Текст рішення
РІШЕННЯ
№8406 -р/пк-пз від 09.07.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Пушні Ірини Всеволодівни (код ЄДРПОУ: 3188311881) від 30 червня 2026 № UA-2026-06-06-000096-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника скасувати рішення про відміну Процедури закупівлі.
Рішенням Комісії від 02.07.2026 № 8049 -р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подав наступний учасник:
1) Скаржник Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, розкриття Пропозицій відбулось 14.06.2026.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Переможцем Процедури закупівлі визначено Скаржника.
Повідомлення про намір укласти договір зі Скаржником оприлюднено на вебпорталі Уповноваженого органу 16.06.2026.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 25.06.2026 розміщено інформацію про відміну Процедуру закупівлі.
Скаржник не погоджується з рішенням Замовника щодо відміни Процедури закупівлі, виходячи з наступного.
Скаржник зазначає, що 14.06.2026 закінчився строк подання тендерних пропозицій по закупівлі UA-2026-06-06-000096-a та після закінчення вказаного строку, найбільш економічно вигідною пропозицією системою визначено пропозицію ФОП Пушня І.В.
В подальшому Протоколом № 4 від 16.06.2026 уповноваженої особи про визначення учасника переможцем та намір укласти договір, ФОП Пушня І.В. було визнано переможцем процедури закупівлі та оприлюднено рішення про намір укласти договір про закупівлю з переможцем Закупівлі.
Вже 25.06.2026 Протоколом № 5 від 25.06.2026 Уповноваженої особи про відміну процедури закупівлі, Замовником було прийнято рішення відмінити процедуру закупівлі.
Замовником жодним чином не обґрунтовано, які саме помилки були виявлені у технічних характеристиках позицій №3 Затверджувач до лаку, №7 Знежирювач очищувач перед фарбуванням та №15Затверджувач до акрилової емалі. Крім того, відсутнє обґрунтування, що вказане порушення призводить до виникнення порушення, яке неможливо усунути, не вказано яке саме це порушення та його опис.
Отже, Скаржник категорично не погоджується з рішенням Замовника викладеним у Протоколі щодо прийняття рішення уповноваженою особою №5 від 25.06.2026 року, оскільки вважає, що відміна процедури закупівлі є безпідставною, необґрунтованою та такою, що грубо порушує вимоги Закону з урахуванням Особливостей та взагалі нівелює принципи здійснення публічних закупівель.
Скаржник вважає, що таким прийнятим рішенням, діями та бездіяльністю замовника були порушені права та законні інтереси Скаржника, що призвело до порушення норм законодавства, а саме вимог ст. 5 Закону:
Скаржник додає, що починаючи з дати оголошення про проведення даної процедури закупівлі, а саме з 06.06.2026, та до кінцевого строку подання пропозицій до 14.06.2026, Замовник не був позбавлений можливості внести відповідні зміни до умов тендерної документації, а не чекати закінчення строку на подачу тендерних пропозицій, визначити переможця закупівлі та потім відміняти процедуру закупівлі.
Водночас, заміна Змовником незначних технічних характеристик не змінює загалом найменування предмету закупівлі та його основне функціональне призначення, а тому підстава, зазначена Замовником для відміни процедури закупівлі є необґрунтованою, незаконною та безпідставною.
Замовник зазначає, що ним було відмінено Процедуру закупівлі, у зв’язку із тим, що відповідальним за технічну специфікацію товарів закупівлі підрозділом у трьох позиціях було виявлено помилки у позиціях № 3 "Затверджувач до лаку", № 7 "Знежирювач очищувач перед фарбуванням", № 15 "Затверджувач до акрилової емалі".
Замовник в цій частині наводить таблицю, яка містить "Технічні характеристики оголошеної процедури закупівлі" та "Технічні характеристики відповідно до службової записки (нові)" Враховуючи те, що процедура знаходилась на стадії підписання договору, то внесення змін вже було неможливим, а заміна технічних характеристик при підписанні договору призвело б до порушення уповноваженою особою Законодавства.
Також, відповідальними підрозділами надалися нові технічні характеристики на вищезазначені позиції товарів Процедури закупівлі (додаються до Заперечення), що суттєво відрізнялися від оголошених товарів та їхніх технічних характеристик, а отже задля забезпечення ефективної роботи підприємства (для здійснення капітальних та капітальновідновлювальних ремонтів) та закупівлі саме потрібних товарів, відміна торгів було необхідним рішенням.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 50 Особливостей Замовник відміняє відкриті торги у разі:
1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;
2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;
3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;
4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили;
5) подання для участі у відкритих торгах, передбачених абзацом другим пункту 25 цих особливостей, менше двох тендерних пропозицій.
У разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, причина відміни – неможливість усунення виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель.
Коментар щодо відміни: У зв’язку з виявленими помилками в технічних характеристиках таких позицій: № 3; № 7; № 15. Для попередження порушення законодавства у сфері публічних закупівель необхідно відмінити дану процедуру. Зазначені порушення на цьому етапі Закупівлі неможливо усунути чи виправити.
Замовником на веб-порталі Уповноваженого органу розміщено протокол № 5 від 25.06.2026, в якому зазначено, зокрема, наступне:
"Під час розгляду першого питання порядку денного:
У зв’язку з виявленими помилками в технічних характеристиках таких позицій: № 3; № 7; № 15.
Для попередження порушення законодавства у сфері публічних закупівель необхідно відмінити дану процедуру.
Зазначені порушення на цьому етапі Закупівлі неможливо усунути чи виправити.
Відповідно підпункту 2 пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;
Враховуючи викладене, Закупівля підлягає відміні".
Замовник не довів правомірність відміни Процедури закупівлі та те, що причини відміни є такими, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель не внаслідок дій/бездіяльності Замовника.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Замовник неправомірно відмінив тендер з наведених підстав.
Неправомірно відмінивши тендер, Замовник порушив вимоги Особливостей.
пункту 50 Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відміну тендеру.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ОДЕСМІСЬКЕЛЕКТРОТРАНС" (код ЄДРПОУ: 03328497) скасувати рішення про відміну процедури закупівлі — "Шпаклівка та розчинники згідно коду ДК 021:2015: 44830000-7 – Мастики, шпаклівки, замазки та розчинники", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-06-06-000096-a.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
СКАРГА на рішення Замовника (у порядку ст. 18 Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабміну від 12 жовтня 2022 р. № 1178)
Відповідно підпункту 2 пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень · Відміна закупівлі
Вимога: Скасувати рішення замовника. Зобов’язати Замовника - Комунальне підприємство «ОДЕСМІСЬКЕЛЕКТРОТРАНС», скасувати рішення про відміну процедури закупівлі: «Шпаклівка та розчинники згідно коду ДК 021:2015: 44830000-7 – Мастики, шпаклівки, замазки та розчинники», ідентифікатор закупівлі UA-2026-06-06-000096-a, оформлене Протоколом щодо прийняття рішення уповноваженою особою №5 від 25.06.2026 року.
14.06.2026 року закінчився строк подання тендерних пропозицій по закупівлі UA-2026-06-06-000096-a та після закінчення вказаного строку, найбільш економічно вигідною пропозицією системою визначено пропозицію ФОП Пушня І.В.
В подальшому Протоколом № 4 від 16.06.2026 р. уповноваженої особи про визначення учасника переможцем та намір укласти договір, учасника ФОП Пушня І.В. було визнано переможцем процедури закупівлі та оприлюднено рішення про намір укласти договір про закупівлю з переможцем Закупівлі.
Вже 25.06.2026 року Протоколом № 5 від 25.06.2026 р. Уповноваженої особи про відміну процедури закупівлі, Замовником було прийнято рішення відмінити процедуру закупівлі, та зазначено наступне обґрунтування:
«У зв’язку з виявленими помилками в технічних характеристиках таких позицій: № 3; № 7; № 15.
Для попередження порушення законодавства у сфері публічних закупівель необхідно відмінити дану процедуру.
Зазначені порушення на цьому етапі Закупівлі неможливо усунути чи виправити.
Відповідно підпункту 2 пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;
Враховуючи викладене, Закупівля підлягає відміні.»
Замовником жодним чином не обґрунтовано, які саме помилки були виявлені у технічних характеристиках позицій №3 Затверджувач до лаку, №7 Знежирювач очищувач перед фарбуванням та №15Затверджувач до акрилової емалі. Крім того, відсутнє обґрунтування, що вказане порушення призводить до виникнення порушення, яке неможливо усунути, не вказано яке саме це порушення та його опис.
Отже, Скаржник категорично не погоджується з рішенням Замовника викладеним у Протоколі щодо прийняття рішення уповноваженою особою №5 від 25.06.2026 року, оскільки вважає, що відміна процедури закупівлі є безпідставною, необґрунтованою та такою, що грубо порушує вимоги Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням Особливостей та взагалі нівелює принципи здійснення публічних закупівель.
Вважаємо, що таким прийнятим рішенням, діями та бездіяльністю замовника були порушені права та законні інтереси Скаржника, що призвело до порушення норм законодавства, а саме вимог ст. 5 Закону «Про публічні закупівлі»:
Закупівлі здійснюються за такими принципами:
- добросовісна конкуренція серед учасників;
- максимальна економія та ефективність;
- відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
- недискримінація учасників; об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
- запобігання корупційним діям і зловживанням.
Рішення Замовника, що викладене у Протоколі щодо прийняття рішення уповноваженою особою №5 від 25.06.2026 року порушує, зокрема, права Скаржника на об’єктивний та неупереджений розгляд пропозицій учасників процедури закупівлі, недискримінаційний підхід, прозорість на всіх стадіях закупівель тощо, а також інші права та законні інтереси.
Метою Закону є забезпечення ефективного та прозорого здійснення закупівель, створення конкурентного середовища у сфері публічних закупівель, запобігання проявам корупції у цій сфері, розвиток добросовісної конкуренції.
Приймаючи відповідне рішення Уповноважена особа Замовника керувалась положеннями пп. 2 п. 50 Особливостей, чим грубо порушила норми закону з огляну на наступне.
На період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, порядок та умови здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, встановлюють Особливості, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі - Особливості).
Порядок та випадки відміни процедури публічних закупівель встановлюють Особливості.
Так, відповідно до п. 41 Особливостей визначено, що розгляд та оцінка тендерних пропозицій здійснюються відповідно до статті 29 Закону (положення частин другої, дванадцятої, шістнадцятої, абзаців другого і третього частини п’ятнадцятої статті 29 Закону не застосовуються) з урахуванням положень пункту 43 цих особливостей.
Пунктом 50 Особливостей передбачено, що Замовник відміняє відкриті торги у разі:
1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;
2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;
3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;
4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.
У разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.
Відповідно до частини 10 статті 29 Закону (положення частин другої, дванадцятої, шістнадцятої, абзаців другого і третього частини п’ятнадцятої статті 29 Закону не застосовуються) встановлено, що строк розгляду тендерної пропозиції/пропозиції, що за результатами оцінки визначена найбільш економічно вигідною, не повинен перевищувати п’яти робочих днів з дня визначення найбільш економічно вигідної пропозиції. Такий строк може бути аргументовано продовжено замовником до 20 робочих днів. У разі продовження строку замовник оприлюднює повідомлення в електронній системі закупівель протягом одного дня з дня прийняття відповідного рішення.
Під час визначення потреби у даній закупівлі, визначенні її предмету, очікуваної вартості, обґрунтування технічних та якісних характеристик предмета закупівлі, розміру бюджетного призначення, Замовником було визначено найменування товару, що планується закупити, а саме Шпаклівка та розчинники згідно ДК 021:2015: 44830000-7 – Мастики, шпаклівки, замазки та розчинники, а також визначено його технічні характеристики, на підставі яких Учасником ФОП Пушня І.В. було надано свою тендерну пропозицію.
Відповідно до частини 2 статті 24 Закону України «Про публічні закупівлі» Замовник має право з власної ініціативи або у разі усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку органу державного фінансового контролю відповідно до статті 8 цього Закону, або за результатами звернень, або на підставі рішення органу оскарження внести зміни до тендерної документації. У разі внесення змін до тендерної документації строк для подання тендерних пропозицій продовжується замовником в електронній системі закупівель таким чином, щоб з моменту внесення змін до тендерної документації до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій залишалося не менше семи днів.
Отже, починаючи з дати оголошення про проведення даної процедури закупівлі, а саме з 06.06.2026 року, та до кінцевого строку подання пропозицій до 14.06.2026 року, Замовник не був позбавлений можливості внести відповідні зміни до умов тендерної документації, а не чекати закінчення строку на подачу тендерних пропозицій, визначити переможця закупівлі та потім відміняти процедуру закупівлі.
Водночас, заміна Змовником незначних технічних характеристик не змінює загалом найменування предмету закупівлі та його основне функціональне призначення, а тому підстава, зазначена Замовником для відміни процедури закупівлі є необґрунтованою, незаконною та безпідставною.
Звертаємо увагу Колегії Антимонопольного комітету на доктрину заборони суперечливої поведінки (лат. venire contra factum proprium). Певне відображення цієї доктрини у нашому законодавстві знаходиться у п. 6 ст. 3 Цивільного кодексу України, де зазначено, що однією із засад цивільного законодавства є добросовісність.
Доктрина venire contra factum proprium (заборони суперечливої поведінки), базується ще на римській максимі – «non concedit venire contra factum proprium» (ніхто не може діяти всупереч своїй попередній поведінці). В основі доктрини venire contra factum proprium знаходиться принцип добросовісності. Поведінкою, яка суперечить добросовісності та чесній діловій практиці, є, зокрема, поведінка, що не відповідає попереднім заявам або поведінці сторони, за умови, що інша сторона, яка діє собі на шкоду, розумно покладається на них (постанова Об’єднаної палати Касаційного цивільного суду Верховного Суду від 10.04.2019 у справі №390/34/17).
Отже, протиправність дій Замовника - також полягає у суперечливості та абсурдності прийняття рішень, що є неприпустимим для комунального підприємства.
Наголошуємо, що Колегією АМКУ неодноразово було встановлено, що необґрунтована належним чином наведена підстава для відміни тендеру є такою, що порушує Закон України «Про публічні закупівлі», наприклад, в наступних Рішеннях Колегії АМКУ №5708-р/пк-пз від 06.09.2022 р., №7090-р/пк-пз від 01.12.2022 р., № 8918-р/пк-пз від 23.04.2021 р., № 3924-р/пк-пз від 19.04.2022 р., №4544-р/пк-пз від 11.05.2022 р., №2150-р/пк-пз від 02.02.2022 р., №13625-р/пк-пз від 16.06.2021 р.
Вищевикладене підтверджує, що Замовником неправомірно відмінено процедуру даної закупівлі «Шпаклівка та розчинники згідно коду ДК 021:2015: 44830000-7 – Мастики, шпаклівки, замазки та розчинники», ідентифікатор закупівлі UA-2026-06-06-000096-a, на підставі пп.2 п. 50 Особливостей.
З огляду на вищенаведене, відміна тендеру по цій закупівлі послуг не була підтверджена жодними обставинами, документами чи іншими обґрунтованими на те причинами.
Вважаємо, що вищенаведені дії Замовника спрямовані на зменшення конкуренції серед учасників, а тому порушують статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», якою встановлено, що основними принципами здійснення закупівель є відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, запобігання корупційним діям і зловживанням.