Суміш вугілля

Текст рішення

РІШЕННЯ

№6371-р/пк-пз від 27.05.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" (код ЄДРПОУ: 44432238) від 18 травня 2026 № UA-2026-05-15-007462-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 20.05.2026 № 6006-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 3 Документації Замовником встановлено наступну вимогу:

Предметом закупівлі визначено "Суміш вугілля Г/А (6-13), (Γ(Γ1)/Α (6-13) або Г(Г2)/А (6-13)" у кількості 15 тонн. Основні технологічні характеристики вугілля повинні відповідати ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ'ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови" та повинні відповідати наступним якісним та технічним характеристикам:

Найменування товару Суміш вугілля Г/А (6-13) (Γ(Γ1)/Α (6-13) або Г (Г2)/А (6-13)) Зольність на сухий стан палива, % не більше ніж 23.5 Загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж 9 Нижча теплота згорання на робочий стан палива, ккал/кг не менше ніж 5405 Кількість. тонн 15 Скаржник вважає зазначені вимоги неправомірними, дискримінаційними та такими, що суперечать вимогам чинного законодавства, з огляду на наступне.

Цитуючи положення пункту 29 Особливостей Скаржник зазначає, що на кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ'ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".

Встановлені Замовником технічні вимоги фактично передбачають постачання суміші вугілля Г/А (6-13), Γ(Γ1)/Α (6-13) або Г(Г2)/А (6-13), щодо якої зареєстровано патент на корисну модель.

Так, відповідно до патенту України №128364 "Вугільна паливна суміш для комунально-побутових потреб", на відповідну суміш зареєстровано патент на корисну модель, права на яку належать конкретному власнику патенту.

При цьому реферат до патенту передбачає використання у складі суміші, зокрема, вугілля марок Г(ГІ), Г(Г2) та А, що відповідає предмету закупівлі, визначеному Замовником.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про охорону прав на винаходи і корисні моделі" патент (патент на винахід, патент на секретний винахід, патент на корисну модель, патент на секретну корисну модель) охоронний документ, що засвідчує пріоритет, авторство і права на винахід (корисну модель). Ліцензія дозвіл володільця патенту (ліцензіара), що видається іншій особі (ліцензіату), на використання винаходу (корисної моделі) на певних умовах.

Згідно із частиною другою статті 28 Закону України "Про охорону прав на винаходи і корисні моделі" володілець патенту має право використовувати винахід (корисну модель) на свій розсуд, якщо таке використання не порушує прав інших володільців патенту.

Згідно з частиною п'ятою статті 28 Закону України "Про охорону прав на винаходи і корисні моделі" патент надає його володільцю виключне майнове право перешкоджати використанню винаходу (корисної моделі), у тому числі забороняти таке використання, крім випадків, якщо таке використання не визнається згідно з цим Законом порушенням прав, що випливають з державної реєстрації винаходу (корисної моделі).

Крім того, відповідно до листа ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ", на суміші вугілля, зазначені у Зміні №1 до ДСТУ 7146:2010, зокрема Г/А (6-13), зареєстровано патенти України на корисну модель, у тому числі патент №128364 "Вугільна паливна суміш для комунально-побутових потреб".

У зазначеному листі також вказано, що для отримання сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик на відповідну суміш необхідно надати:

Завірену копію ліцензійного договору на виробництво суміші кам'яного вугілля та антрациту з власником патенту або згоду власника(ів) патенту.

Завірені копії статутних документів підприємства та реквізити для укладення договору (копії статуту, свідоцтва ПДВ, виписки з єдиного державного реєстру юридичних осіб).

Сировинна база для виготовлення суміші (вказати постачальників сировини, НД на сировину та надати копії сертифікатів). Якщо вугілля імпортного походження треба надати завірену копію сертифікату походження (СТІ), завірену копію договору на постачання, завірену копію сертифікату випробувань вугілля, надану постачальником вугілля). Опис технології виготовлення суміші, режимні карти шихтування.

При цьому у листі прямо зазначено, що отримання сертифіката на відповідні суміші можливе лише за згодою власника патенту.

ДСТУ 7146:2010 є нормативним документом, що встановлює вимоги до товарної вугільної продукції для побутових потреб.

Відповідно до пункту 7.10 ДСТУ 7146:2010 під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен надаватись сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30312 та Міжнародною системою кодифікації. Термін дії такого сертифіката становить чотири роки.

Відповідно до Зміни №1 до ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови", розділ 3, підрозділ 3.1 доповнено приміткою такого змісту:

"За згодою зі споживачем дозволено постачати суміші вугілля марок ДГ, Г, Ж та А з розмірами кусків згідно з ГОСТ 19242 та розмірами кусків, погодженими зі споживачем, але не менше ніж 6 мм". Також таблицю 1 ДСТУ 7146:2010 доповнено показниками для збагаченого та незбагаченого розсортованого вугілля Г/А 6-13, а саме:

зольність на сухий стан палива Ad не більше ніж 23,5%;

загальна волога на робочий стан палива Wrt - не більше ніж 9%;

масова частка кусків розміром менше нижчої границі не більше ніж 22%;

нижча теплота згорання на робочий стан палива Qr і не менше ніж 22,630 МДж/кг (5405 ккал/кг).

Отже, можливість постачання відповідної суміші та участі у процедурі закупівлі поставлена у залежність від рішення конкретного власника патенту, що створює нерівні умови для учасників та обмежує конкуренцію.

Таким чином, встановлення Замовником вимоги щодо постачання суміші вугілля Г/А (6-13), Γ(Γ1)/Α (6-13) або Г(Г2)/А (6-13), щодо якої зареєстровано патент на корисну модель, а також необхідність отримання сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик із наданням додаткових документів та погодження власника патенту, фактично обмежує коло потенційних учасників процедури закупівлі.

Замовник зазначає, що закуповує не патент, не спосіб виробництва, не ліцензію і не право використання корисної моделі, а товар — тверде паливо з технічними та якісними характеристиками, передбаченими національним стандартом. Документація не містить вимог щодо конкретного виробника, конкретного патентовласника, конкретного постачальника, ліцензійного договору або згоди власника патенту у складі Пропозиції.

Посилаючись на пункт 29 Особливостей Замовник зазначає, що на кам’яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб, поширюється ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам’яне та антрацит для побутових потреб.

Технічні умови". Зміною № 1 до ДСТУ 7146:2010 передбачено можливість постачання сумішей вугілля марок ДГ, Г, Ж та А, а також визначено відповідні показники якості для таких сумішей.

Отримана Замовником відповідь профільного технічного комітету/ВП "УкрНДІвуглезбагачення" ДП "УкрНДІпроект" додатково підтверджує, що після набрання чинності ДСТУ 3472:2015 у позначенні вугілля марки Г має зазначатися відповідна група Г1 або Г2, а приклад умовного позначення суміші Г(Г2)/А (6-13) відповідає якісним характеристикам, зазначеним у Таблиці 1 Зміни № 1 до ДСТУ 7146:2010.

Отже, використання в документації позначення Г/А 6-13 із можливістю зазначення Г(Г1)/А 6-13 або Г(Г2)/А 6-13 не є довільним формулюванням Замовника. Це приведення технічної специфікації у відповідність до чинної класифікації вугілля за ДСТУ 3472:2015.

Довідкою ЗДО "Сонечко" щодо необхідності закупівлі відповідної суміші підтверджено, що у закладі встановлено котел опалювальний твердопаливний серії 200 зі сталевим теплообмінником ТМ "Укртепло". Для забезпечення безперебійного опалення приміщення у опалювальний період Замовником визначено потребу у закупівлі суміші вугілля Г/А 6-13, Г(Г1)/А 6-13 або Г(Г2)/А 6-13.

У довідці зазначено, що використання такої суміші забезпечує безперебійну роботу системи опалення закладу, зменшує перевитрати палива, забезпечує стабільне горіння в котлі та досягнення необхідної тепловіддачі. Йдеться про практичну потребу закладу дошкільної освіти, а не про формальне бажання закупити товар певного виробника.

Лист виробника котлів твердопаливних також підтверджує доцільність використання для такого обладнання суміші вугілля Г/А 6-13, Г(Г1)/А 6-13 або Г(Г2)/А 613. У листі зазначено, що при використанні цієї суміші зменшується спікання, підвищується калорійність палива, оптимізуються викиди летких речовин, забезпечується рівномірний процес горіння в камері згоряння, зменшується кількість залишкового недопалу та тепловтрати.

Таким чином, технічна специфікація сформована з урахуванням характеристик котельного обладнання, потреби в енергоефективності та безпечному опаленні закладу.

Таке обґрунтування є належним і пропорційним предмету закупівлі.

З метою перевірки доводів скарги Замовник звернувся до суб’єктів господарювання, які здійснюють виробництво та/або постачання сумішей вугілля, передбачених Зміною № 1 до ДСТУ 7146:2010. Отримані документи підтверджують, що відповідна суміш не є товаром, доступним лише одному суб’єкту.

Замовник наводить інформацію з наступних документів:

Лист ТОВ "ШАХТА ПЕТРІВСЬКА" від 22.05.2026 № 22/05-1 Комерційна пропозиція ТОВ "ШАХТА ПЕТРІВСЬКА" від 20.05.2026 № 20/05-1 Комерційна пропозиція ТОВ "ВУГЛЕТРЕЙД ГРУП" від 15.05.2026 № 8 Лист ТОВ "СЛАВРЕСУРС" від 22.05.2026 № 44 Лист ТОВ "ІНТЕРКОАЛІНКОМ" від 22.05.2026 № 16 Комерційна пропозиція ТОВ "ГЗФ "ЦЕНТР" від 22.05.2026 № 22/05-01 Листи ТОВ "ГЗФ "ЦЕНТР" та інші матеріали виробників/постачальників Наведені документи є важливими не лише як підтвердження формальної наявності суміші у стандарті. Вони підтверджують практичну можливість її постачання у господарському обороті, наявність кількох суб’єктів на ринку та відсутність фактичної монополізації відповідного товару одним виробником або постачальником.

Останні підписані документи додатково усувають сумнів щодо практичної доступності предмета закупівлі. Зокрема, ТОВ "СЛАВРЕСУРС" і ТОВ "ІНТЕРКОАЛІНКОМ" прямо підтвердили можливість постачання/виробництва суміші Г/А 6-13 у чинному позначенні Г(Г1)/А 6-13 або Г(Г2)/А 6-13, а ТОВ "ГЗФ "ЦЕНТР" надало комерційну пропозицію щодо поставки суміші Г(Г2)/А 6-13. Це свідчить, що Замовник не сформував умову під одного виробника чи постачальника, а визначив стандартизований товар, який фактично пропонується на ринку.

Додатково Замовником зібрано матеріали аналогічних закупівель у системі Prozorro, у яких закуповувалися суміші кам’яного вугілля та антрациту, у тому числі суміші типу Г(Г2)/А із різними фракціями, а також наявні сертифікати генетичних, технологічних та якісних характеристик, посвідчення якості, листи виробників і постачальників. Ці матеріали підтверджують сталість ринкової практики та фактичну наявність таких товарів на ринку.

Ключовим для розгляду скарги є те, що Документація Замовника не передбачає обов’язку учасника подати у складі Пропозиції ліцензійний договір з патентовласником, згоду власника патенту, договір із конкретним виробником, сертифікат, виданий саме на ім’я учасника, або інший документ, який ставив би участь у процедурі закупівлі у залежність від волі конкретного суб’єкта господарювання.

Умови Замовника сформульовані, як вимоги до товару та його якісних характеристик. Документація не містить умов щодо конкретного виробника, місця походження товару, конкретного патентовласника або конкретного способу виробництва.

Наявність патенту України № 128364 або існування ліцензійних правовідносин між виробниками і правоволодільцем не є самостійним доказом дискримінаційності Документації. Навпаки, отримані Замовником листи і комерційні пропозиції підтверджують, що різні суб’єкти господарювання мають можливість виробляти та/або постачати відповідну продукцію, а ліцензійні правовідносини не мають виключного характеру, що виключав би конкуренцію на ринку.

Пунктом 7.10 ДСТУ 7146:2010 передбачено, що під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик. Такий сертифікат є документом, що підтверджує характеристики товарної продукції, а не інструментом обмеження кола учасників процедури закупівлі.

Відповідь профільного технічного комітету/ВП "УкрНДІвуглезбагачення" підтверджує, що отримати сертифікати на суміші, зазначені у Зміні № 1 до ДСТУ 7146:2010, може будь-який замовник після укладення відповідних договорів і подання передбаченого пакета документів. Така відповідь не містить висновку про те, що відповідна продукція може вироблятися або постачатися лише одним суб’єктом господарювання.

Листи та комерційні пропозиції виробників/постачальників підтверджують, що документи якості, зокрема, сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик і посвідчення якості, надаються покупцю у межах господарсько-договірних відносин під час укладення договору або поставки продукції. Тому доводи Скаржника про неможливість участі ґрунтуються не на умовах Документації, а на припущенні про порядок отримання документів, який сам по собі не доводить дискримінації.

У практиці органу оскарження оцінка дискримінаційності умов Документації здійснюється з урахуванням того, чи довів скаржник, яким саме чином оскаржувана умова порушує його права або законні інтереси та перешкоджає участі у процедурі закупівлі.

Самих припущень про можливі складнощі участі недостатньо.

Скаржник не надав доказів того, що звертався до виробників або постачальників відповідної продукції, намагався укласти договір поставки, отримати товар або документи якості та отримав відмову. Таких доказів скарга не містить.

Навпаки, отримані Замовником листи виробників/постачальників підтверджують, що ПП "ВУГЛЕПОСТАЧАННЯ" не зверталося щодо постачання сумішей Г/А 6-13, Г(Г1)/А 6-13, Г(Г2)/А 6-13 або інших сумішей, передбачених Зміною № 1 до ДСТУ 7146:2010.

Зокрема, такі обставини прямо зазначені у листах ТОВ "ШАХТА ПЕТРІВСЬКА", ТОВ "СЛАВРЕСУРС" та ТОВ "ІНТЕРКОАЛІНКОМ". Відповідно, Скаржник не довів, що реально намагався отримати відповідну продукцію на ринку та отримав відмову.

За таких обставин твердження про неможливість участі у закупівлі не підтверджене жодними фактичними діями Скаржника щодо отримання відповідного товару на ринку.

Замовник на розгляд Комісії надав документи, наведені ним у поясненнях по суті Скарги, зокрема:

-Довідка щодо необхідності закупівлі суміші вугілля закладом дошкільної освіти "Сонечко" с. Кіблич Гайсинської міської ради, оформлена на бланку закладу дошкільної освіти "Сонечко" с. Кіблич Гайсинської міської ради, відповідно до якої, зокрема:

У закладі дошкільної освіти "Сонечко" с. Кіблич Гайсинської міської ради встановлено КОТЕЛ ОПАЛЮВАЛЬНИЙ ТВЕРДОПАЛИВНИЙ СЕРІЯ 200 (зі сталевим теплообмінником) ТМ "Укртермо".

Для забезпечення безперебійного опалення приміщення y опалювальний період прийнято рішення про закупівлю суміші вугілля Г/А 6-13 (Γ(Γ1)/Α(6-13) або Г(Г2)/А (613)), для забезпечення економного і ефективного процесу опалення згідно рекомендації виробника даного котла.

Даний вид палива передбачений Національними стандартами України ДСТУ 3472:2015 "Вугілля буре, кам'яне і антрацит. Класифікація" та ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови" із Зміною №1.

Використання суміші вугілля забезпечує безперебійну роботу системи опалення закладу, зменшення перевитрат палива, стабільне горіння в котлі, досягнення необхідної тепловіддачі.

Якісні характеристики суміші визначені відповідно Таблиці 1 Зміни 1 ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови":

Зольність на сухий стан палива Ad, не більше ніж 23,5%, Загальна волога на робочий стан палива Wrt, не більше ніж 9% Нижча теплота згорання на робочий стан палива Qri, не менше ніж 5405 ккал/кг.

Закупівля здійснюється відповідно до фактичних потреб закладу дошкільної освіти "Сонечко".

-лист від 22.05.2026 №1, оформлений на бланку ФОП Рудик П.В., відповідно до якого, зокрема:

На Ваш запит від 22 травня 2026 року повідомляємо, як виробник котлів ТМ "Укртермо" КОТЛА ОПАЛЮВАЛЬНОГО ТВЕРДОПАЛИВНОГО СЕРІЇ 200 (зі сталевим теплообмінником) та інших модифікацій рекомендує для опалення використовувати суміш вугілля Г/А 6-13 (Г(Г1)/А (6-13) або Γ(Γ2)/Α (6-13)), яка є позначенням товарної вугільної продукції, а саме суміші вугілля кам'яного марки Г (газове, ГІ або газове, Г2) та вугіллям марки А (антрацит) відповідно до ДСТУ 3472:2015, з розміром кусків (6-13). Оскільки існує ряд переваг зокрема: під час опалення сумішшю вугілля зменшується спікання та підвищується калорійність палива, оптимізовуються викиди летких речовин, забезпечується процес горіння безпосередньо в камері згоряння а не поза її межами, завдяки чому забезпечується підтримка оптимального рівня кисню для безпечного процесу використання, зменшується провал дрібної фракції мінеральної маси при використанні, завдяки чому зменшується кількість залишкового недопалу та зменшуються тепловтрати при використанні. Оскільки суміш вугілля являє собою збалансовану суміш різнометаморфізованих марок вугілля та враховуючи зазначені переваги та прктичний досвід, являється найбільш ефективним видом палива для котлів нашого виробництва. Яка передбачено Національними стандартами України ДСТУ 3472:2015 "Вугілля буре, кам'яне і антрацит. Класифікація" та ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови" із Зміною №1.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, в тому числі технічна специфікація, та інші вимоги щодо предмета закупівлі тендерної документації Всі посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва вживаються у значенні "…. "або еквівалент"".

ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ

Найменування товару Суміш вугілля Г/А (6-13) (Г(Г1)/А (6-13) або Г(Г2)/А (6-13)) Зольність на сухий стан палива, % не більше ніж 23,5 Загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж 9 Нижча теплота згорання на робочий стан палива, ккал/кг не менше ніж 5405 Кількість, тонн 15 Вимоги до суміші вугілля кам’яного:

Суміш вугілля, що є предметом закупівлі, повинно відповідати діючим державним стандартам та вимогам Замовника. На підтвердження відповідності надаються, згідно вимог ДСТУ 7146:2010, сканкопія чинного сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, виданий ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" на виробника товару що є предметом закупівлі. Для підтвердження гарантій та дотримання виробником пропонованого товару вимог розділу 4 ДСТУ 7146:2010 та чинного законодавства України, зокрема Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" №2059-VIII від 23.05.2017 р., Закону України "Про охорону атмосферного повітря" надається підтвердження, у довільній формі. Відповідно до пункту 8 ДСТУ 7146:2010 виробник повинен гарантувати відповідність якості вугілля вимогам цього стандарту, про що учасник надає документальне підтвердження у довільній формі.

Використання документів, що належать суб'єкту господарювання (СГ), без його дозволу є протиправним діянням, яке може кваліфікуватися як адміністративне або кримінальне правопорушення, залежно від мети та наслідків таких дій. Тому для запобігання таким діям, оскільки переважна більшість документів міститься у відкритих державних реєстрах, якщо Учасник не є власником наданих документів додається дозвіл на право їх використання з зазначенням ідентифікатора даної закупівлі, у довільній формі.

На кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".

Відповідно до зміни № 1 ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови":

"Розділ 3 Підрозділ 3.1 доповнити приміткою: "Примітка. За згодою зі споживачем дозволено постачати суміші вугілля марок ДГ, Г, Ж та А з розмірами кусків згідно з ГОСТ 19242 та розмірами кусків, погодженими зі споживачем, але не менше ніж 6 мм".

Таблицю 1 доповнити:

Збагачене та незбагачене розсортоване вугілля Г/А 13–100:

Зольність на сухий стан палива Ad , %, не більше ніж 22;

Загальна волога на робочий стан палива Wr t , %, не більше ніж 9;

Масова частка кусків розміром менше нижчої границі, %, не більше ніж 17;

Нижча теплота згорання на робочий стан палива Qr i , МДж/кг (ккал/кг), не менше ніж 23,207 (5543)".

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

-лист від ВІДОКРЕМЛЕНОГО ПІДРОЗДІЛУ "УКРАЇНСЬКИЙ НАУКОВОДОСЛІДНИЙ І ПРОЕКТНО-КОНСТРУКТОРСЬКИЙ ІНСТИТУТ ПО ЗБАГАЧЕННЮ ТА БРИКЕТУВАННЮ ВУГІЛЛЯ" ДЕРЖАВНОГО ПІДПРИЄМСТВА "НАУКОВОТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ", де зазначено:

"ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" виконує дослідження якісних, генетичних та технологічних характеристик товарної продукції, яка зазначена у зміні № 1 до ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам’яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови", з метою видачі сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик.

На товарну продукцію, яка зазначена у зміні № 1 до ДСТУ 7146:2010, є чинні наступні патенти:

Паливо для комунально-побутових потреб : пат. 77741 Україна : B01F 3/18, № u 2012 09759; заявл.,13.08.2012; опубл. 25.02.2013, Бюл. № 4.

Вугільна паливна суміш для комунально-побутових потреб : пат. 128364 Україна :

B01F 3/18, № u 2018 04394; заявл. 20.04.2018; опубл. 10.09.2018, Бюл. № 17.

Отримати сертифікати на суміші, які зазначені у зміні № 1 до ДСТУ 7146:2010, може будь який замовник, але за згодою власника патенту.

Для отримання сертифікату на зазначені суміші потрібно надати наступні документи:

Завірену копію ліцензійного договору на виробництво суміші кам'яного вугілля та антрациту з власником патенту або згоду власника(ів) патенту.

Завірені копії статутних документів підприємства та реквізити для укладення договору (копії статуту, свідоцтва ПДВ, виписки з єдиного державного реєстру юридичних осіб).

Сировинна база для виготовлення суміші (вказати постачальників сировини, НД на сировину та надати копії сертифікатів). Якщо вугілля імпортного походження треба надати - завірену копію сертифікату походження (СТ1), завірену копію договору на постачання, завірену копію сертифікату випробувань вугілля, надану постачальником вугілля).

Опис технології виготовлення суміші, режимні карти шихтування.

Лист від замовника на проведення досліджень.

Акт відбору проби";

- лист від ВІДОКРЕМЛЕНОГО ПІДРОЗДІЛУ "УКРАЇНСЬКИЙ НАУКОВОДОСЛІДНИЙ І ПРОЕКТНО-КОНСТРУКТОРСЬКИЙ ІНСТИТУТ ПО ЗБАГАЧЕННЮ ТА БРИКЕТУВАННЮ ВУГІЛЛЯ" ДЕРЖАВНОГО ПІДПРИЄМСТВА "НАУКОВОТЕХНІЧНИЙ ЦЕНТР "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ", де зазначено:

"ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам’яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови" поширюється на кам’яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовується для побутових потреб та за якісними, технологічними та фізикомеханічними показниками повинно відповідати вимогам, що зазначені у таблиці 1.

ДСТУ 7146:2010 є нормативним документом, що встановлює вимоги до товарної вугільної продукції для побутових потреб.

На зазначені у листі від 25.05.2023 № 06 суміші вугілля Г/А (6-13), Г/А (13-25), Г/А (13-100), ДГ/Ж/А (13-100) встановлені вимоги у ДСТУ 7146:2010, але на цю продукцію зареєстровані патенті України на корисну модель";

- опис до патенту № 128364 на корисну модель, відповідно до якого міститься інформація, зокрема:

"Номер заявки: u 2018 04394 Дата подання заявки: 20.04.2018 Дата, з якої є чинними права на корисну модель: 10.09.2018.

Публікація відомостей про видачу патенту: 10.09.2018, Бюл.№ 17.

Винахідник(и): Свердлик Руслан Анатолійович (UA) Власник(и): Свердлик Руслан Анатолійович, вул. Червоноармійська, 1, кв. 16, м.

Вінниця, 21000 (UA) Представник: Дроздович Ольга Олегівна, реєстр. №454.

Вугільна паливна суміш для комунально-побутових потреб.

Реферат:

Вугільна паливна суміш для комунально-побутових потреб являє собою суміш вугілля з різними стадіями метаморфізму. Основним компонентом суміші є низькометаморфізоване вугілля марок Д та/або ДГ, та/або Г, та/або ГЖП, та/або ГЖ, та/або Ж (Д та/або ДГ, та/або Г(Г1), та/або Г(Г2), та/або ГЖП, та/або ГЖ, та/або Ж). Додатковим компонентом суміші є високометаморфізоване вугілля марок А та/або П".

Відповідно до частини четвертої статті 23 Закону технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".

Відповідно до статті 1 Закону України "Про охорону прав на винаходи і корисні моделі" патент (патент на винахід, патент на секретний винахід, патент на корисну модель, патент на секретну корисну модель) - охоронний документ, що засвідчує пріоритет, авторство і права на винахід (корисну модель).

ліцензія - дозвіл володільця патенту (ліцензіара), що видається іншій особі (ліцензіату), на використання винаходу (корисної моделі) на певних умовах.

Згідно із частиною другою статті 28 Закону України "Про охорону прав на винаходи і корисні моделі" володілець патенту має право використовувати винахід (корисну модель) на свій розсуд, якщо таке використання не порушує прав інших володільців патенту.

Згідно з частиною п’ятою статті 28 Закону України "Про охорону прав на винаходи і корисні моделі" патент надає його володільцю виключне майнове право перешкоджати використанню винаходу (корисної моделі), у тому числі забороняти таке використання, крім випадків, якщо таке використання не визнається згідно з цим Законом порушенням прав, що випливають з державної реєстрації винаходу (корисної моделі).

Враховуючи викладене, а також надані документи Скаржником та Замовником, Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть запропонувати для участі у закупівлі суміш вугілля марки Г/А (або Г(Г2)/А або Г(Г1)/А), яке є запатентованим та зможуть надати на вищезазначену суміш вугілля сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, виданий ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" на виробника товару, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 3 Документації Замовником встановлено наступну вимогу:

"Всі посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб'єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва вживаються у значенні ".... "або еквівалент".

Скаржник вважає зазначену вимогу такою, що суперечить вимогам чинного законодавства, з огляду на наступне.

Відповідно до пункту 29 Особливостей, у разі проведення відкритих торгів для закупівлі твердого палива замовники не мають права встановлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом.

Предметом закупівлі за даною процедурою є тверде паливо - кам'яне вугілля, для якого чинними національними стандартами є ДСТУ 7146:2010 та ДСТУ 3472:2015.

Зазначені стандарти визначають марки вугілля, показники якості та класи крупності, однак не містять поняття "еквівалент" щодо предмета закупівлі вугілля.

Крім того, відповідно до листа ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" №88 від 22.05.2023, термін "еквівалент вугілля" чинними нормативними документами у сфері вугілля не передбачений.

Таким чином, застосування Замовником формулювання "або еквівалент" під час визначення технічних характеристик предмета закупівлі суперечить пункту 29 Особливостей, оскільки фактично передбачає можливість постачання товару, не визначеного відповідними національними стандартами.

За таких умов потенційні учасники не мають можливості об'єктивно визначити, який саме товар буде вважатися Замовником еквівалентним предмету закупівлі, що створює правову невизначеність та обмежує конкуренцію.

Отже, встановлені Замовником вимоги порушують принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону, зокрема, принципи добросовісної конкуренції, недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Встановлені Замовником вимоги Документації обмежують конкуренцію та порушують права Скаржника, як потенційного учасника процедури закупівлі.

Замовник зазначає, що Скаржник також стверджує, що використання у тендерній документації застереження "або еквівалент" є неправомірним, оскільки національні стандарти у сфері вугілля не містять поняття "еквівалент вугілля". Замовник не погоджується з таким доводом.

Відповідно до частини четвертої статті 23 Закону України "Про публічні закупівлі" технічні специфікації не повинні містити посилання на конкретну марку чи виробника, конкретний процес, торговельну марку, патент, тип, конкретне місце походження чи спосіб виробництва. У разі якщо таке посилання є необхідним, воно повинно бути обґрунтованим та містити вираз "або еквівалент".

Формулювання "або еквівалент" у документації Замовника не використовується як окрема марка вугілля або самостійний нестандартизований товар. Це стандартне закупівельне застереження, спрямоване на недопущення звуження конкуренції та надання учасникам можливості запропонувати товар із не гіршими характеристиками в межах вимог національних стандартів.

Отже, зазначене формулювання не створює правової невизначеності та не порушує пункт 29 Особливостей. Навпаки, воно узгоджується із Законом України "Про публічні закупівлі" і спрямоване на недискримінаційне формування технічної специфікації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, в тому числі технічна специфікація, та інші вимоги щодо предмета закупівлі тендерної документації Всі посилання на конкретні марку чи виробника або на конкретний процес, що характеризує продукт чи послугу певного суб’єкта господарювання, чи на торгові марки, патенти, типи або конкретне місце походження чи спосіб виробництва вживаються у значенні "…. "або еквівалент"".

ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ

Найменування товару Суміш вугілля Г/А (6-13) (Г(Г1)/А (6-13) або Г(Г2)/А (6-13)).

Відповідно до абзацу другого частини третьої статті 23 Закону у разі якщо вичерпний опис характеристик скласти неможливо, технічні специфікації можуть містити посилання на стандартні характеристики, технічні регламенти та умови, вимоги, умовні позначення та термінологію, пов’язані з товарами, роботами чи послугами, що закуповуються, передбачені існуючими міжнародними, європейськими стандартами, іншими спільними технічними європейськими нормами, іншими технічними еталонними системами, визнаними європейськими органами зі стандартизації або національними стандартами, нормами та правилами. До кожного посилання повинен додаватися вираз "або еквівалент".

Враховуючи наведене, Замовником не порушено вимоги Закону в цій частині, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ЗАКЛАД ДОШКІЛЬНОЇ ОСВІТИ "СОНЕЧКО" С. КІБЛИЧ ГАЙСИНСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ: 35824124) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Суміш вугілля", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-05-15-007462-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО

Скарга

СКАРГА щодо порушення законодавства у сфері публічних закупівель (в порядку статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі»)