Гранульована пелета з деревини

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 6460-р/пк-пз від 28.05.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу фізичної особи-підприємця Колєснікова Руслана Івановича (код ЄДРПОУ: 2603607316) від 18 травня 2026 № UA-2026-05-14-006689-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 20.05.2026 № 6037-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що згідно з пунктом 4.2. частини 4 Розділу 6 Документації, істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального , природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків 3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов'язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об'єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв'язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв'язку з зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування ;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв'язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону;

9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об'єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку;

10) співфінансування в обсязі не менш як 75 відсотків ціни договору про закупівлю, укладеного оператором системи передачі електричної енергії, за кошти кредитів, позик, грантів, що надаються відповідно до міжнародних договорів України організаціями, зазначеними у частині другій статті 6 Закону, із подальшим застосуванням правил і процедур, встановлених організацією, що здійснює таке співфінансування.

Крім того, згідно з пунктом 11.1. додатку 2 до Документації, умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами у повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника. Сторони можуть внести зміни до договору у разі зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків Замовника, а також у випадку зменшення обсягу споживчої потреби товару. В такому випадку ціна договору зменшується в залежності від зміни таких обсягів;

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального , природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення:

Внесення таких змін можливе за наявності пред'явленого учасником обґрунтованого документального підтвердження коливання ціни такого товару на ринку, отриманого від уповноваженого органу (довідка з Торгово-промислової палати України чи її територіального відділення, територіальних підрозділів Головного управління статистики або іншого органу, який має на це повноваження. Документ, що надається Постачальником повинен містити інформацію про ринкову (середньоринкову) ціну на товар станом на дату укладання договору (попередньої додаткової угоди) та ринкову (середньоринкову) ціну на товар станом на момент укладання додаткової угоди. Також документ повинен містити відсоток коливання ціни на ринку. Зміна ціни за одиницю непоставленого товару здійснюється шляхом множення ціни за одиницю товару станом на дату укладання договору (попередньої додаткової угоди) на індекс (коефіцієнт) зростання (коливання) вартості товару. У разі документально підтвердженого зростання ціни за одиницю товару, одночасно здійснюється зменшення кількості товару. Сторони підтверджують неможливість зміни ціни на товар у випадку, якщо ініціативна Сторона двічі звертається з метою вчинення таких дій але як підставу надає один і той самий документ (висновок).

Тобто кожна зміна ціни повинна бути підтверджена окремим документом (експертним висновком). Окрім цього, обов'язковою умовою для перегляду ціни за одиницю товару, є наявність факту поставки частини товару за ціною, що діяла на момент встановлення потреби в її перегляді.

Отже, не допускається укладання додаткових угод до Договору, за якими була змінена ціна за одиницю товару, без наявного факту поставки обсягу товару між періодом їх дії за винятком часу коли споживач не споживав товар. Однак, Сторони допускають можливість перегляду ціни постійно протягом дії Договору.

Факт коливання підтверджується наступним:

Факт зміни ціни на товар оформлюється відповідною додатковою угодою.

У випадку непогодження Сторони, до якої надіслано відповідний ініціативний лист з експертними висновками про обґрунтованість перегляду ціни, така Сторона надає своєї заперечення у письмовій формі.

В такому випадку Сторони мають право розірвати Договір за взаємною згодою укладанням відповідної додаткової угоди.

Сторони можуть погодити інший порядок зміни ціни за одиницю товару протягом дії Договору;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Сторони можуть внести зміни до договору у випадку покращення якості предмета договору за умови, що така зміна не призведе до зміни предмета договору та відповідає оголошенню в частині встановлення вимог та функціональних характеристик до предмета закупівлі і є покращенням його якості.

Підтвердженням можуть бути документи технічного характеру з відповідними висновкам наданими уповноваженими органами, що свідчать про покращення якості, яке не впливає на функціональні характеристики товару;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов'язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об'єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Строк дії Договору та виконання зобов'язань щодо поставки товару може продовжуватись у разі виникнення документально підтверджених об'єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат Замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі. Форма документального підтвердження об'єктивних обставин визначатиметься Замовником в момент виникнення об'єктивних обставин (виходячи з їх особливостей) з дотриманням чинного законодавства;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку). Сторони вносять зміни до договору, у разі коливання ціни товару на ринку, за умови документального підтвердження такого факту або приведення математичного розрахунку ціни до кратних величин з метою зручності оформлення платіжних документів, або у випадку отримання постачальником закупівельної знижки на товар, що дозволяє зменшити ціну на товар за вказаним Договором;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв'язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв'язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування .

Зміна ціни у зв'язку із зміною ставок податків і зборів може відбуватися як в бік збільшення, так і в бік зменшення. При цьому сума договору не може змінюватися у бік збільшення, при цьому можлива зміна ціни договору у бік зменшення. За результатами вказаних змін приводиться обсяг закупівлі відповідно до нових розрахунків ціни. Підтвердженням можливості внесення таких змін будуть чинні (введені в дію) нормативно-правові акти Держави;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Ціна закупівлі може бути змінена та перерахована шляхом множення суми непоставленого товару на індекс споживчих цін, і т. п. дійсних на момент встановлення такого товару. При цьому сума договору не може змінюватися у бік збільшення, при цьому можлива зміна ціни договору у бік зменшення. За результатами вказаних змін приводиться обсяг закупівлі відповідно до нових розрахунків ціни. Підтвердженням можливості внесення таких змін будуть чинні (введені в дію) нормативно-правові акти Держави;

8) зміни умов у зв'язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону.

Однак, пунктом 19 Особливостей в останній редакції передбачено: Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов'язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об'єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв'язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв'язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв'язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону;

9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об'єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку;

10) співфінансування в обсязі не менш як 75 відсотків ціни договору про закупівлю, укладеного оператором системи передачі електричної енергії, за кошти кредитів, позик, грантів, що надаються відповідно до міжнародних договорів України організаціями, зазначеними у частині другій статті 6 Закону, із подальшим застосуванням правил і процедур, встановлених організацією, що здійснює таке співфінансування;

11) зміни обсягів закупівлі, ціни та інших умов договору про закупівлю на постачання електричної енергії, чинного на дату набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 17 січня 2026 р. № 44 "Про внесення зміни до пункту 19 особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", для виконання вимог, визначених пунктом 6 постанови Кабінету Міністрів України від 15 січня 2026 р. № 39 "Деякі питання подолання наслідків надзвичайної ситуації державного рівня в електроенергетичних системах", - із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 17 січня 2026 р. № 43.

Отже, вбачається, що Замовником у пункті 4.2 частини 4 розділу 6 тендерної документації та пункті 11.1 Додатку 2 до Документації визначено перелік випадків зміни істотних умов договору про закупівлю, що не узгоджуються між собою та не узгоджується з вимогами пункту 19 Особливостей в останній редакції.

Вказане створює правову невизначеність для учасників процедури закупівлі щодо того, які саме умови будуть застосовуватися при виконанні договору про закупівлю.

Скаржник вважає, що усі умови Документації (у тому числі, проєкт договору, так як він є частиною Документації) повинні бути узгоджені між собою та однозначно відповідати вимогам законодавства у повному обсязі.

Отже, встановивши вимоги у наведеній редакції Замовник порушив порядок проведення торгів, зокрема вимоги пункту 19 Особливостей, та права Скаржника на участь у цій закупівлі.

На підставі зазначеного вище, Скаржник просить зобов'язати Замовника внести зміни в пункт 4.2 частини 4 Розділу 6 Документації та пункт 11.1 Додатку 2 до Документації шляхом приведення таких вимог у відповідність до вимог пункту 19 Особливостей.

Замовник зазначає, що Скаржник безпідставно стверджує про наявність суперечностей між пунктом 4.2 частини 4 Розділу 6 тендерної документації, пунктом 11.1 Додатку 2 до тендерної документації (проєктом договору) та пунктом 19 Особливостей.

Пункт 4.2 частини 4 Розділу 6 тендерної документації сформовано відповідно до положень пункту 19 Особливостей та не встановлює нових чи додаткових підстав зміни істотних умов договору.

Скаржником не наведено конкретних положень зазначеного пункту, які б встановлювали нові чи додаткові підстави зміни істотних умов договору, не передбачені пунктом 19 Особливостей.

Твердження Скаржника щодо створення "правової невизначеності" є декларативним та не містить належного обґрунтування, оскільки не зазначено, яка саме невизначеність виникає, які права Скаржника порушуються та яким чином це перешкоджає його участі у процедурі закупівлі.

Щодо пункту 11.1 Додатку 2 до тендерної документації (проєкту договору) Замовник зазначає наступне.

Пункт 11.1 є складовою розділу XI "Порядок змін умов договору" та регулює порядок внесення змін до договору, а не встановлює окремі чи нові підстави для внесення таких змін.

При цьому необхідно розмежовувати поняття підстав зміни істотних умов договору та порядок зміни умов договору, оскільки це різні правові категорії.

Пунктом 19 Особливостей визначено виключно випадки (підстави), за яких допускається внесення змін до істотних умов договору про закупівлю, однак зазначена норма не визначає механізму реалізації таких змін та не містить заборони щодо деталізації механізму їх застосування.

Водночас відповідно до пункту 8 частини 2 статті 22 Закону тендерна документація повинна містити проєкт договору про закупівлю з обов'язковим зазначенням порядку змін його умов.

Отже, наявність у проєкті договору порядку внесення змін до його умов є не правом, а прямим обов'язком Замовника.

Умови пункту 11.1 проєкту договору не розширюють перелік підстав, визначених пунктом 19 Особливостей, не встановлюють нових випадків внесення змін до істотних умов договору та не суперечать вимогам чинного законодавства, а лише деталізують механізм застосування вже передбачених законодавством підстав.

Таким чином у цій частині Скаржником не доведено та не обґрунтовано наявність порушень.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4 розділу VI Документації істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків 3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування – пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку з зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону.

9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку.

10) співфінансування в обсязі не менш як 75 відсотків ціни договору про закупівлю, укладеного оператором системи передачі електричної енергії, за кошти кредитів, позик, грантів, що надаються відповідно до міжнародних договорів України організаціями, зазначеними у частині другій статті 6 Закону, із подальшим застосуванням правил і процедур, встановлених організацією, що здійснює таке співфінансування.

Додаток 2 Документації містить договір про закупівлю товарів, де зазначено, зокрема:

XI. ПОРЯДОК ЗМІН УМОВ ДОГОВОРУ

11.1. Умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов'язань сторонами у повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника. Сторони можуть внести зміни до договору у разі зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків Замовника, а також у випадку зменшення обсягу споживчої потреби товару. В такому випадку ціна договору зменшується в залежності від зміни таких обсягів;

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків. Зміна ціни за одиницю товару здійснюється пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку (відсоток збільшення ціни за одиницю товару не може перевищувати відсоток коливання (збільшення) ціни такого товару на ринку) за умови документального підтвердження такого коливання та не повинна призвести до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю на момент його укладення:

Внесення таких змін можливе за наявності пред’явленого учасником обґрунтованого документального підтвердження коливання ціни такого товару на ринку, отриманого від уповноваженого органу (довідка з Торгово-промислової палати України чи її територіального відділення, територіальних підрозділів Головного управління статистики або іншого органу, який має на це повноваження. Документ, що надається Постачальником повинен містити інформацію про ринкову (середньоринкову) ціну на товар станом на дату укладання договору (попередньої додаткової угоди) та ринкову (середньоринкову) ціну на товар станом на момент укладання додаткової угоди. Також документ повинен містити відсоток коливання ціни на ринку. Зміна ціни за одиницю непоставленого товару здійснюється шляхом множення ціни за одиницю товару станом на дату укладання договору (попередньої додаткової угоди) на індекс (коефіцієнт) зростання (коливання) вартості товару. У разі документально підтвердженого зростання ціни за одиницю товару, одночасно здійснюється зменшення кількості товару. Сторони підтверджують неможливість зміни ціни на товар у випадку, якщо ініціативна Сторона двічі звертається з метою вчинення таких дій але як підставу надає один і той самий документ (висновок).

Тобто кожна зміна ціни повинна бути підтверджена окремим документом (експертним висновком). Окрім цього, обов’язковою умовою для перегляду ціни за одиницю товару, є наявність факту поставки частини товару за ціною, що діяла на момент встановлення потреби в її перегляді.

Отже, недопускається укладання додаткових угод до Договору, за якими була змінена ціна за одиницю товару, без наявного факту поставки обсягу товару між періодом їх дії за винятком часу коли споживач не споживав товар. Однак, Сторони допускають можливість перегляду ціни постійно протягом дії Договору.

Факт коливання підтверджується наступним:

Факт зміни ціни на товар оформлюється відповідною додатковою угодою.

У випадку непогодження Сторони, до якої надіслано відповідний ініціативний лист з експертними висновками про обґрунтованість перегляду ціни, така Сторона надає своєї заперечення у письмовій формі.

В такому випадку Сторони мають право розірвати Договір за взаємною згодою укладанням відповідної додаткової угоди.

Сторони можуть погодити інший порядок зміни ціни за одиницю товару протягом дії Договору;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Сторони можуть внести зміни до договору у випадку покращення якості предмета договору за умови, що така зміна не призведе до зміни предмета договору та відповідає оголошенню в частині встановлення вимог та функціональних характеристик до предмета закупівлі і є покращенням його якості.

Підтвердженням можуть бути документи технічного характеру з відповідними висновкам наданими уповноваженими органами, що свідчать про покращення якості, яке не впливає на функціональні характеристики товару;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Строк дії Договору та виконання зобов`язань щодо поставки товару може продовжуватись у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі непереборної сили, затримки фінансування витрат Замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі. Форма документального підтвердження об’єктивних обставин визначатиметься Замовником в момент виникнення об’єктивних обставин (виходячи з їх особливостей) з дотриманням чинного законодавства;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку). Сторони вносять зміни до договору, у разі коливання ціни товару на ринку, за умови документального підтвердження такого факту або приведення математичного розрахунку ціни до кратних величин з метою зручності оформлення платіжних документів, або у випадку отримання постачальником закупівельної знижки на товар, що дозволяє зменшити ціну на товар за вказаним Договором.;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування.

Зміна ціни у зв’язку із зміною ставок податків і зборів може відбуватися як в бік збільшення, так і в бік зменшення. При цьому сума договору не може змінюватися у бік збільшення, при цьому можлива зміна ціни договору у бік зменшення. За результатами вказаних змін приводиться обсяг закупівлі відповідно до нових розрахунків ціни. Підтвердженням можливості внесення таких змін будуть чинні (введені в дію) нормативно-правові акти Держави;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Ціна закупівлі може бути змінена та перерахована шляхом множення суми непоставленого товару на індекс споживчих цін, і т.п. дійсних на момент встановлення такого товару. При цьому сума договору не може змінюватися у бік збільшення, при цьому можлива зміна ціни договору у бік зменшення. За результатами вказаних змін приводиться обсяг закупівлі відповідно до нових розрахунків ціни. Підтвердженням можливості внесення таких змін будуть чинні (введені в дію) нормативно-правові акти Держави;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону.

Відповідно до пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону;

9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку;

10) співфінансування в обсязі не менш як 75 відсотків ціни договору про закупівлю, укладеного оператором системи передачі електричної енергії, за кошти кредитів, позик, грантів, що надаються відповідно до міжнародних договорів України організаціями, зазначеними у частині другій статті 6 Закону, із подальшим застосуванням правил і процедур, встановлених організацією, що здійснює таке співфінансування;

11) зміни обсягів закупівлі, ціни та інших умов договору про закупівлю на постачання електричної енергії, чинного на дату набрання чинності постановою Кабінету Міністрів України від 17 січня 2026 р. № 44 "Про внесення зміни до пункту 19 особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", для виконання вимог, визначених пунктом 6 постанови Кабінету Міністрів України від 15 січня 2026 р. № 39 "Деякі питання подолання наслідків надзвичайної ситуації державного рівня в електроенергетичних системах", - із змінами, внесеними постановою Кабінету Міністрів України від 17 січня 2026 р. № 43.

За таких умов, вимоги додатку 2 Документації не узгоджуються з вимогами розділу VI Документації та з пунктом 19 Особливостей.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що у пункті 1 додатку 1 до Документації наведені вимоги до гранул паливних (пелетів) з деревини:

Найменування товару - Гранульована пелета з деревини Кількість - 130 т.

Технічні, якісні характеристики товару:

Зольність на сухий стан палива, % - не більше ніж: 1 Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж: 10 Інші вимоги до предмета закупівлі:

Діаметр: 8 мм Порода деревини: тверді породи Група якості товару: І група Відповідність ДСТУ: ДСТУ 8358:2015 "Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови" Фасування: мішки по 25-30 кг.

Також, згідно з пункту 5.3. Додатку 2 до Документації (Проєкт договору), пелети повинні постачатись в запакованих мішках по 25-30 кг.

Зазначу, що предметом цієї закупівлі є тверде паливо, відповідно, Замовник зобов'язаний при проведенні цих торгів застосовувати положення пункту 29 Особливостей.

Відповідно до положень пункту 29 Особливостей, у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Для даного виду товару наявний національний стандарт - ДСТУ 8358:2015 "Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови" (надалі - ДСТУ 8358:2015).

Відповідно до пункту 4.2 ДСТУ 8358:2015, гранули паливні класифікують: за породами деревини:

з деревини хвойних порід;

з деревини листяних порід;

з деревини хвойних та листяних порід;

Відповідно до вимог пункту 5.2. ДСТУ 8358:2015, гранули паливні деревинні 5.2.1. Розміри у міліметрах:

за діаметром від 4 до 24;

за довжиною - від 3 до 49.

5.2.2 Допустимі відхили довжин і діаметрів гранул від номінальних значень дорівнюють ± 1мм.

Згідно з вимогами Таблиці 1 пункту 6 ДСТУ 8358:2015 передбачено наступні показники якості для гранули І групи якості, зокрема: "Вологість у % - не більше 10", "Зольність у % - не більше ніж 1,0".

Також, згідно з пунктом 8.4 ДСТУ 8358:2015 маса нетто спожиткового паковання має бути від 3 кг до 36 кг з граничними відхилами від номінальної маси ± 1,5 %.

З наведеного вбачається, що Замовником встановлено вимоги до товару (предмету закупівлі), що не узгоджуються з нормами національного стандарту для даного виду товару (ДСТУ 8358:2015), зокрема:

Замовник визначає у тендерній документації показники якості "Зольність на сухий стан палива" та "Загальна волога на робочий стан палива". Водночас, Таблицею 1 ДСТУ 8358:2015 для гранул паливних деревинних передбачені показники: "Зольність" та "Вологість".

Отже, Замовник фактично змінив стандартизовані показники якості товару та встановив додаткові характеристики, не передбачені національним стандартом.

Замовником передбачено, що діаметр повинен бути виключно 8 мм, однак національний стандарт передбачає діаметр для гранул від 4 до 24 мм.

Таким чином, встановлення вимоги щодо конкретного діаметра 8 мм без належного обґрунтування суперечить положенням національного стандарту та обмежує конкуренцію.

Тендерною документацією передбачено, що гранули повинні бути з деревини "твердих порід".

Тим часом, ДСТУ 8358:2015 не містить вимоги щодо виготовлення гранул з деревини твердих порід, а класифікує гранули за породами деревини на: з деревини хвойних порід; з деревини листяних порід; з деревини хвойних та листяних порід.

Отже, наведені вище вимоги Замовника не передбачені ДСТУ 8358:2015 та є дискримінаційними.

Крім того, у вимогах Додатку 1 та Додатку 2 до Документації передбачено, що фасування предмета закупівлі можливе виключно в мішки по 25-30 кг, водночас відповідно до пункту 8.4 ДСТУ 8358:2015 маса нетто спожиткового паковання може становити від 3 кг до 36 кг.

Таким чином вбачається, що ДСТУ 8358:2015 не обмежує фасування виключно вагою 25-30 кг. Встановлення Замовником вузького діапазону фасування без належного обґрунтування не відповідає вимогам пункту 29 Особливостей та обмежує можливість участі постачальників, які реалізують продукцію в іншому фасуванні, дозволеному ДСТУ 8358:2015.

Отже, підсумовуючи наведене вище вбачається що, Замовником встановлено додаткові та змінені характеристики предмета закупівлі, які не передбачені ДСТУ 8358:2015, чим порушено порядок проведення торгів (вимоги пункту 29 Особливостей).

Вказані дії Замовника призводять до необгрунтованого обмеження конкуренції, звуження кола потенційних учасників процедури закупівлі та порушують принципи недискримінації учасників і добросовісної конкуренції, визначені статтею 5 Закону України "Про публічні закупівлі".

Скаржник має можливість поставити товар, що відповідає вимогам ДСТУ 8358:2015, однак він не відповідає надмірним вимогам Замовника, що свідчить про порушення прав Скаржника на участь у цій закупівлі.

Враховуючи наведене, прошу зобов'язати Замовника внести відповідні зміни у тендерну документацію, зокрема у пункт 1 Додатку 1 та пункт 5.3. Додатку 2 до Документації, та встановити вимоги до предмета закупівлі у відповідності до вимог національного стандарту для даного виду товару (ДСТУ 8358:2015).

Замовник зазначає, що технічні вимоги сформовані з урахуванням фактичних потреб закладу освіти та особливостей експлуатації наявного опалювального обладнання.

При цьому встановлені характеристики не виходять за межі показників, передбачених ДСТУ 8358:2015, та конкретизують характеристики предмета закупівлі відповідно до потреб Замовника.

Показники щодо зольності (не більше 1%) та вологості (не більше 10%) відповідають граничним значенням для гранул І групи якості, встановленим ДСТУ 8358:2015.

Використання формулювань "зольність на сухий стан палива" та "загальна волога на робочий стан палива" не змінює суті показників якості товару, а лише уточнює спосіб їх визначення.

ДСТУ 8358:2015 передбачає допустимий діапазон діаметру гранул від 4 мм до 24 мм, тоді як встановлений Замовником показник 8 мм знаходиться у межах зазначених значень.

Щодо фасування товару зазначаємо, що ДСТУ 8358:2015 передбачає масу спожиткового пакування від 3 кг до 36 кг, тоді як встановлений Замовником діапазон 25– 30 кг також знаходиться у межах допустимих значень.

Щодо використання твердих порід деревини зазначаємо, що ДСТУ 8358:2015 встановлює загальну класифікацію деревинної сировини та не містить прямої заборони щодо уточнення характеристик сировини відповідно до потреб Замовника.

Вимога щодо використання твердих порід деревини не встановлює новий вид продукції та не змінює предмет закупівлі, а лише конкретизує характеристики деревинної сировини.

При цьому Скаржником не доведено, яким саме чином встановлені вимоги унеможливлюють участь потенційних учасників, призводять до дискримінації або штучного обмеження конкуренції.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить ІНФОРМАЦІЮ ПРО ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА

КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ

ДК 021:2015, код 09110000-3 - Тверде паливо (Гранульована пелета з деревини) І. Вимоги до гранул паливних (пелетів) з деревини:

№ з/п Найменування товару Кількість Технічні, якісні характеристики товару Зольність на сухий Загальна волога стан палива, %- не на робочий стан палива, більше ніж:

% - не більше ніж:

130 т Гранульована пелета з деревини Інші вимоги до предмета закупівлі:

Діаметр: 8 мм Порода деревини: тверді породи Група якості товару: І група Відповідність ДСТУ: ДСТУ 8358:2015 "Брикети та гранули паливні з деревинної сировини.

Технічні умови" Фасування: мішки по 25 – 30 кг Додаток 2 Документації містить договір про закупівлю товарів, де зазначено, зокрема:

V. ПОСТАВКА ТОВАРІВ

5.3. Пелети повинні постачатись в запакованих мішках по 25 - 30 кг.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

На брикети і гранули, що виготовляються із будь-яких об'єктів, які містять деревину, і використовують для опалення, поширюється стандарт ДСТУ 8358:2015 "БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ. Технічні умови", що передбачає, зокрема:

4. Класифікація 4.2 Гранули паливні класифікують:

- за породами деревини:

- з деревини хвойних порід;

- з деревини листяних порід;

- з деревини хвойних та листяних порід;

-за групами якості — на 4 групи;

- за технологічними ознаками:

- без зв'язувальної речовини;

- зі зв'язувальною речовиною.

5 РОЗМІРИ ТА ДОПУСТИМІ ВІДХИЛИ

5.2 Гранули паливні деревинні 5.2.1 Розміри у міліметрах:

-за діаметром — від 4 до 24;

за довжиною — від 3 до 49.

5.2.2 Допустимі відхили довжин і діаметрів гранул від номінальних значень дорівнюють ± 1 мм.

6 ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ

6.1 Брикети і гранули мають відповідати вимогам, зазначеним у таблиці 1.

Таблиця 1 - Технічні вимоги до брикетів та гранул паливних Назва показника та одиниця вимірювання 4 Вологість % 5 Зольність %

8 ПАКУВАННЯ

8.1 Брикети або гранули мають бути упаковані в папір згідно з ГОСТ 2228 або іншими чинними нормативними документами пакети чи паперові мішки згідно з ГОСТ 7796 або іншими чинними нормативними документами.

8.2 Допускають пакування брикетів або гранул у полімерні пакети або мішки, обумовлені в контракті.

8.3 У пакеті або в мішку мають бути упаковані брикети або гранули тільки одного виду.

8.4 Маса нетто спожиткового паковання має бути від 3 кг до 36 кг з граничними відхилами від номінальної маси ±1,5 %.

8.5 Допускають (за погодженням зі споживачем) упаковувати в одну одиницю спожиткового паковання брикети або гранули різної довжини і щільності, а також формувати спожиткове паковання іншою масою нетто.

8.6 Пакети або мішки з брикетами укладають на плоских піддонах, виготовлених згідно з ГОСТ 9557 або згідно з іншими чинними нормативними документами. Якщо спожиткове паковання не є вологозахисним, то пакети і мішки обгортають поліетиленовою плівкою або іншими водозахисними матеріалами, виготовленими згідно з чинними нормативними документами. Маса нетто транспортного паковання на піддонах має бути не більше ніж 1000 кг.

8.7 Як транспортну тару можна використовувати контейнери згідно з ГОСТ 15102, ГОСТ 20435, ГОСТ 22225 та ГОСТ 20259 або згідно з іншими чинними нормативними документами. Маса нетто транспортного паковання в контейнерах має бути не більше ніж 10 000 кг.

8.8 Допускають (за погодженням зі споживачем) формувати транспортне паковання зі спожиткового паковання різних габаритних розмірів і маси (з відповідною інформацією на маркованні транспортного паковання).

8.9 Допускають реалізовувати брикети або гранули без спожиткового і транспортного паковання в тару споживача (за його погодженням), а також використовувати як спожиткове паковання і транспортну тару м’які контейнери, виготовлені згідно з чинною нормативною документацією.

2.1. Щодо пакування.

Враховуючи вищезазначені положення ДСТУ 8358:2015 "БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ. Технічні умови" щодо пакування, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2.2. Щодо інших оскаржуваних вимог.

Наведені вище положення Документації (в частині показників породи деревини, діаметра, "Зольність на сухий стан палива", "Загальна волога на робочий стан палива") не узгоджуються з вимогами ДСТУ 8358:2015 "БРИКЕТИ ТА ГРАНУЛИ ПАЛИВНІ З ДЕРЕВИННОЇ СИРОВИНИ. Технічні умови" та Особливостей в цій частині.

За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються з положеннями національних стандартів в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що згідно з пунктом 2.4 додатку 2 до Документації (Проєкт договору) у разі поставки Товару неналежної якості Замовник має право пред'явити Постачальнику претензії щодо якості Товару протягом десяти календарних днів з дати отримання Товару Замовником, а саме - дати підписання видаткової накладної на Товар.

Протягом зазначеного строку, Замовник має право за рахунок Постачальника, при обов'язковій присутності представника Постачальника, провести дослідження, експертизи та інші перевірки якості та безпеки Товару, в тому числі - в спеціалізованих організаціях, що мають відповідну ліцензію і акредитовані на право проведення таких випробувань (далі - лабораторії). Відібрані зразки Товару мають бути опломбовані та підписані особами, які брали участь у відборі зразків Товару.

Вказана умова є необгрунтованою та такою, що ставить учасників у невигідне та нерівне становище, оскільки Замовником не визначено порядок встановлення факту "неналежної якості" товару, не визначено механізм відбору зразків , не встановлено порядок оформлення результатів перевірки, не визначено порядок обрання лабораторії та не передбачено критеріїв, за яких витрати на проведення лабораторних досліджень покладаються саме на Постачальника.

Вимога в наведеній редакції фактично надає Замовнику право в односторонньому порядку ініціювати будь-які дослідження (без обмеження по кількості) та покладати витрати на учасника без встановлення факту порушення з боку Постачальника.

Відповідно до статті 5 Закону закупівлі здійснюються на принципах добросовісної конкуренції, недискримінації учасників, пропорційності та прозорості. Натомість встановлені умови не забезпечують передбачуваності витрат учасника та створюють ризик необмеженого фінансового навантаження після укладення договору, що безпосередньо впливає на можливість формування обґрунтованої тендерної пропозиції.

Зауважу, що тендерна документація не містить конкретних показників та методик досліджень, порядку визначення лабораторії, вартості досліджень та їх кількості, термінів можливих лабораторних досліджень, але зобов'язує Постачальника здійснити оплату за дослідження, експертизи та інші перевірки якості та безпеки Товару, які захоче провести Замовник. За таких умов Скаржник позбавлений можливості належним чином підготувати тендерну пропозицію та обґрунтовано сформувати ціну товару, оскільки потенційний обсяг супутніх витрат є невизначеним. Відповідно, право Скаржника на участь у цій закупівлі обмежено.

У зв'язку з викладеним, Замовник повинен чітко визначити порядок та підстави проведення досліджень, кількість зразків, методики випробувань, порядок вибору лабораторії, строки проведення досліджень та порядок визначення вартості таких послуг.

З огляду на вказане, Скаржник просить зобов'язати Замовника внести відповідні зміни у тендерну документацію в цій частині та встановити порядок проведення перевірки якості, що передбачений чинним законодавством України, щоб унеможливити зловживання Замовником своїми правами. Вказати кількість можливих експертиз якості товару, вартість такої перевірки якості, конкретні вимоги до лабораторії, що проводитиме дослідження, кількість показників якості за якими буде здійснюватися перевірка якості товару та інше.

Замовник зазначає, що положення пункту 2.4 проєкту договору спрямоване на забезпечення поставки товару належної якості та захист інтересів бюджетної установи.

Встановлена умова не створює перешкод для участі у процедурі закупівлі, не встановлює додаткових кваліфікаційних критеріїв та не створює переваг окремим учасникам.

Закон не містить вимог щодо обов'язкового визначення у тендерній документації вартості експертиз, їх кількості, конкретного переліку лабораторій або інших технічних аспектів проведення перевірок.

Такі перевірки можуть здійснюватися у разі виникнення сумнівів щодо відповідності поставленого товару встановленим вимогам.

Скаржником не наведено жодної норми законодавства, яка б зобов'язувала Замовника встановлювати такі умови у тендерній документації.

Таким чином у цій частині Скаржником не доведено наявності дискримінаційних вимог чи порушення законодавства.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить договір про закупівлю товарів, де зазначено, зокрема:

II. ЯКІСТЬ ТОВАРІВ

2.1. Постачальник гарантує належну, згідно з вимогами виробника якість Товару, його відповідність діючим стандартам та умовам цього Договору.

2.2. Товар за якісними, технологічними, фізико-механічними показниками та за показниками, що характеризують безпечність Товару, повинно відповідати вимогам, для даного виду палива. Якість товару повинна відповідати вимогам ДСТУ 8358:2015 "Брикети та гранули паливні з деревинної сировини. Технічні умови".

2.3. Товар, що постачається, повинен мати необхідні сертифікати або інші документи, які підтверджують його якість. Поставка, розвантаження товару здійснюється власними силами та за рахунок Постачальника 2.4. У разі поставки Товару неналежної якості Замовник має право пред’явити Постачальнику претензії щодо якості Товару протягом десяти календарних днів з дати отримання Товару Замовником, а саме – дати підписання видаткової накладної на Товар.

Протягом зазначеного строку, Замовник має право за рахунок Постачальника, при обов’язковій присутності представника Постачальника, провести дослідження, експертизи та інші перевірки якості та безпеки Товару, в тому числі – в спеціалізованих організаціях, що мають відповідну ліцензію і акредитовані на право проведення таких випробувань (далі - лабораторії). Відібрані зразки Товару мають бути опломбовані та підписані особами, які брали участь у відборі зразків Товару.

2.5. Постачальник зобов’язаний своєчасно направити свого представника для участі у відборі зразків Товару в строк, визначений Замовником. В разі неявки представника Постачальника відбір зразків Товару здійснюється без участі Постачальника. Неявка представника Постачальника для участі в відборі зразків Товару незалежно від причин такої неявки не може бути підставою для висування заперечень щодо порядку відбору зразків Товару та проведення досліджень якості Товару, а також оскарження результатів дослідження Товару.

2.6. Один відібраний зразок Товару передається до лабораторії для проведення аналізів щодо якості Товару, а Сторонам залишається для зберігання по одному відібраному зразку Товару. На тарі із зразком Товару повинна бути етикетка, на якій зазначено назва, кількість, дата та час відбору зразку Товару. На етикетці можуть вказуватись також посада, прізвище та ініціали особи, яка відібрала зразок Товару.

2.7. Відбір зразків Товару оформляється відповідним актом, який складається в трьох примірниках: по одному для кожної із Сторін і один для передачі до узгодженої сторонами лабораторії для проведення аналізів разом з відібраним зразком Товару.

2.8. У випадку встановлення лабораторією невідповідності поставленого Товару умовам цього Договору та/або вимогам діючого законодавства України, Постачальник зобов’язаний прийняти та здійснити заміну такого Товару протягом 5 (п'яти) робочих днів від дня отримання повідомлення від Замовника. Повідомлення може бути направлено Постачальнику факсом, листом, або по е-mail. Постачальник несе усі витрати, пов’язані із поверненням та заміною Товару.

2.9. У випадку порушення Постачальником зобов’язання із заміни Товару неналежної якості, Замовник має право відмовитись від приймання Товару та розірвати договір в односторонньому порядку.

VI. ПРАВА ТА ОБОВ'ЯЗКИ СТОРІН

6.3. Учасник зобов'язаний:

6.3.2. Забезпечити поставку товарів, якість яких відповідає умовам, установленим розділом II цього Договору.

Слід зазначити, що Документація не містить переліку лабораторій, їх адреси, вартість доставки проб та вартість послуг з проведення лабораторних досліджень, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції та є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, Замовник з незалежних від учасника обставин на власний розсуд може обрати лабораторію, що здійснюватиме дослідження вугілля щодо технічних та якісних показників, а учасник зобов’язаний оплатити відповідні лабораторні дослідження, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції, що є дискримінаційною умовою для таких суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Також Документація не містить інформації щодо кількості випробувань лабораторних досліджень, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що згідно пункту 7.4. Додатку 2 до Документації, за розірвання Постачальником Договору в односторонньому порядку, останній сплачує Покупцю штраф у розмірі 1% від суми невиконаних зобов'язань незалежно від інших штрафних санкцій передбачених договором.

Вказана умова є дискримінаційною та такою, що порушує баланс прав та обов'язків сторін договору, оскільки встановлює відповідальність виключно для Постачальника без визначення аналогічної відповідальності Замовника.

При цьому проект договору не містить аналогічної відповідальності Замовника у разі одностороннього розірвання договору, виключень щодо застосування штрафу у випадку порушення договору самим Замовником та умов звільнення Постачальника від відповідальності у разі істотного порушення договору з боку Замовника.

Таким чином, навіть у випадку невиконання або неналежного виконання Замовником своїх зобов'язань, Постачальник фактично позбавляється права на припинення договірних відносин без застосування до нього штрафних санкцій.

Крім того, формулювання: "незалежно від інших штрафних санкцій" свідчить про можливість одночасного застосування декількох видів відповідальності за одну й ту саму дію, що є непропорційним та створює надмірне фінансове навантаження для учасника.

Згідно з пунктом 6 частини 1 статті 3 ЦК України, загальними засадами цивільного законодавства є справедливість, добросовісність та розумність.

Також відповідно до частини 3 статті 509 ЦК України зобов'язання має ґрунтуватися на засадах добросовісності, розумності та справедливості.

Однак, запропонована редакція договору фактично передбачає каральний механізм відповідальності виключно для Постачальника та не забезпечує рівності сторін договірних правовідносин.

Замовником сформовано умови договору таким чином, що учасник змушений погодитися із явно невигідними та непропорційними умовами відповідальності для можливості участі у процедурі закупівлі.

Наявність у проєкті договору таких умов щодо відповідальності є стримуючим фактором для потенційних учасників від участі у процедурі закупівлі та звужує рівень конкуренції.

Скаржник не погоджується з умовами пункту 7.4 Проєкту договору, однак права пропонування правок у проєкт договору не передбачено умовами тендерної документації для учасника.

Вказана вимога ставить учасників у невигідне становище та порушує принципи добросовісної конкуренції, пропорційності та недискримінації учасників, визначені статтею 5 Закону та порушує права Скаржника на участь у цій закупівлі.

У зв'язку з викладеним, прошу зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до пункту 7.4 Додатку 2 до тендерної документації та передбачити аналогічну відповідальність Замовника перед Постачальником або взагалі виключити цей пункт з проєкту договору.

Відповідно до Закону мета процедури закупівлі полягає в забезпеченні рівних та недискримінаційних умов для кожного потенційного учасника, а також досягнення найбільшої економічної ефективності та економі витрачання державних коштів. Законом визначено, що учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційноправових форм беруть участь у процедурах закупівель на рівних умовах. Безпідставні, дискримінаційні вимоги тендерної документації Замовника призводить до обмеження конкуренції і можливої дискримінації учасників, внаслідок чого порушуються права ФОП Колеснікова Р.І. на відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, недискримінацію його як учасника.

Замовник зазначає, що Скаржником не наведено жодної норми законодавства, яка містила б заборону щодо встановлення відповідальності у вигляді штрафних санкцій або вимагала встановлення однакового обсягу відповідальності для сторін договору.

Умова щодо сплати штрафу не суперечить вимогам чинного законодавства та принципам справедливості, добросовісності та розумності, передбаченим статтями 3 та 509 Цивільного кодексу України.

Також Скаржником не наведено конкретних норм законодавства, які були б порушені Замовником при встановленні оскаржуваної умови.

Крім того, Скаржником не доведено, яким саме чином наявність відповідної умови позбавляє його можливості брати участь у процедурі закупівлі або обмежує конкуренцію.

Твердження щодо можливості застосування декількох видів відповідальності є припущенням та не підтверджується положеннями тендерної документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить договір про закупівлю товарів, де зазначено, зокрема:

VII. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ СТОРІН

7.4. За розірвання Постачальником Договору в односторонньому порядку, останній сплачує Покупцю штраф у розмірі 1% від суми невиконаних зобов’язань незалежно від інших штрафних санкцій передбачених договором.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Опорний заклад освіти Кілійський заклад загальної середньої освіти №4 Кілійської міської ради (код ЄДРПОУ: 25997419) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Гранульована пелета з деревини", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-05-14-006689-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА

Скарга

Скарга, що стосується тендерної документації