виду товару, а є постачальником. З метою реалізації свого права на участь у цій закупівлі ми звертались до двох виробників брикету вугільного (ТОВ "ОПТІМ-ПАЛИВО", ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ") щодо отримання ТУ для подальшої подачі у складі тендерної пропозиції, як того вимагає Замовник. Однак, обидва виробники відмовились надавати копії ТУ третім особам (Скаржнику) для розміщення у складі тендерної пропозиції в мережі Інтернет, що підтверджується їх письмовими відповідями.

Наголосимо, що Скаржник не є виробником даного виду товару і не є контролюючим органом, а тому не може вимагати від виробника надання документів, що безпідставно бажає отримати Замовник. Якщо Замовник бажає отримати підтвердження якісних характеристик брикетів вугільних та їх відповідність встановленим вимогам, то для цього надається відповідне посвідчення про якість брикетів.

У нас складається таке враження, що Замовник не просто бажає закупити брикети, а бажає безкоштовно отримати технічну документацію щодо виробництва цих брикетів, вимог до відбору сировини, зрозуміти сам процес виробництва. Таке враження, що Замовник або його уповноважена особа планує в подальшому самостійно з мінімальними вкладеннями наладити виробництво вугільних паливних брикетів. Інакше ми ніяк не можемо пояснити бажання Замовника отримати технічні умови виробника, які є інтелектуальною власністю цього виробника, і він (виробник) не дає згоди на оприлюднення цих технічних умов в мережі Інтернет.

2.3. Щодо висновку з оцінки впливу на довкілля виробника пропонованої продукції, отриманий відповідно до ЗУ "Про оцінку впливу на довкілля" № 2059-VIII від 23.05.2017р., щодо виробництва брикету паливного вугільного, або надати посилання на реєстр висновків з оцінки впливу на довкілля з обов'язковою приміткою 2 категорію п.4.3. "Промислове брикетування кам'яного та бурого вугілля", щодо отриманого позитивного висновку.

З незрозумілих підстав, Замовником встановлено вимогу щодо надання висновку з оцінки впливу на довкілля або посилання на відповідний реєстр із обов'язковою наявністю "примітки 2 категорія п.4.3. Промислове брикетування кам'яного та бурого вугілля".

Зазначимо, що Закон України "Про оцінку впливу на довкілля" не містить вимог щодо обов'язкового зазначення у висновку саме такого формулювання або такої примітки. Висновок з оцінки впливу на довкілля є офіційним документом, форма та зміст якого визначаються уповноваженим органом під час здійснення відповідної процедури оцінки впливу на довкілля. Суб'єкт господарювання (виробник) не впливає на зміст такого документа та не має повноважень вимагати від уповноваженого органу внесення до нього конкретних формулювань, приміток чи посилань на окремі пункти законодавства.

Зауважимо, що така вимога є, також, безпідставною та незаконною так як інформація про наявність відповідного висновку міститься у відкритому Єдиному реєстрі з оцінки впливу на довкілля та може бути перевірена Замовником самостійно.

Наголосимо, що Скаржник не є виробником товару та звертався до виробників, щоб отримати запитуваний Замовником висновок. Однак, виробники брикетів паливних вугільних, до яких звертався Скаржник (ТОВ "ОПТІМ-ПАЛИВО", ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ"), повідомили, що мають чинні висновки з оцінки впливу на довкілля щодо діяльності з виробництва паливних брикетів, однак такі висновки не містять формулювання, яке вимагає Замовник. При цьому, наголосимо, виробники не мають жодної законної можливості самостійно вносити зміни до тексту вже виданого висновку або доповнювати його будь-якими примітками.

В цілому, Скаржник не заперечує, що перед початком виробництва брикетів вугільних виробник повинен отримати всі дозвільні документи, але контроль за дотриманням чинного природоохоронного законодавства не входить до компетенції ані учасника ані Замовника торгів. Нам не зрозуміло, чому Замовник наділяє себе функціями інших контролюючих та наглядових органів. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їхні посадові особи відповідно до статті 19 Конституції України зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень і у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

2.4. Щодо вимоги надання листів-дозволів на використання документів від власника документів із зазначенням номера ідентифікатора закупівлі.

Вважаємо зазначену вимогу дискримінаційною та такою, що не відповідає принципам здійснення публічних закупівель, з огляду на таке.

По-перше, чинним законодавством України у сфері публічних закупівель не передбачено обов'язку учасників отримувати від виробників або інших власників документів спеціальні дозволи на використання цих документів у складі тендерної пропозиції.

По-друге, можливість отримання такого листа-дозволу повністю залежить від волевиявлення третьої особи – власника документа. При цьому законодавством не встановлено обов'язку власника документа видавати будь-які листи-дозволи учасникам закупівель на їх запит. Так само і не зобов'язано власників документів надавали листи на вимоги тендерної документації, якщо такі особи не є учасниками закупівлі.

З метою виконання вимог тендерної документації Скаржник звернувся до виробників брикету паливного вугільного, з якими має господарські відносини, із проханням надати відповідні листи-дозволи на використання документів у складі тендерної пропозиції для даної процедури закупівлі. Однак виробники відмовили у наданні таких листів, зазначивши, що чинним законодавством України не передбачено їх обов'язку оформлювати подібні документи на вимогу потенційних учасників закупівель, а також надавати окремі дозволи для використання документів із зазначенням конкретного номера закупівлі.

Отже, вимога щодо надання листів-дозволів на використання документів із зазначенням номера ідентифікатора закупівлі є надмірною, необґрунтованою та такою, що безпідставно обмежує коло потенційних учасників процедури закупівлі, ставлячи можливість участі у закупівлі в залежність від волі третіх осіб, які не є учасниками процедури закупівлі.

Таким чином, наведені вище положення пункту 4 Додатку 1 до Документації є дискримінаційними та такими, що порушують права та законні інтереси Скаржника.

Скаржник не є виробником продукції та не має законних механізмів примусити виробників надати документи, які вони не зобов'язані надавати відповідно до законодавства України. Разом з тим Скаржник має реальну можливість поставити товар, який є предметом закупівлі.

Отже, встановлені Замовником вимоги фактично не спрямовані на перевірку якості предмета закупівлі чи здатності учасника виконати договір, а призводять лише до безпідставного обмеження кола потенційних учасників та створюють штучні обмеження для участі у процедурі закупівлі.

В цілому складається враження, що весь пакет документів прописаний під окремого учасника (виробника), адже як ще можна пояснити з якою метою Замовник вимагає висновок з оцінки впливу на довкілля з окремим змістом (з обов'язковими примітками), ТУ виробника, посвідчення про якість, видане акредитованим органом, та листи з окремим змістом.

Якщо Замовник бажає отримати гарантії стосовно якості товару, а не просто обмежити конкуренцію, то для цього є тільки один документ – посвідчення якості. На нашу думку, Замовник не повинен не законно наділяти себе функціями інших контролюючих та наглядових органів та вимагати надати йому документи, які не належать до його компетенції. На нашу думку, у будь-якому випадку Замовник, як сумлінний набувач, не несе ніякої відповідальності, якщо раптом в подальшому у контролюючих органів будуть питання до виробника.

Враховуючи викладене, вимоги пункту 4.1 Додатку 1 до тендерної документації порушують принципи здійснення публічних закупівель, зокрема принципи недискримінації учасників, добросовісної конкуренції та рівного ставлення до учасників, а тому підлягають виключенню або приведенню у відповідність до вимог чинного законодавства України.

Вимоги до брикету паливного вугільного · Технічна специфікація предмета закупівлі

Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації шляхом виключення дискримінаційних вимог, викладених у Додатку 1 до Документації та п. 2.3 та п. 2.4, п. 6.3.3. Додатку 3 до Документації.

У Додатку 2 до Документації наведені, зокрема, вимоги до брикету паливного вугільного:

№ з/п Найменування товару Одиниця

виміру Кількість Технічні, якісні

характеристики товару

Нижча теплота згоряння

на робочий стан палива, ккал/кг, не менше: Загальна волога

на робочий стан палива, % - не більше ніж:

1. Брикет паливний вугільний т. 22 4000 15

Розміри брикетів: довжина до 8см, ширина до 6см, висота до 5см,

Механічна міцність не менш 85%.

Брикети мають бути упаковані в мішки або біг-беги.

Також, згідно пункту 2.3 та пункту 2.4 Додатку 3 до Документації (Проєкт договору):

2.3. Фасування. Брикети мають бути упаковані в мішки або біг-беги.

2.4. Якісні характеристики брикету паливного вугільного:

Теплота згоряння на робочий стан палива, не менш, ккал/кг – 4000

Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж - 15

Розміри брикету паливного вугільного: довжина до 8 см, ширина до 6 см, висота до 5 см.

Механічна міцність: не менш 85%.

Крім того, згідно пункту 6.3.3. Додатку 3 до Документації, при постачанні брикету паливного вугільного Постачальник має додатково забезпечити Покупця поліетиленовим чохлом.

На нашу думку, зазначені вище вимоги є дискримінаційними та необґрунтованими з огляду на наступне.

3.1. Як вже зазначалось у цій скарзі, на брикети паливні вугільні розповсюджується дія ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю".

1 СФЕРА ЗАСТОСУВАННЯ.

Цей стандарт поширюється на буре, кам'яне вугілля, антрацит і вугільні брикети (далі - паливо) - товарну продукцію постачальників (шахт, розрізів, сортувалень, збагачувальних та брикетних фабрик, виробничих об'єднань тощо) і встановлює правила приймання палива за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача.

Розділом 5 ДСТУ 7493:2013 передбачено приймання палива за показниками якості, а розділом 8 ДСТУ 7493:2013 визначено методи контролю якості вугілля та вугільних брикетів. Водночас зазначений стандарт не містить такого показника якості як "механічна міцність" та не встановлює методики його визначення для вугільних брикетів. Згідно п.п. 5.10.1-5.10.2 ДСТУ 7493:2013 у посвідченні якості зазначають зольність на сухий стан палива, загальну вологу на робочий стан палива, нижчу теплота згорання, вихід летких речовин та загальну сірку на сухий стан палива.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Також, зауважимо, що виробник продукції, яку має можливість поставити Скаржник, не визначає показник "Механічна міцність" у документах про якість на свою продукцію, оскільки такий показник не передбачений чинним законодавством та національними стандартами України для брикетів паливних вугільних. Отже, встановлена Замовником вимога також фактично унеможливлює участь виробників та постачальників, продукція яких не містить штучно встановленого Замовником показника.

3.2. Також, незрозумілими є підстави встановлення вимог до розмірів брикетів, а саме: довжина до 8 см, ширина до 6 см, висота до 5 см.

При цьому тендерна документація не містить жодного обґрунтування необхідності встановлення саме таких геометричних розмірів брикетів та не містить посилань на технічні характеристики обладнання Замовника, які б об'єктивно вимагали використання виключно таких розмірів палива.

Більше того, у межах цієї ж закупівлі Замовник здійснює закупівлю кам'яного вугілля з розмірами кусків 13-100 мм. Враховуючи, що і вугілля, і брикети є твердим паливом та, очевидно, використовуватимуться для опалення на одному й тому ж або аналогічному котельному обладнанні, виникає обґрунтоване питання щодо причин обмеження розмірів брикетів саме параметрами до 8×6×5 см. На нашу думку, якщо таке обладнання пристосоване для спалення вугілля розміром 100мм (10см), тоді для нього також підійде брикет з розмірами: довжина 10см, ширина 10см, висота 7см. (саме такі брикети може виробляти виробник, з яким співпрацює наше підприємство). Якщо ми помиляємося в цій нашій думці, то просимо Замовника надати технічну документацію на котельне обладнання, де зазначені рекомендовані розміри брикетів.

3.4. Також, Скаржнику не зрозуміло, чому Замовником встановлено у Документації вимогу щодо загальної вологості брикетів паливних вугільних на робочий стан палива не більше ніж 15,0%, а також вимогу щодо обов'язкового пакування продукції у мішки або біг-беги. Адже такі вимоги не мають належного технічного та нормативного обґрунтування, а лише обмежують конкуренцію серед потенційних учасників (дискримінують Скаржника).

3.5. Також, тендерною документацією встановлено обов'язкову вимогу щодо пакування брикетів паливних вугільних у мішки або біг-беги, водночас, відповідно листа виробника ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ", його продукція відвантажується виключно насипом без використання тари (мішків або біг-бегів) як звичайне вугілля. У листі виробник, зазначає, що додаткове пакування продукції у мішки або біг-беги не передбачене технологією виробництва, потребує додаткових витрат на матеріали та робочу силу та призводить до необґрунтованого подорожчання кінцевої продукції.

Зауважимо, що брикети паливні за своєю природою є твердим паливом, аналогічним вугіллю, яке в межах даної або подібних закупівель часто постачається насипом без додаткового пакування, що є загальноприйнятою ринковою практикою.

3.6. Що стосується вимоги пункту 6.3.3. Додатку 3 до Документації, що при постачанні брикету паливного вугільного Постачальник має додатково забезпечити Покупця поліетиленовим чохлом, то нам взагалі не зрозуміла ця вимога: що це за чохол, його розміри, на підставі якої нормативної документації він виробляється, які його характеристики, чи повертається він потім постачальнику, чи включається його вартість у ціну товару, чи цей чохол повинен охоплювати весь обсяг поставленого брикету чи це чохол для кожного окремого брикету? Оскільки у нас немає відповідей на ці питання, ми не можемо розрахувати остаточну вартість своєї тендерної пропозиції.

Технічні характеристики вугілля кам'яного · Технічна специфікація предмета закупівлі

Вимога: Змінити тендерну документацію. На підставі зазначеного вище, просимо зобов'язати Замовника внести відповідні зміни у Додаток 2 та Додаток 3 (Специфікації Додатку 3 до Документації) шляхом визначення технічних характеристик, що передбачені національним стандартом ДСТУ 7146:2010 (у тому числі і за маркою), та виключення дискримінаційних та необґрунтованих вимог пунктів 2-4 Додатку 2 до Документації та пункту 6.3.4. Додатку 3 до Документації.

У Додатку 2 до Документації наведені, зокрема, вимоги до вугілля кам'яного:

№ з/п Найменування товару Одиниця виміру Кількість Технічні, якісні

характеристики товару

Нижча теплота згорання (не менше) ккал/кг Зольність на сухий стан палива, % - не більше ніж: Загальна волога

на робочий стан палива, % - не більше ніж:

1. Вугілля кам'яне марки Г (Г2) (13-100) т. 52,5 5300 24 8

Додаткові умови щодо предмету закупівлі, зокрема:

3. дані у всіх наданих документах щодо виробника повинні співпадати;

Також, згідно пункту 2.5. Додатку 3 до Документації (Проєкт договору), якісні характеристики вугілля:

Теплота згоряння на робочий стан палива, ккал/кг – не менш ніж 5300

Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж – 8

Зольність на сухий стан палива, % - не більш ніж – 24

Також, згідно Специфікації Додатку 3 до Документації, найменування предмета закупівлі - Вугілля кам'яне марки Г (Г2) (13-100).

Крім того, згідно пункту 6.3.4. Додатку до Документації, поставлене тверде паливо повинне забезпечувати необхідний, узгоджений з ДСЕЕ температурний режим, прийнятий для даного закладу. Температура теплоносія має бути відповідною до загальноприйнятого показника, середнього для відповідного типу котельного обладнання. Перевірка цього показника виконується шляхом контрольної топки твердого палива у котельному обладнанні.

Зауважимо, що для даного предмету торгів є наступні національні стандарти:

Згідно пунктів 3.1.- 3.4 ДСТУ 7146:2010, для побутових потреб використовують вугілля марок Д, ДГ, Г, П, А та Ж згідно з ДСТУ 3472 Донецького та Львівсько-Волинського басейну, з розмірами кусків згідно з ГОСТ 19242…

Для побутових потреб використовують збагачене розсортоване та незбагачене розсортоване вугілля.

За якісними, технологічними та фізико-механічними показниками вугілля повинно відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 1.

За якісними показниками, що характеризують безпечність, вугілля повинно відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 2.

Слід зазначити, що ДСТУ 7146:2010 (який регламентує технічні характеристики товару, що є предметом закупівлі) не встановлює вимог до вугілля кам'яного марки Г(Г2) (13-100), а встановлює вимоги до вугілля кам'яного марки Г з розміром кусків 13-100 різного походження.

Нормами вказаного ДСТУ передбачені наступні показники:

- Вугілля Г 13-100 загальна волога на робочий стан палива не більше ніж 12%; Зольність на сухий стан палива, %- не більше ніж: 14 %; нижча теплота згорання на робочий стан палива – не менше, ніж 5600 ккал/кг.

- Вугілля Г** 13- 100 (**Для вугілля львівсько-волинського марок Г, Ж), Зольність на сухий стан палива, % - не більше ніж: 24 %; загальна волога на робочий стан палива не більше ніж 8%; нижча теплота згорання на робочий стан палива – не менше, ніж 5300 ккал/кг.

Також, зазначаємо, що національні стандарти ДСТУ 7146:2010 та ДСТУ 3472:2015 не передбачають вугілля кам'яного Г(Г2) (13-100) з показниками, наведеними в Додатку 2 Документації, у зв'язку з чим, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Щодо вимог пунктів 2-4 Додатку 2 до Документації, зауважимо, зазначені вимоги є такими, що містять ознаки дискримінаційності та створюють надмірні та необґрунтовані умови для участі у процедурі закупівлі.

По-перше, вимога щодо забезпечення "узгодженого з ДСЕЕ температурного режиму" та відповідності "загальноприйнятому середньому показнику" є оціночною, нечіткою та такою, що не містить конкретних вимірюваних критеріїв, що унеможливлює її однозначне тлумачення та документальне підтвердження учасниками.

По-друге, вимога щодо обов'язкового співпадіння даних у "всіх документах щодо виробника" є нечіткою, оціночною та такою, що допускає різне тлумачення, оскільки тендерна документація не визначає вичерпного переліку таких ("всіх") документів.

За таких умов незрозуміло, які саме документи охоплюються цією вимогою, що створює ризик довільного трактування її змісту Замовником під час розгляду тендерних пропозицій та, як наслідок, можливість їх безпідставного відхилення.

По-третє, вимога щодо відображення "всіх технічних та якісних характеристик" пропонованого товару виключно у технічних умовах виробника або сертифікаті генетичних, технологічних та якісних характеристик є нечіткою та такою, що допускає різне тлумачення, оскільки тендерна документація не містить визначення переліку таких характеристик, крім того технічні умови виробника на вугілля взагалі не вимагаються Замовником в цій закупівлі, а тому не зрозуміло як Замовник буде їх перевіряти.

Умови проєкту договору · Умови проєкту договору

Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до Додатку 3 до Документації шляхом виключення або належного нормативного та економічного обґрунтування положень щодо порядку та вартості проведення випробувань товару.

Згідно пункту 2.2. Додатку 3 до Документації, Замовник має право перевірити вагу та якість товару у відповідності до діючих нормативних документів та умов цього Договору. В разі візуальної невідповідності Товару заявленим характеристикам Замовник має право направити вимогу Постачальнику щодо необхідності перевірки Товару на відповідність заявленим характеристикам та призупинити прийомку товару на період перевірки.

Під час зберігання та спалювання брикету не повинні виділятися канцерогенні або токсичні речовини. Це підтверджується відсутністю запаху, характерного для продуктів нафтохімічної та резинотехнічної переробки, як у продукції в упаковці, так і при її згорянні. У разі необхідності Замовник має право направити пробу брикету паливного вугільного на перевірку до лабораторії щодо додержання встановлених законодавством медичних(санітарних) критеріїв безпеки. Проба може бути направлена у будь-яку лабораторію яка має акредитацію на проведення вищевказаних випробувань, за рахунок постачальника. Вартість випробувань не має перевищувати 50 000грн.

На нашу думку, зазначені вище положення Проєкту договору створюють не прогнозоване та необмежене фінансове навантаження на учасника, оскільки не дозволяють достовірно визначити загальний обсяг потенційних витрат за договором. Встановлення граничної вартості за одне випробування у розмірі 50 000,00 грн без надання економічного обґрунтування, калькуляції або посилання на договір із лабораторією є непрозорим.

Зазначимо, що нам не відомі умови договору, укладеного між Замовником та акредитованою лабораторією, та не зрозуміло чому сума проведення випробування може становити саме 50000,00 грн. А якщо Замовник забажає одночасно провести випробування вугілля і брикетів, то сума згідно умов проєкту договору вже може досягати до 100000,00 грн. А якщо Замовник забажає провести декілька таких випробувань, то загальна їх сума вже може перевищати вартість самого товару.

Згідно нашого досвіду проведення різного роду випробувань їх вартість становить 2000-3000 грн. Чому Замовник зазначає саме 50000,00 грн, а не 20000,00 грн або 75000,00 грн нам не відомо. Можливо, що у договорі, укладеному між Замовником та акредитованою лабораторією, є якась агентська винагорода (або комісійна винагорода) або реферальний бонус для Замовника, тоді стає зрозуміло, що чим більше учасник заплатить за проведення досліджень, тим більше грошей отримає собі Замовник.

З умов Проєкту договору нам не зрозуміло скільки разів Замовник забажає проводити випробування вугілля і брикетів, а враховуючи, що вартість для кожного виду товару може становить 50000,00 грн, ми не можемо розрахувати остаточну вартість товару для участі нашого підприємства у цих торгах.

За таких умов Скаржник позбавлений можливості об'єктивно оцінити сукупну вартість витрат для виконання договору, що прямо унеможливлює формування ціни тендерної пропозиції Скаржника (при тому, що ціна є єдиним критерієм оцінки у цій закупівлі).

З вимог пункту 2.2. Додатку 3 до Документації не можливо встановити навіть кількість випробувань, перелік показників за якими будуть проводитись випробування, не можливо ідентифікувати лабораторію та її акредитацію.

Окремо зазначимо, що можливість багаторазового ініціювання Замовником випробувань за рахунок Постачальника без встановлення чітких критеріїв та обмежень створює ризик зловживань та фактичного перекладання на учасника непропорційних витрат, які у сукупності можуть бути співставними або навіть перевищувати вартість предмета закупівлі (адже кожне випробування може коштувати 50 000 грн для одного виду товару, а тут два види товару – брикет та вугілля).

Документи, що засвідчують якість товару · Умови проєкту договору

Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо зобов'язати Замовника внести відповідні зміни в пункт 5.3. Додатку 3 до Документації шляхом виключення незаконної вимоги щодо надання на поставлений товар протоколу випробувань.

Згідно пункту 5.3. Додатку 3 до Документації, при поставці товару Постачальник надає Замовнику такі документи: рахунок фактуру на поставлений товар, видаткові накладні, акт приймання-передачі, протокол випробувань на товар.

Також, для вугілля кам'яного наявний ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови", цей стандарт поширюється на кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовують для побутових потреб. Яким в свою чергу теж передбачено посвідчення про якість.

Отже, вбачаємо, що Замовник встановив незаконну і дискримінаційну вимогу, чим порушив вимоги Закону та Особливостей.

Першоджерело

Скарга в Prozorro Закупівля UA-2026-06-08-005219-a PDF рішення

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.