Рішення АМКУ № 5987-р/пк-пз: Вугілля кам’яне – СТУДЕНЯНСЬКИЙ ЛІЦЕЙ ТУЛЬЧИНСЬКОГО РАЙОНУ…

Рішення органу оскарження № 5987-р/пк-пз від 19.05.2026 за скаргою UA-2026-05-01-011521-a.a1

Текст рішення

РІШЕННЯ

№5987-р/пк-пз від 19.05.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЗАХІДМАРКЕТ" (код ЄДРПОУ: 45355935) від 07 травня 2026 № UA-2026-05-01-011521-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 11.05.2026 № 5566-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до відповідно до пункту 19.2. Документації:

"19.2. Замовник відміняє відкриті торги у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;

3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;

4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили".

Скаржник зазначає, що пунктом 50 Особливостей передбачено, що Замовник відміняє відкриті торги у разі відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг; неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень; скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг; коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили; подання для участі у відкритих торгах, передбачених абзацом другим пункту 25 цих особливостей, менше двох тендерних пропозицій.

Отже, встановлені Замовником вимоги не узгоджуються з положеннями Особливостей. Враховуючи вищевикладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника привести у відповідність до норм Особливостей пункт 19.2. Документації.

Замовник, посилаючись на пункт 25 Особливостей, зазначає, що предметом даної закупівлі є товар – вугілля кам’яне, а не послуги з розмінування земельних ділянок сільськогосподарського призначення, так само, як і Замовником даної закупівлі не є бюджетна установа "Центр гуманітарного розмінування". Тому, відповідно, Замовник не зобов’язаний включати до Документації інформацію, яка немає відношення до даної закупівлі.

На думку Замовника, Скаржник не довів, яким чином закупівля послуг з розмінування земельних ділянок сільськогосподарського призначення, що проводяться бюджетною установою "Центр гуманітарного розмінування" має відношення до Замовника та до самої закупівлі вугілля.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 19 розділу 2 Документації 19.2. Замовник відміняє відкриті торги у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;

4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.

У разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.

Відповідно до пункту 50 Особливостей Замовник відміняє відкриті торги у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;

4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили;

5) подання для участі у відкритих торгах, передбачених абзацом другим пункту 25 цих особливостей, менше двох тендерних пропозицій.

Крім того, відповідно до абзацу другого пункту 25 Особливостей у разі проведення відкритих торгів із закупівлі послуг з розмінування земельних ділянок сільськогосподарського призначення, що проводяться бюджетною установою "Центр гуманітарного розмінування" відповідно до Порядку використання коштів, передбачених у державному бюджеті для здійснення компенсації витрат за гуманітарне розмінування земель сільськогосподарського призначення, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 12 березня 2024 р. № 284 (Офіційний вісник України, 2024 р., № 28, ст. 1811), положення пунктів 36, 37 цих особливостей не застосовуються.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, предметом закупівлі є товари - вугілля кам’яне.

Враховуючи вище викладене, у тому числі положення пункту 50 Особливостей, Замовник не порушив вимоги Особливостей в цій частині.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 5 додатку 1 Документації Замовник встановлює:

"Приймання товару за кількістю і якістю здійснюється представником Замовника.

Для підтвердження якості товару при постачанні кожна партія супроводжується сертифікатами генетичних, технологічних та якісних характеристик на відповідну марку вугілля згідно з діючим ДСТУ".

Пунктом 8 додатку 1 Документації передбачено:

"8. Товар вважається поставленим учасником і прийнятим Замовником тільки після отримання Замовником сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик та підписання Сторонами видаткової накладної. Якщо якість товарів у партії згідно сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик відповідає умовам якості, встановленим договором про закупівлю, то Сторонами складається та підписується видаткова накладна".

Пунктом 2.3. проєкту договору, який розміщений в додатку 4 Документації передбачено:

"Товар вважається поставленим Постачальником і прийнятим Замовником тільки після отримання Замовником сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик та підписання Сторонами видаткової накладної. Якщо якість товарів у партії згідно сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик відповідає умовам якості, встановленим Договором, то Сторонами складається та підписується видаткова накладна".

Пунктом 2.5 проєкту договору, який розміщений в додатку 4 Документації передбачено:

"Для підтвердження якості товару при постачанні кожна партія супроводжується сертифікатами генетичних, технологічних та якісних характеристик на марку вугілля згідно з діючими ДСТУ та/або паспортом якості (або іншим документом про якість), який видається виробником продукції".

Отже Скаржник звертає увагу, що Замовник вимагає під час поставки товару на кожну партію надавати сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик.

Скаржник, посилаючись на пункт 29 Особливостей, зазначає, що враховуючи те, що вугілля кам’яне також є твердим паливом, тим паче саме цей код ДК обрав Замовник, Замовник при визначенні вимог до предмету закупівлі повинен послуговуватися наявним Національним стандартом. Станом на сьогодні національним стандартом для вугілля кам’яного для побутових потреб є виключно ДСТУ 7146:2010. Норми ДСТУ 7146:2010 містять наступну вимогу щодо сертифікату генетичних:

"Для вугілля встановлюють кодове число та визначають додаткові параметри кодифікації згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації вугілля середнього та високого рангів. За результатами дослідження оформлюють сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик (додаток А).

7.10 Під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений-сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації*. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик — чотири роки".

Виходячи із вказаного Скаржник робить висновок, що сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик надається саме під час укладання договору на постачання вугілля, проте ніяк не в момент поставки на кожну партію вугілля кам’яного.

ДСТУ 7146:2010 також передбачено, що партію вугілля вважають прийнятою до відправлення, якщо від неї відібрано об’єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096 та оформлено посвідчення якості (пункт 7.3).

Отже, на кожну партію вугілля надається саме посвідчення про якість, однак ніяк не сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик. Додатково Скаржник звертає увагу, що вказаний стандарт не передбачає і тих документів про які згадує Замовник, а саме - паспорт якості (або інший документ про якість), який видається виробником продукції.

Враховуючи вищевикладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника виключити зі складу Документації та додатків до неї наведені вимоги.

Замовник зазначає, що Національним стандартом для вугілля кам’яного для побутових потреб є ДСТУ 7146:2010. Даний стандарт має бути застосований усіма учасниками ланцюга постачання вугілля: виробник → посередник (можливо не один) → кінцевий споживач. Відповідно до даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань основним видом діяльності Скаржника є КВЕД 46.71 Оптова торгівля твердим, рідким, газоподібним паливом і подібними продуктами (основний), а також Скаржник має КВЕД 46.12 Діяльність посередників у торгівлі паливом, рудами, металами та промисловими хімічними речовинами.

Виходячи з даної інформації, можна зробити висновок, що Скаржник не є виробником вугілля, а є звичайним посередником (трейдером), що спеціалізується на оптовій торгівлі вугіллям. Замовник виступає як кінцевий споживач.

Пункти 7.10 та 7.4 ДСТУ 7146:2010, на які посилається Скаржник відносяться до розділу 7 "Правила приймання". Дотримання положень розділу 7 ДСТУ 7146:2010 є обов’язком виробника вугілля (шахти або збагачувальної фабрики), посередника (трейдера), а не кінцевого споживача (Замовника). Так, вугілля приймає ВТК виробника, а не Замовник; Замовник не здійснює обов’язкове випробування у порядку і з періодичністю, що передбачені ДСТУ 4096; відбір об’єднаної товарної проби відповідно до ДСТУ 4096 та оформлення сертифікату якості здійснюється виробником (шахтою або збагачувальною фабрикою), посередником (трейдером), а не Замовником; посвідчення про якість видається виробником вугілля (шахтою або збагачувальною фабрикою), посередником (трейдером), а не Замовником; у кожній партії вугілля зольність на сухий стан палива, загальну вологу на робочий стан палива визначає виробник (шахта або збагачувальна фабрика), посередник (трейдер), а не Замовник; один раз на три місяці масову частку кусків визначає виробник (шахта або збагачувальна фабрика), посередник (трейдер), а не Замовник; не рідше одного разу на місяць масову частку мінеральних домішок визначає виробник (шахта або збагачувальна фабрика), посередник (трейдер), а не Замовник;

щомісячно у збірних пробах нижчу теплоту згорання на робочий стан палива визначає виробник (шахта або збагачувальна фабрика), посередник (трейдер), а не Замовник; під час укладення договору на постачання загальну сірку на сухий стан палива, хлор на сухий стан палива, миш’як на сухий стан палива визначає виробник (шахта або збагачувальна фабрика), посередник (трейдер), а не Замовник; під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб виробник надає посереднику (трейдеру) так само, як і сам посередник (трейдер) може отримати сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації*. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик — чотири роки.

Виробник (шахта або збагачувальна фабрика), посередник (трейдер) повинен забезпечити свій товар пакетом необхідних документів: сертифікатом генетичних, технологічних та якісних характеристик (згідно п.7.10 ДСТУ 7146:2010) та посвідченням якості (згідно пункту 7.4 ДСТУ 7146:2010). Права Замовника як споживача не обмежуються положеннями Національного стандарту ДСТУ 7146:2010.

Відповідно до статті 662 ЦКУ, продавець повинен одночасно з товаром передати покупцеві його приналежності та документи (технічний паспорт, сертифікат якості тощо), що стосуються товару та підлягають переданню разом із товаром відповідно до договору або актів цивільного законодавства. Статтею 666 ЦКУ передбачено, якщо приналежності товару або документи, що стосуються товару, не передані продавцем у встановлений строк, покупець має право відмовитися від договору купівлі-продажу та повернути товар продавцеві.

Особливості дозволяють Замовнику самостійно встановлювати вимоги у Документації та прописувати положення проекту договору, які не суперечать чинному законодавству. Як встановлено вище, виробник (шахта або збагачувальна фабрика), посередник (трейдер) забезпечує товар документами, що посвідчують його якість та, які передбачені ДСТУ 7146:2010 сертифікатом генетичних, технологічних та якісних характеристик; посвідченням якості.

Тобто, на момент кожної поставки вугілля споживачу (замовнику) виробник (шахта або збагачувальна фабрика), посередник (трейдер) має в наявності і сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, і посвідчення якості, а тому відсутні перешкоди для передачі зазначених документів замовнику під час кожної поставки товару.

Крім того, виробник (шахта або збагачувальна фабрика), посередник (трейдер) можуть мати кілька сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик. І Замовник, як кінцевий споживач має право отримати усю необхідну інформацію та усі документи про поставлений товар, які передбачені ДСТУ 7146:2010. Підсумовуючи викладене по питанню другому, Скаржником не доведено неможливість надання Замовнику сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик під час кожної поставки товару.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідна технічна специфікація.

5. Приймання товару за кількістю і якістю здійснюється представником Замовника.

8. Товар вважається поставленим учасником і прийнятим Замовником тільки після отримання Замовником сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик та підписання Сторонами видаткової накладної. Якщо якість товарів у партії згідно сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик відповідає умовам якості, встановленим договором про закупівлю, то Сторонами складається та підписується видаткова накладна. Учасник повинен забезпечувати проведення профілактичних заходів, пов’язаних з відвантаженням товарів, необхідність у яких передбачена чинними стандартами. У випадку постачання товарів, якісні показники яких перевищують гранично допустимий рівень, встановлений договором про закупівлю, Замовник має право відмовитися від прийняття та оплати таких товарів.

Додаток 4 Документації містить проект договору про закупівлю з порядком змін його умов.

2. ЯКІСТЬ ТОВАРУ

2.3. Товар вважається поставленим Постачальником і прийнятим Замовником тільки після отримання Замовником сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик та підписання Сторонами видаткової накладної. Якщо якість товарів у партії згідно сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик відповідає умовам якості, встановленим Договором, то Сторонами складається та підписується видаткова накладна. Постачальник повинен забезпечувати проведення профілактичних заходів, пов’язаних з відвантаженням товарів, необхідність у яких передбачена чинними стандартами. У випадку постачання товарів, якісні показники яких перевищують гранично допустимий рівень, встановлений договором про закупівлю, Замовник має право відмовитися від прийняття та оплати таких товарів.

2.5 Для підтвердження якості товару при постачанні кожна партія супроводжується сертифікатами генетичних, технологічних та якісних характеристик на марку вугілля згідно з діючими ДСТУ та/або паспортом якості (або іншим документом про якість), який видається виробником продукції.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ

ПОТРЕБ. Технічні умови" передбачає, зокрема:

3 ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ

3.6 Для вугілля встановлюють кодове число та визначають додаткові параметри кодифікації згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації вугілля середнього та високого рангів. За результатами дослідження оформлюють сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик (додаток А).

7 ПРАВИЛА ПРИЙМАННЯ

7.1 Приймає вугілля ВТК виробника відповідно до ГОСТ 1137 та цього стандарту.

7.3 Партію вугілля вважають прийнятою до відправлення, якщо від неї відібрано об’єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096 та оформлено посвідчення якості.

7.4 У посвідченні якості зазначають:

— назву підприємства-виробника;

— назву продукції (марку вугілля, розмір кусків вугілля);

— назву споживача та дату відправлення;

— номер і дату договору про постачання;

— номери вагонів або інших транспортних засобів;

— масу нетто;

— результати аналізування або підтвердження відповідності якості вугілля вимогам цьогоь стандарту;

— позначення цього стандарту.

7.10 Під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації*. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик — чотири роки.

Слід зазначити, що ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови" передбачає, зокрема, сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик та посвідчення якості.

Разом з тим, ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови" не передбачає, зокрема, паспорту якості (або іншого документа про якість), виданого виробником продукції.

За таких умов, вищезазначені умови Документації суперечать положенням Особливостей в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Скаржник зазначає, що пунктом 9 додатку 1, а також пункту 2.4. проєкту договору, який розміщений в додатку 4 Документації передбачено:

"Замовник має право при поставці кожної окремої партії товарів, в тому числі у випадку візуального виявлення недоліків товарів у місці їх розвантаження згідно цієї документації в частині якісних та технічних показників (наявність дрібної фракції у розмірах та кількості, що перевищує встановлені чинними стандартами норми, наявність сторонніх домішок - землі, сміття, інші невідповідності товарів встановленим чинними стандартами технічним показникам), направити зразки проб товарів для проведення лабораторного дослідження щодо якісних та технічних показників товарів та їх відповідності вимогам договору та діючих ДСТУ в незалежну атестовану хімічну лабораторію. У випадку встановлення невідповідності технічних та якісних показників товарів в межах будь-якої поставлено партії, вимогам тендерної документації та за результатами проведених лабораторних досліджень виконаних вказаною лабораторією, учасник зобов’язується здійснити оплату таких досліджень або компенсувати понесені у зв’язку з проведенням лабораторних досліджень витрати Замовнику".

Скаржник зазначає, що в Документації не вказаний перелік лабораторій, їх адреси, вартість доставки проб вугілля та вартість послуг з проведення лабораторних досліджень.

Скаржник підкреслює, що вимоги через невизначеність критеріїв Замовника щодо проведення незалежної експертизи та лабораторних досліджень, невизначеності переліку цих лабораторій, їх адреси та вартості послуг з проведення лабораторних досліджень та доставки проб до лабораторії, припускає різне тлумачення, що може призвести до застосування Замовником різних підходів до учасників торгів. Крім того, якщо учасник торгів додатково повинен буде оплачувати вартість експертизи та лабораторних досліджень, а саму вартість цих робіт він не знає, то учасник не зможе остаточно розрахувати вартість своєї Пропозиції. Додатково Скаржник повідомляє, що Документація не містить критеріїв щодо лабораторії, зокрема рівня акредитації тощо.

За таких умов Замовник з незалежних від учасника обставин на власний розсуд може обрати лабораторію, що здійснюватиме дослідження вугілля щодо технічних та якісних показників, а учасник зобов’язаний оплатити відповідних лабораторних досліджень, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції, що є дискримінаційною умовою для таких суб’єктів господарювання, у тому числі ТОВ

"ЗАХІДМАРКЕТ".

Скаржник просить зобов’язати Замовника чітко передбачити у Документації назву лабораторії та адресу місцезнаходження лабораторії.

Також Скаржник окремо зазначає, що вимогою додатку 1 Документації Замовником встановлено наступне, зокрема: "Всі непередбачувані додаткові витрати (зберігання, охорона, ризики псування та/або засмічення товарів під дією атмосферних факторів тощо) в такому випадку повністю покладаються на учасника та не компенсуються Замовником".

Вказана умова застосовується у випадку, коли Замовник приймає рішення про проведення лабораторних досліджень поставленого вугілля.

Скаржник зазначає, що оскаржувана вимога фактично передбачає покладення на учасника невизначених та необмежених фінансових витрат, виникнення яких не залежить від дій чи бездіяльності постачальника. Необхідність виникнення таких витрат прямо пов’язана виключно з рішенням Замовника провести лабораторні дослідження товару, тобто є результатом реалізації контрольних повноважень самого Замовника. Учасник не має можливості впливати на прийняття такого рішення, строки проведення досліджень, місце зберігання товару, умови його утримання або швидкість проведення перевірки, однак саме на нього покладаються всі фінансові наслідки, пов’язані із зберіганням, охороною, можливим псуванням чи засміченням вугілля під впливом атмосферних факторів.

Таким чином, Замовник фактично перекладає власні організаційні та управлінські ризики на учасника процедури закупівлі. Якщо Замовник реалізує своє право на додаткову перевірку якості поставленого товару, то саме такі дії Замовника спричиняють необхідність додаткового зберігання товару та пов’язаних із цим витрат. Покладення таких витрат на постачальника є необґрунтованим, оскільки учасник після поставки не здійснює фактичного володіння товаром, не контролює умови його зберігання та не може запобігти впливу атмосферних факторів або діям третіх осіб.

Встановлення вимоги про безумовне та повне покладення всіх можливих витрат на учасника також порушує принцип пропорційності, оскільки передбачає необмежену відповідальність постачальника без визначення меж таких витрат, строків проведення досліджень або гарантій належного зберігання товару. Учасник змушений закладати у свою тендерну пропозицію невизначені економічні ризики, розмір яких неможливо прогнозувати, що призводить або до штучного збільшення ціни закупівлі, або до відмови потенційних учасників від участі у процедурі. Це безпосередньо суперечить принципу максимальної економії бюджетних коштів та звужує рівень конкуренції.

Крім того, відповідно до загальних положень цивільного законодавства України ризик випадкового пошкодження або псування товару пов’язується з фактичним володінням та контролем над товаром. У ситуації, коли товар поставлений Замовнику та перебуває у сфері його контролю з метою проведення досліджень, покладення ризиків атмосферного впливу або зберігання на постачальника не має правового обґрунтування та створює істотний дисбаланс договірних прав і обов’язків сторін.

Фактично Замовник залишає за собою право необмежений час проводити лабораторні дослідження, утримувати товар та одночасно повністю усунутись від будьяких витрат або ризиків, що виникають у цей період. Такий підхід ставить учасника у завідомо невигідне становище, оскільки він не може ані контролювати процес, ані мінімізувати витрати, але несе повну фінансову відповідальність. Наявність подібної умови створює стримуючий ефект для суб’єктів господарювання, які обґрунтовано уникають участі у закупівлях із невизначеними фінансовими ризиками, що є прямим обмеженням конкуренції.

Особливо необґрунтованим є покладення на постачальника витрат на зберігання, охорону та ризики псування товару у випадку, коли саме Замовник з власної ініціативи вирішує провести лабораторні дослідження. За своєю правовою природою такі дії є формою контролю Замовника за якістю товару, а тому пов’язані з ними організаційні та матеріальні витрати не можуть автоматично перекладатися на учасника без доведення вини постачальника або факту поставки неякісного товару.

Отже, встановлена вимога не є необхідною для підтвердження якості товару, не має об’єктивного зв’язку з предметом закупівлі, покладає на учасників непрогнозовані витрати, створює дисбаланс прав та обов’язків сторін, обмежує коло потенційних учасників та порушує принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону.

Враховуючи вищевикладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника виключити зі складу тендерної документації наступні положення: "Всі непередбачувані додаткові витрати (зберігання, охорона, ризики псування та/або засмічення товарів під дією атмосферних факторів тощо) в такому випадку повністю покладаються на учасника та не компенсуються Замовником".

Замовник зазначає, що він не погоджується з твердженнями Скаржника щодо дискримінаційного характеру вимоги про лабораторні дослідження та необхідністю передбачити в тендерній документації назву лабораторії та адресу місцезнаходження лабораторії, виходячи з наступного. Право Замовника на перевірку якості поставленого товару передбачено чинним законодавством. Так, відповідно до статей 678, 687, 708 ЦКУ покупець (замовник) має право перевірити кількість та якість товару відповідно до умов договору.

Відповідно до статті 673 ЦКУ продавець повинен передати покупцеві товар, якість якого відповідає умовам договору купівлі-продажу. Замовник, реалізуючи своє право на перевірку якості товару при прийманні (згідно статті 687 ЦКУ), встановлює дієвий механізм контролю, який є однаковим для всіх учасників ринку, а тому не є дискримінаційним по відношенню до Скаржника.

Як вбачається із змісту вимоги Документації, Замовник залишає за собою право звернутися до незалежної атестованої хімічної лабораторії у випадку невідповідності якісних та технічних характеристик поставленого товару умовам договору.

Замовник додає, що Скаржник є професійним суб'єктом господарювання на ринку вугілля. Вартість проведення базового технічного аналізу вугілля (на відповідність ДСТУ 7146:2010) є публічною інформацією та є сталою у більшості атестованих лабораторій України. Твердження про наявність перешкод належним чином сформувати свою цінову пропозицію є маніпулятивним, оскільки вартість експертизи не є обов'язковою складовою собівартості товару.

Замовником в Документації не зазначено перелік лабораторій, їх адреси, вартість доставки проб вугілля та вартість послуг з проведення лабораторних досліджень з метою об’єктивного та неупередженого ставлення до учасників закупівлі. Статус "атестована" означає, що лабораторія відповідає вимогам Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" і має право видавати офіційні протоколи випробувань.

Відсутність конкретної назви лабораторії у документації, навпаки, забезпечує незалежність вибору та унеможливлює попередню домовленість, що відповідає принципам неупередженості (ст. 5 Закону).

Учасник, який гарантує відповідність вугілля технічним вимогам, не несе жодних додаткових витрат в т.ч. і на лабораторні дослідження, а отже, така вимога не може впливати на формування цінової пропозиції. Учасник, який має на меті постачати якісний товар, не зобов’язаний включати до ціни тендерної пропозиції додаткові непередбачувані витрати, тим самим неправомірно завищуючи її. Необхідність проведення лабораторних досліджень випливає виключно у випадку поставки неякісного товару, а Замовник розраховує отримати товар, який за своїми технічними та якісними характеристиками відповідає умовам договору.

Також Замовник зазначає, що він не може передбачити в Документації назву лабораторії та її адресу місцезнаходження виходячи з наступного. Замовник не укладає завчасно договір з незалежною лабораторією, оскільки по-перше, немає на меті користуватися її послугами, якщо товар відповідає умовам договору, а по-друге, такий вибір конкретної лабораторії може бути дискримінаційним по відношенню до учасників.

Зазначена вимога не суперечить чинному законодавству, не встановлює жодних преференцій окремим учасникам та спрямована виключно на забезпечення отримання Замовником товару належної якості.

На думку Замовника, Скаржник не довів, навіщо йому потрібна інформація про назву та адресу місцезнаходження лабораторії, якщо витрати на лабораторні дослідження не є складовою ціни Пропозиції.

Також Замовник зазначає, що Скаржник маніпулює обставинами, стверджуючи, що на учасника покладаються невизначені та необмежені фінансові витрати, виникнення яких не залежить від дій чи бездіяльності постачальника. Навпаки, необхідність проведення лабораторних досліджень залежить виключно від факту поставки неякісного товару учасником та жодним чином не залежить від замовника. Поставка якісного товару не потребуватиме жодних додаткових витрат від учасника. Строки та швидкість проведення досліджень не визначаються замовником, а виключно незалежною лабораторією, яку Замовник, завчасно не обирає для забезпечення об’єктивності та неупередженого ставлення до учасників закупівлі.

Відповідно до п. 5.4. проекту договору про закупівлю (Додаток 4 до тендерної документації), товар вважається переданим по кількості та асортименту після підтвердження Замовником відповідності поставленого товару усім необхідним супроводжувальним документам та наступного за цим підписання видаткових накладних уповноваженими представниками Сторін. До підписання видаткових накладних замовником товар є власністю постачальника і, відповідно, усі непередбачувані додаткові витрати (зберігання, охорона, ризики псування та/або засмічення товарів під дією атмосферних факторів тощо) є витратами постачальника. Місце зберігання та умови утримання товару визначаються учасником, адже до моменту підписання видаткових накладних замовник не є його власником, саме учасник розпоряджається своїм товаром і несе за нього персональну відповідальність та додаткові витрати (зберігання, охорона, ризики псування та/або засмічення товарів під дією атмосферних факторів тощо).

Статтею 690 ЦКУ передбачено, що якщо покупець (одержувач) відмовився від прийняття товару, переданого продавцем, він зобов'язаний забезпечити схоронність цього товару, негайно повідомивши про це продавця; продавець зобов'язаний забрати (вивезти) товар, не прийнятий покупцем (одержувачем), або розпорядитися ним в розумний строк;

якщо продавець у цей строк не розпорядиться товаром, покупець має право реалізувати товар або повернути його продавцеві; витрати покупця у зв'язку із зберіганням товару, його реалізацією або поверненням продавцеві підлягають відшкодуванню продавцем. При цьому суми, одержані від реалізації товару, передаються продавцеві за вирахуванням сум, що належать покупцеві.

Отже, ЦКУ передбачено, якщо замовник відмовляється приймати товар, в т.ч. товар, якість якого не відповідає умовам договору, витрати пов’язані із зберіганням неякісного товару в кінцевому випадку є витратами постачальника. Замовник, реалізуючи своє право на перевірку якості товару при прийманні (згідно статті 687 ЦКУ), встановлює дієвий механізм контролю, який є однаковим для всіх учасників ринку та не встановлює жодних преференцій окремим учасникам. Учасник, який гарантує відповідність вугілля технічним вимогам, не несе жодних додаткових непрогнозованих витрат. Замовник відповідно до чинного законодавства має повне право визначити у проекті договору порядок дій сторін договору у випадку порушення постачальником договірних зобов’язань та поставки неякісного товару.

Враховуючи викладене по питанню четвертому, виникнення додаткових витрат (зберігання, охорона, ризики псування та/або засмічення товарів під дією атмосферних факторів тощо) не є умовою договору, яка обов’язково має відбутися і можливе лише у разі порушення учасником договірних зобов’язань в частині постачання товару з якісними та технічними характеристиками, що відповідають умовам договору.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідна технічна специфікація 9. Замовник має право при поставці кожної окремої партії товарів, в тому числі у випадку візуального виявлення недоліків товарів у місці їх розвантаження згідно цієї документації в частині якісних та технічних показників (наявність дрібної фракції у розмірах та кількості, що перевищує встановлені чинними стандартами норми, наявність сторонніх домішок – землі, сміття, інші невідповідності товарів встановленим чинними стандартами технічним показникам), направити зразки проб товарів для проведення лабораторного дослідження щодо якісних та технічних показників товарів та їх відповідності вимогам договору та діючих ДСТУ в незалежну атестовану хімічну лабораторію. У випадку встановлення невідповідності технічних та якісних показників товарів в межах будь-якої поставлено партії, вимогам тендерної документації та за результатами проведених лабораторних досліджень виконаних вказаною лабораторією, учасник зобов’язується здійснити оплату таких досліджень або компенсувати понесені у зв’язку з проведенням лабораторних досліджень витрати Замовнику. За наявності зауважень представника Замовника, який уповноважений на приймання товарів, щодо їх технічних та якісних показників, що прибули до визначеного цією документацією місця призначення, такий товар не приймається Замовником (не підписується відповідна видаткова накладна) та не підлягає оплаті до моменту встановлення відповідності вугілля за якісними та кількісними показниками згідно результатів зазначених вище лабораторних досліджень. Всі непередбачувані додаткові витрати (зберігання, охорона, ризики псування та/або засмічення товарів під дією атмосферних факторів тощо) в такому випадку повністю покладаються на учасника та не компенсуються Замовником.

Додаток 4 Документації містить проект договору про закупівлю з порядком змін його умов.

2. ЯКІСТЬ ТОВАРУ

2.4. Замовник має право при поставці кожної окремої партії товарів, в тому числі у випадку візуального виявлення недоліків товарів у місці їх розвантаження згідно цієї документації в частині якісних та технічних показників (наявність дрібної фракції у розмірах та кількості, що перевищує встановлені чинними стандартами норми, наявність сторонніх домішок – землі, сміття, інші невідповідності товарів встановленим чинними стандартами технічним показникам), направити зразки проб товарів для проведення лабораторного дослідження щодо якісних та технічних показників товарів та їх відповідності вимогам договору та діючих ДСТУ в незалежну атестовану хімічну лабораторію. У випадку встановлення невідповідності технічних та якісних показників товарів в межах будь-якої поставлено партії, вимогам тендерної документації та за результатами проведених лабораторних досліджень виконаних вказаною лабораторією, учасник зобов’язується здійснити оплату таких досліджень або компенсувати понесені у зв’язку з проведенням лабораторних досліджень витрати Замовнику. За наявності зауважень представника Замовника, який уповноважений на приймання товарів, щодо їх технічних та якісних показників, що прибули до визначеного цією документацією місця призначення, такий товар не приймається Замовником (не підписується відповідна видаткова накладна) та не підлягає оплаті до моменту встановлення відповідності вугілля за якісними та кількісними показниками згідно результатів зазначених вище лабораторних досліджень. Всі непередбачувані додаткові витрати (зберігання, охорона, ризики псування та/або засмічення товарів під дією атмосферних факторів тощо) в такому випадку повністю покладаються на учасника та не компенсуються Замовником. У випадку встановлення невідповідності технічних та якісних показників товарів в межах будь-якої поставлено партії, а так само у випадку прострочення Постачальником строків поставки згідно цього Договору, Замовник з урахуванням положень Цивільного кодексу України та Договору застосовує заходи з притягнення Постачальника до відповідальності (заміна неякісного товару, штрафні санкції).

Слід зазначити, що Документація не містить переліку лабораторій, їх адреси, вартість доставки проб та вартість послуг з проведення лабораторних досліджень, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції та є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, Замовник з незалежних від учасника обставин на власний розсуд може обрати лабораторію, що здійснюватиме дослідження вугілля щодо технічних та якісних показників, а учасник зобов’язаний оплатити відповідні лабораторні дослідження, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції, що є дискримінаційною умовою для таких суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Також Документація не містить інформації щодо кількості випробувань лабораторних досліджень, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Крім того, за таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть при цьому забезпечити оплату непередбачуваних додаткових витрат (зберігання, охорона, ризики псування та/або засмічення товарів під дією атмосферних факторів тощо), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Скаржник зазначає, що в пункті 11.4 проєкту договору, який розміщений в додатку 4 Документації Замовник встановлює вимогу щодо змін істотних умов договору.

Скаржник зазначає, що відповідно до пп.2 п.19 Особливостей, істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків: 2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків.

Отже, як зазначає Скаржник, вимога Замовника встановлена в проєкті договору, щодо збільшення ціни за одиницю товару не узгоджується з пунктом 19 Особливостей.

Враховуючи вищевикладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника пункт 11.4. проєкту договору привести у відповідність до положень Особливостей.

Замовник зазначає, що відповідно до абзацу 1 пункту 28 Особливостей Документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням Особливостей.

Пункт 8 частини 2 статті 22 Закону визначає, що у Документації замовник, серед іншого, зазначає наступні відомості: проєкт договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов.

У відповідності до наведеної норми Замовник в Документації повинен передбачити проєкт договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін його умов. В пункті 11.4 проекту договору про закупівлю (додаток 4 Документації) Замовником визначений порядок змін його умов, тобто порядок дій сторін договору у випадку коливання ціни товару на ринку. Такий порядок дій сторін встановлений з метою забезпечення Замовника документами, що підтверджують коливання ціни товару на ринку.

Так, Мінекономіки на власному сайті у відповіді на запитання № 249/2024 зазначає про необхідність документального підтвердження коливання ціни товару на ринку.

Законодавство не містить вичерпного переліку органів, що видають відповідні документи, а тому Замовником обрано установу – Торгово-промислову палату України.

Враховуючи викладене по питанню п’ятому, Замовником зазначено випадок внесення змін до істотних умов договору у випадку коливання ціни товару на ринку, що відповідає пп.2 пункту 19 Особливостей, визначено порядок дій сторін та спосіб документального підтвердження коливання ціни товар на ринку. Скаржником не доведено незаконність та дискримінаційний характер встановленої Замовником вимоги.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить проект договору про закупівлю з порядком змін його умов.

11.4. Істотні умови Договору можуть змінюватися відповідно до підпункту 2 пункту 19 Особливостей у разі узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Після укладання Договору про закупівлю Постачальник зобов’язується забезпечити першу частину від поставки товару за ціною, що відповідає умовам Договору про закупівлю. Обсяг поставки визначає Замовник.

Сторони підтверджують обставини, що ціна за одиницю товару може бути збільшена не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі).

Одна Сторона звертається у письмовій формі до іншої Сторони з ініціативним листом щодо обґрунтованості в необхідності збільшення ціни за одиницю товару за Договором у зв’язку із коливанням ціни товару на ринку. У даному ініціативному листі Сторона, яка ініціює перегляд ціни повідомляє про законодавчу підставу вчинення таких дій, а також обґрунтовує запропоновану нову вартість товару та факт коливання ціни на ринку.

Для підтвердження факту зміни ціни та факту коливання, ініціативна Сторона надає іншій Стороні копію експертного висновку, що оформлений торгово-промисловою палатою України, яка уповноважена на здійснення досліджень із ціни на ринку товару, відповідно до ст. 3 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" (далі – експертна організація).

Такий висновок повинен бути виданий місяцем, в якому планується перегляд ціни за одиницю товару, або ж попереднім місяцем до місяця зміни ціни.

Відповідний висновок експертної організації повинен містити інформацію про стан цін щонайменше на дві дати, що визначають початок (дату укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі) та кінець часового інтервалу, у якому здійснювалося дослідження цін та результат порівняння цін у відсотковому вираженні.

Сторони підтверджують неможливість зміни ціни на Товар у випадку, якщо ініціативна Сторона двічі звертається з метою вчинення таких дій, але як підставу надає один і той самий висновок. Тобто кожна зміна ціни повинна бути підтверджена окремим експертним висновком. Окрім цього, обов’язковою умовою для перегляду ціни за одиницю товару, є наявність факту поставки частини товару за ціною, що діяла на момент встановлення потреби в її перегляді за винятком часу, коли Покупець не звертався до Продавця щодо забезпечення планової поставки Товару внаслідок відсутності потреби в споживанні.

Факт зміни ціни на товар оформлюється відповідною додатковою угодою. Сторони мають право в такій додатковій угоді встановити, що змінена ціна починає діяти з дати укладання додаткової угоди.

У випадку непогодження Сторони, до якої надіслано відповідний ініціативний лист з експертними висновками про обґрунтованість перегляду ціни, така Сторона має право відмовитись від підписання такої додаткової угоди. В такому випадку Сторони мають право розірвати Договір за взаємною згодою шляхом укладанням відповідної додаткової угоди.

Відповідно до пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема:

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків.

Слід зазначити, що Особливостями передбачено документальне підтвердження коливання ціни товару на ринку.

Скаржник не надає інформації з документальним підтвердженням щодо можливості надання ним іншого документального підтвердження коливання ціни товару на ринку, ніж визначеного Замовником у додатку 4 Документації.

Враховуючи наведене, надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Скаржник зазначає, що в пункті 13.7 проєкту договору, який розміщений в додатку 4 до Документації, а також в додатку 3 Документації Замовник встановлює наступну вимогу:

"Термін дії забезпечення розпочинається з дати зарахування коштів на банківський рахунок банку-гаранта та діє протягом строку дії Договору, а саме до 31.12.2026 р. та до повного належного виконання зобов’язань Постачальником (з урахуванням усіх змін до Договору) або до припинення права забезпечення виконання договору у випадках, що прямо передбачені чинним законодавством (в залежності від того, яка дата настане раніше)".

Скаржник зазначає, що Замовник одночасно визначає конкретну дату завершення дії договору — 31.12.2026— та додатково встановлює, що забезпечення повинно діяти "до повного належного виконання зобов’язань Постачальником з урахуванням усіх змін до договору", тобто фактично Замовник суперечить сам собі. Таким чином, строк дії забезпечення фактично стає відкритим та невизначеним, оскільки договір може неодноразово змінюватися, продовжуватися або коригуватися, у тому числі, з ініціативи самого Замовника.

Банківська гарантія як фінансовий інструмент за своєю правовою природою є строковим зобов’язанням, яке повинно містити чітко визначений строк дії. Банківські установи оформлюють гарантії виключно на конкретний визначений період, а не на строк, який залежить від майбутніх невизначених подій або змін договору. Встановлення вимоги про дію забезпечення "до повного виконання зобов’язань" фактично зобов’язує учасника отримати гарантію з невизначеним строком дії, що суперечить банківській практиці, ускладнює або робить неможливим отримання гарантії значною кількістю суб’єктів господарювання та звужує коло потенційних учасників процедури закупівлі.

Крім того, включення до вимоги формулювання "з урахуванням усіх змін до договору" означає, що строк забезпечення автоматично залежить від можливих майбутніх змін договору, які на момент проведення закупівлі не існують та не можуть бути передбачені учасником.

Водночас Закон не надає Замовнику права встановлювати невизначений або залежний від майбутніх змін строк забезпечення виконання договору. Умови тендерної документації повинні бути зрозумілими, передбачуваними та однаковими для всіх учасників, тоді як встановлена вимога створює ситуацію, коли учасник не може визначити обсяг своїх фінансових зобов’язань на момент подання пропозиції. Невизначеність строку дії забезпечення фактично перетворює банківську гарантію на безстрокове фінансове зобов’язання, що виходить за межі мети забезпечення виконання договору та не відповідає принципам справедливого розподілу ризиків.

Таким чином встановлена Замовником вимога щодо строку дії забезпечення виконання договору є юридично невизначеною, непропорційною, економічно необґрунтованою та такою, що обмежує участь суб’єктів господарювання у процедурі закупівлі, оскільки покладає на учасників надмірні та непередбачувані фінансові зобов’язання, які не випливають із предмета закупівлі.

Враховуючи вищевикладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника передбачити в складі Документації чіткий строк дії забезпечення виконання умов договору.

Замовник зазначає, що відповідно до додатку 3 Документації та пункту 13.7. проекту договору про закупівлю (додаток 4 Документації), термін дії забезпечення розпочинається з дати зарахування коштів на банківський рахунок банку-гаранта та діє протягом строку дії Договору, а саме - до 31.12.2026 та до повного належного виконання зобов’язань Постачальником (з урахуванням усіх змін до Договору) або до припинення права забезпечення виконання договору у випадках, що прямо передбачені чинним законодавством (в залежності від того, яка дата настане раніше).

Строк дії забезпечення виконання договору до 31.12.2026 - це максимальний строк.

строк дії договору до 31.12.2026; строк поставки товару до 31.10.2026 - це максимальний строк. Учасник має право здійснити поставку усього об’єму товару відповідно до договору до максимальної строку (до 31.10.2026), що і буде належним виконанням зобов’язань постачальником. В такому випадку забезпечення виконання договору може бути повернуто раніше, аніж 31.12.2026 відповідно до п.4 ч.2 статті 27 Закону. Таким чином, Замовником в Документації передбачено чіткий строк дії забезпечення виконання договору - до 31.12.2026.

Як зазначає Замовник, Скаржник не надав доказів, яким саме чином строк дії забезпечення виконання договору до 31.12.2026 є юридично невизначеним, непропорційним, економічно необґрунтованим та таким, що обмежує участь суб’єктів господарювання у процедурі закупівлі, та яким чином покладається на учасників надмірні та непередбачувані фінансові зобов’язання, які не випливають із предмета закупівлі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються переможцем процедури закупівлі.

3. Забезпечення виконання договору про закупівлю 3.4. Термін дії забезпечення розпочинається з дати зарахування коштів на банківський рахунок банку-гаранта та діє протягом строку дії Договору, а саме до 31.12.2026 р. та до повного належного виконання зобов’язань Постачальником (з урахуванням усіх змін до Договору) або до припинення права забезпечення виконання договору у випадках, що прямо передбачені чинним законодавством (в залежності від того, яка дата настане раніше).

Додаток 4 Документації містить проект договору про закупівлю з порядком змін його умов.

10. СТРОК ДІЇ ДОГОВОРУ

10.1 Договір набуває чинності з дати підписання Сторонами та діє до 31 грудня 2026 року, а в частині розрахунків діє до повного виконання Сторонами взятих на себе зобов’язань за цим Договором.

13. ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ВИКОНАННЯ ДОГОВОРУ

13.7. Термін дії забезпечення розпочинається з дати зарахування коштів на банківський рахунок банку-гаранта та діє протягом строку дії Договору, а саме до 31.12.2026 р. та до повного належного виконання зобов’язань Постачальником (з урахуванням усіх змін до Договору) або до припинення права забезпечення виконання договору у випадках, що прямо передбачені чинним законодавством (в залежності від того, яка дата настане раніше).

Враховуючи наведене, у тому числі, строк дії договору, надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Скаржник зазначає, що в додатку 2 Документації Замовник встановлює наступну вимогу:

"Розмір забезпечення тендерної пропозиції - 15 000,00 (П’ятнадцять тисяч) грн.

Строк дії забезпечення тендерної пропозиції повинен бути не менший ніж строк дії тендерної пропозиції".

В свою чергу, в електронних полях закупівлі замовник встановлю наступну вимогу:

"Розмір забезпечення тендерної пропозиції/пропозиціїу грошовому виразі у % від очікуваної вартості закупівлі (відсоток) Детальний опис 1 травня 2026 • 17:29 Очікувана відповідь: 2.61 відсоток" Скаржник зазначає, що очікувана вартість предмета закупівлі складає 575 000,00 грн.

Якщо прорахувати 2,61% від цієї суми, то розмір забезпечення тендерної пропозиції складає 15 007,50 грн., проте ніяк не 15 000,00 (П’ятнадцять тисяч) грн.

Враховуючи вищевикладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника в електронних полях закупівлі встановити чіткий розмір забезпечення тендерної пропозиції у грошовому виразі у % від очікуваної вартості закупівлі та, відповідно, встановити аналогічний розмір забезпечення Пропозиції у Документації.

Замовник відповідно до підпункту 15 частини другої статті 22 в Документації зазначається розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати). Пунктом 9. "Розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій" додатку 1 Документації Замовником визначено розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій. Відповідно до пункту 3 наказу Мінекономіки від 11.06.2020 р. №1082 "Порядок розміщення інформації про публічні закупівлі", розміщення інформації в електронній системі закупівель здійснюється замовником шляхом заповнення електронних полів, визначених адміністратором і реалізованих в електронній системі закупівель. В електронній системі закупівель електронним майданчиком Zakupivli.pro реалізовано електронне поле "Сума забезпечення закупівлі" з одиницею виміру "гривня".

Розмір забезпечення тендерної пропозиції у відсотковому вираженні розраховується на електронному майданчику автоматично із заокругленням до двох цифр після коми та не підлягає коригуванню Замовником. Оскільки розмір забезпечення Пропозиції саме у відсотковому вираженні не використовується учасником під час оформлення забезпечення Пропозиції, на думку Замовника, Скаржник не надав доказів, яким саме чином розмір 2,61% впливає на його можливість/ не можливість оформити забезпечення тендерної пропозиції у вигляді електронної банківської гарантії.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

9. Розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій 9.3. Розмір забезпечення тендерної пропозиції – 15 000,00 (П’ятнадцять тисяч) грн.

Строк дії забезпечення тендерної пропозиції повинен бути не менший ніж строк дії тендерної пропозиції.

Також відповідно до інформації, що міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником у розділі "Інші вимоги" вказано, зокрема, наступне:

Підтверджується, що Розмір забезпечення тендерної пропозиції/пропозиції у грошовому виразі у % від очікуваної вартості закупівлі (відсоток) Детальний опис 1 травня 2026 17:29 Очікувана відповідь: 2.61 відсоток Форма підтвердження: документ Враховуючи наведене, містяться розбіжності в частині розміру забезпечення тендерної пропозиції, що не дає можливість суб'єктам господарювання належним чином сформувати свої Пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Скаржник зазначає, що в пункті 8.4. додатку 2 Документації Замовник вказує:

"Якщо учасник не є власником* вищезазначених сертифікатів, він надає у складі своєї пропозиції гарантійний лист від власника таких сертифікатів, виданий на ім’я учасник а, із зазначенням ідентифікатору даної закупівлі, на право використання учасником сертифікатів у цій закупівлі.

*Власник сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик - це суб’єкт господарювання, який надав/представив проби відповідної марки вугілля на дослідження, про що має бути зазначено у сертифікаті".

Скаржник зазначає, що єдиний документ, який передбачений чинним національним стандартом для вугілля кам’яного є сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик та посвідчення про якість, проте ніяк не - гарантійний лист від власника таких сертифікатів, виданий на ім’я учасник а, із зазначенням ідентифікатору даної закупівлі, на право використання учасником сертифікатів у цій закупівлі.

Додатково Скаржник зазначає, що ДСТУ 7146:2010 також не містить і наступних положень - *Власник сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик це суб’єкт господарювання, який надав/представив проби відповідної марки вугілля на дослідження, про що має бути зазначено у сертифікаті.

Додатково Скаржник зазначає, що надає лист від інституту, в якому вказано, що сертифікат оформлюється на підставі досліджень якісних, генетичних та технологічних характеристик вугілля відповідно замовлення. Замовником може виступати виробник продукції або постачальник товарної вугільної продукції або заявник на проведення досліджень.

Також Скаржник додає, що в сертифікаті просто вказується "назва підприємства" на яке виданий сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик. В сертифікаті не вказується хто надав/представив проби відповідної марки вугілля на дослідження.

Замовник зазначає, що Скаржник помилково вважає, що у сертифікаті генетичних, технологічних та якісних характеристик не вказується хто надав/представив проби відповідної марки вугілля на дослідження.

Ба більше, сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, який долучений Скаржником до скарги містить зазначену інформацію та повністю відповідає вимогам Замовника:

1). Сертифікат виданий ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ

"ВУГЛЕІННОВАЦІЯ"

2). Сертифікат чинний до лютого 2027 року, а тому буде дійсним на момент подання пропозиції Скаржником протягом 2026 року 3). Сертифікат містить інформацію про суб’єкта господарювання, який надав/представив проби відповідної марки вугілля на дослідження, а саме:

"Дослідження проби, яку надано ТОВ "ЕНЕРГО ВОСТОК АНТРАЦИТ" (акт №13 від 17.01.2023 р.), виконано у 2023 році науково-дослідною вуглехімічною лабораторією

ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ".

Оскільки вимога щодо наявності в учасника сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик передбачена ДСТУ 7146:2010 і Скаржник має такий сертифікат, що містить усю необхідну інформацію, відсутні підстави вважати таку вимогу дискримінаційною по відношенню до Скаржника.

Що стосується гарантійного листа від власника сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик слід зазначити наступне.

Згідно з ДСТУ 7146:2010, якість вугілля гарантується підприємством-виробником.

Оскільки сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик містить інформацію про конкретного суб'єкта, що надав проби (виробника або постачальника, або заявника), використання цього документа іншою особою (учасником) потребує офіційного дозволу для підтвердження того, що запропонований товар відповідає дослідженим зразкам.

Сертифікати генетичних, технологічних та якісних характеристик знаходяться у відкритому доступі. Без підтвердження від власника (виробника або постачальника, або заявника), будь-який учасник може завантажити "чужий" сертифікат, не маючи реальної можливості поставити товар такої якості. Вимога щодо гарантійного листа на ім'я учасника з зазначенням ідентифікатора закупівлі унеможливлює використання документів без відома власника (виробника або постачальника, або заявника).

Відповідно до гарантійного листа № 01-2 від 07 травня 2026 р., який долучений Скаржником до скарги, ТОВ “ЕНЕРГО ВОСТОК АНТРАЦИТ" є постачальником вугілля і має можливість надати сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, а також гарантувати відповідність показників загальної вологи, зольності, нижчої теплоти згорання на робочий стан палива вимогам ДСТУ 7146:2010.

Встановлення Замовником вимоги щодо надання гарантійного листа від власника сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик не є дискримінаційною по відношенню до Скаржника, оскільки:

По-перше, гарантійний лист № 01-2 від 07 травня 2026 р. від ТОВ “ЕНЕРГО ВОСТОК АНТРАЦИТ" наданий Скаржником, не містить інформації, що ТОВ “ЕНЕРГО ВОСТОК АНТРАЦИТ" не зможе надати гарантійний лист від власника таких сертифікатів, виданий на ім’я учасника, із зазначенням ідентифікатору даної закупівлі, на право використання учасником сертифікатів у цій закупівлі.

По-друге, відповідно до пункту 29 Особливостей, у разі закупівлі твердого палива замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Скаржник зазначає, що ДСТУ 7146:2010 не передбачений гарантійний лист від власника сертифікату.

Зазначений гарантійний лист від власника сертифікату не встановлює вимоги до предмета даної закупівлі - вугілля. Такий гарантійний лист встановлює вимоги безпосередньо до учасника та наявності у нього прав розпоряджатися наявним сертифікатом.

Виходячи з викладено по питанню восьмому, Скаржник не довів, чим саме долучений до скарги сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик не відповідає вимогам тендерної документації Замовника, а також не довів неможливість отримання гарантійного листа від постачальника ТОВ “ЕНЕРГО ВОСТОК АНТРАЦИТ" чи іншого власника (виробника або постачальника, або заявника).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

8.3.

На підтвердження відповідності запропонованого товару, учасник має надати у складі своєї пропозиції сертифікати генетичних, технологічних та якісних характеристик, на кожну марку вугілля, що є предметом даної закупівлі. Сертифікати повинні бути виданими ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ", або Технічним комітетом України з стандартизації ТК-92 "Вугілля та продукти його перероблення", або ДП "УкрНДІвуглезбагачення" та бути дійсними на момент подання пропозиції.

8.4. Якщо учасник не є власником* вищезазначених сертифікатів, він надає у складі своєї пропозиції гарантійний лист від власника таких сертифікатів, виданий на ім’я учасник а, із зазначенням ідентифікатору даної закупівлі, на право використання учасником сертифікатів у цій закупівлі.

*Власник сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик – це суб’єкт господарювання, який надав/представив проби відповідної марки вугілля на дослідження, про що має бути зазначено у сертифікаті.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- лист ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ" від 21.05.2023 №04, у якому, зокрема, зазначено наступне:

Згідно з ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб.

Технічні умови" сертифікат якісних, генетичних та технологічних характеристик надається під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб. За результатами досліджень для вугілля встановлюють кодове число та визначають додаткові параметри кодифікації згідно з ГОСТ 30313-95 "Угли каменные и антрациты (угли среднего и высокого рангов). Кодификация" і Міжнародною системою кодифікації вугілля середнього та високого рангів, що відображає генетичні особливості та основні технологічні параметри.

Сертифікат оформлюється на підставі досліджень якісних, генетичних та технологічних характеристик вугілля відповідно замовлення. Замовником може виступати виробник продукції або постачальник товарної вугільної продукції або заявник на проведення досліджень;

СЕРТИФІКАТ ГЕНЕТИЧНИХ, ТЕХНОЛОГІЧНИХ ТА ЯКІСНИХ

ХАРАКТЕРИСТИК на вугільну продукцію вугілля кам'яне, Г(Г2) (13-100) від 02.2023, у якому, зокрема, зазначено наступне:

Назва підприємства ТОВ "ЕНЕРГО ВОСТОК АНТРАЦИТ" Дослідження проби, яку надано ТОВ "ЕНЕРГО ВОСТОК АНТРАЦИТ" (акт №13 від 17.01.2023 р.), виконано у 2023 році науково-дослідною вуглехімічною лабораторією ВП

"УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ".

Слід зазначити, у наданому Скаржником на розгляд Комісії сертифікаті міститься інформація, зокрема, про назву підприємства, а також про дослідження проби.

Разом з тим, на кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".

Слід зазначити, що ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови" не передбачає наявності гарантійних листів від власника сертифікатів, виданих на ім’я учасника, із зазначенням ідентифікатору закупівлі, на право використання учасником сертифікатів у цій закупівлі.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Скаржник зазначає, що в додатку 1 Документації Замовник встановлює наступну вимогу:

"Маркування, протоколи випробувань та сертифікати повинні бути видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством".

Норми ДСТУ 7146:2010 містять наступну вимоги щодо сертифіката генетичних:

ДСТУ 7146:2010 не передбачає те, що маркування, протоколи випробувань та сертифікати повинні бути видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством.

Таким чином, вимога Замовника фактично виходить за межі національного стандарту, який регулює характеристики та підтвердження якості вугілля кам’яного.

Зазначена вимога є незаконною, оскільки не ґрунтується на положеннях національного стандарту ДСТУ 7146:2010. Враховуючи вищевикладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника виключити зі складу Документації наведене вище положення.

Замовник зазначає, що він не заперечує щодо виключення зазначеного формулювання з тендерної документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію.

Примітки:

2) Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації.

Маркування, протоколи випробувань та сертифікати повинні бути видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством.

Якщо учасник не має відповідних маркувань, протоколів випробувань чи сертифікатів і не має можливості отримати їх до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій із причин, від нього не залежних, він може подати технічний паспорт на підтвердження відповідності тим же об’єктивним критеріям. Замовник зобов’язаний розглянути технічний паспорт і визначити, чи справді він підтверджує відповідність установленим вимогам, із обґрунтуванням свого рішення.

Якщо замовник посилається в тендерній документації на конкретні маркування, протокол випробувань чи сертифікат, він зобов’язаний прийняти маркування, протоколи випробувань чи сертифікати, що підтверджують відповідність еквівалентним вимогам та видані органами з оцінки відповідності, компетентність яких підтверджена шляхом акредитації або іншим способом, визначеним законодавством.

Відповідно до статті 23 Закону зазначено, зокрема, наступне:

5. Замовник може вимагати від учасників підтвердження того, що пропоновані ними товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації. У разі встановлення екологічних чи інших характеристик товару, роботи чи послуги замовник повинен в тендерній документації зазначити, які маркування, протоколи випробувань, декларація або сертифікати можуть підтвердити відповідність предмета закупівлі таким характеристикам.

6. Якщо учасник не має відповідних маркувань, протоколів випробувань чи сертифікатів і не має можливості отримати їх до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій із причин, від нього не залежних, він може подати технічний паспорт на підтвердження відповідності тим же об’єктивним критеріям. Замовник зобов’язаний розглянути технічний паспорт і визначити, чи справді він підтверджує відповідність установленим вимогам, із обґрунтуванням свого рішення.

Документація не містить окремих вимог щодо необхідності підтвердження того, що пропоновані учасниками товари, послуги чи роботи за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, установленим у тендерній документації.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Скаржник зазначає, що в додатку 1 Документації Замовник вказує, що він закуповує наступне вугілля, з наступними показниками, зокрема:

"Вугілля кам’яне Г(Г2) (13-100) Зольність на сухий стан палива, % не більше ніж 14 Загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж 12 Нижча теплота згорання на робочий стан палива, ккал/кг, не менше – 5600".

Окрім цього, в додатку 2 Документації Замовник вказує: "На підтвердження відповідності запропонованого товару, учасник має надати у складі своєї пропозиції сертифікати генетичних, технологічних та якісних характеристик, на кожну марку вугілля, що є предметом даної закупівлі. Сертифікати повинні бути виданими ВП "УКРНДІВУГЛЕЗБАГАЧЕННЯ" ДП "НТЦ "ВУГЛЕІННОВАЦІЯ", або Технічним комітетом України з стандартизації ТК-92 "Вугілля та продукти його перероблення", або ДП "УкрНДІвуглезбагачення" та бути дійсними на момент подання пропозиції".

Скаржник, посилаючись на пункт 29 Особливостей, зазначає, що відповідно до таблиці 1 ДСТУ 7146:2010 передбачено марки вугілля згідно з ДСТУ 3472, зі змісту таблиці вбачається, що національний стандарт для вугілля не передбачає таке вугілля як Г(Г2), натомість є вугілля марки Г. Окрім того, у таблиці 1 ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови" визначено якісні, технологічні та фізико-механічні показники вугілля, зокрема:

"Г (13-100) - Зольність на сухий стан палива, % не більше 14%, Загальна волога на робочий стан палива,% не більше 12; нижча теплота згорання на робочий стан палива ккал/кг, не менше ніж 5600 ккал/кг.

Г ** (13-100) - Зольність на сухий стан палива, % не більше 24%, Загальна волога на робочий стан палива,% не більше 8, нижча теплота згорання на робочий стан палива ккал/кг, не менше ніж 5300 ккал/кг".

Слід зазначити, що ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ" не передбачає вугілля саме Г(Г2), а ДСТУ 3472:2015 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ. Класифікація" не передбачає вугілля Г(Г2) саме з характеристиками, наведеними в Документації.

Виходячи з чого, Скаржнику незрозуміло, чим керувався Замовник, визначаючи марку вугілля, яке він закуповує, оскільки ДСТУ 7146:2010 не передбачає вугілля марки Г(Г2), а отже дії Замовника в цій частині є незаконними, та такими, що суперечать ЗУ "Про публічні закупівлі" та Особливостям. Крім того, ДСТУ 7146:2010 не визначає і якісні характеристик для вугілля Г (Г2).

Також ДСТУ 3472:2015 яке встановлює вугілля Г (Г2) не містить такого документа як сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик.

Отже, Скаржник просить Замовника закуповувати вугілля, яке передбачено на сьогодні національним стандартом (ДСТУ 7146:2010), якщо він хоче встановити показник загальної вологи, зольності, нижчої теплоти згорання на робочий стан палива, сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, або ж виключити всі ці моменти та закуповувати вугілля Г (Г2) за ДСТУ 3472:2015. Так, у ДСТУ 3472:2015 вказується марка вугілля Г2, однак в ДСТУ 3472:2015 не передбачено тих показників що встановив замовник, та це ДСТУ не містить такого документа як сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик. Таким чином, якщо замовник вирішив для себе послуговуватися ДСТУ 3472:2015, встановлюючи придбання вугілля Г (Г2), то він повинен виключити показник загальної вологи, зольності, нижчої теплоти згорання на робочий стан палива, сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, оскільки всього цього у ДСТУ 3472:2015 немає.

Тож за таких умов Скаржник позбавлений взяти участь у закупівлі через те, що замовник намагається придбати вугілля Г (Г2), яке не передбачене ДСТУ 7146:2010, та встановлює необґрунтовані показники для такого вугілля.

Крім того, Скаржник зазначає, що він звернувся до свого постачальника - ТОВ "ЕНЕРГО ВОСТОК АНТРАЦИТ", який повідомив нам, що він реалізує лише те вугілля, яке передбачене на сьогодні ДСТУ 7146:2010, поставити вугілля марки Г(Г2) 13-100 із показниками, про які зазначає Замовник в тендерній документації він не може. Так, у ДСТУ 3472:2015 вказується марка вугілля Г2, однак там немає розміру куска 13-100, в ДСТУ 3472:2015 не передбачено тих показників що встановив замовник, та це ДСТУ не містить такого документа як сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик.

З урахуванням вказаного, Скаржник просить зобов’язати Замовника виключити сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, а також показник загальної вологи, зольності, нижчої теплоти згорання на робочий стан палива, , для вугілля Г (Г2), як такі, що не вказані в ДСТУ 3472:2015, або ж передбачити придбання виключно того вугілля, що чітко вказане у ДСТУ 7146:2010.

Наразі ж взяти участь у закупівлі Скаржник не може, оскільки він закуповує у постачальника вугілля лише те, що вказано у ДСТУ 7146:2010 із наданням сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, або ж вугілля Г (Г2), однак без надання сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик та без показників які вказані в тендерній документації, оскільки це не передбачено ДСТУ 3472:2015.

Замовник зазначає, що він не заперечує щодо необхідності внесення змін до тендерної документації та викладення п.1 таблиці 1 додатку 1 Документації в наступній редакції:

№ з/п Марка вугілля Кількість, тонна Зольність на сухий стан палива, % не більше ніж Загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж Вугілля кам’яне Г (13100) Нижча теплота згорання на робочий стан палива, ккал/кг, не менше ніж 5600 У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ

№ з/п Марка вугілля Кількість, тонна Зольність на сухий стан палива, % не більше ніж Загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж Вугілля кам’яне Г(Г2) (13-100) Нижча теплота згорання на робочий стан палива, ккал/кг, не менше ніж 5600 8. Товар вважається поставленим учасником і прийнятим Замовником тільки після отримання Замовником сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик та підписання Сторонами видаткової накладної. Якщо якість товарів у партії згідно сертифікатів генетичних, технологічних та якісних характеристик відповідає умовам якості, встановленим договором про закупівлю, то Сторонами складається та підписується видаткова накладна. Учасник повинен забезпечувати проведення профілактичних заходів, пов’язаних з відвантаженням товарів, необхідність у яких передбачена чинними стандартами. У випадку постачання товарів, якісні показники яких перевищують гранично допустимий рівень, встановлений договором про закупівлю, Замовник має право відмовитися від прийняття та оплати таких товарів.

Відповідно до сфери застосування ДСТУ 3472:2015 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ. КЛАСИФІКАЦІЯ" поширюється на буре, кам'яне вугілля та антрацит України і встановлює їхню класифікацію за марками та групами на основу загальних ознак, які відображають генетичні особливості та основні технологічні характеристики.

Відповідно до таблиці 1 ДСТУ 3472:2015 міститься марка кам'яного вугілля – газове Г, яке поділяється на групи: Г1 та Г2.

Разом з цим, таблицею 1 ДСТУ 3472:2015 не передбачено наведені вище характеристики, передбачені Докумнетацією Крім того, ДСТУ 3472:2015 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ.

КЛАСИФІКАЦІЯ" не передбачає таких документів, як сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик.

На кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".

Таблиця 1 ДСТУ 7146:2010 містить якісні, технологічні та фізико-механічні показники вугілля.

Відповідно до таблиці 1 ДСТУ 7146:2010:

Марка вугілля згідно з ДСТУ 3472, Г:

- Розмір кусків – 13-100 мм.

- Зольність на сухий стан палива Аd, %, не більше ніж – 14.

- Загальна волога на робочий стан палива Wrt, %, не більше ніж – 12.

- Масова частка кусків розміром менше нижчої границі, %, не більше ніж -17 - Нижча теплота згорання на робочий стан палива Qir, МДЖ/кг (ккал/кг), не менше ніж - 23,446 (5600).

Разом з цим, таблицею 1 ДСТУ 7146:2010 не передбачено поділ марки вугілля на групи.

Враховуючи наведене вище, наведені вище вимоги Документації, зокрема, в частині технічних, якісних характеристик щодо вугілля кам’яного Г(Г2) (13-100) з наданням сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик не узгоджуються з вимогами чинного законодавства, що не дає можливість суб'єктам господарювання належним чином сформувати свої тендерні пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Враховуючи вище викладене, зазначені вимоги Документації не узгоджуються з пунктом 29 Особливостей в цій частині.

10.

Скаржник зазначає, що в додатку 1 Документації Замовник вказує, що він закуповує наступну вугілля, з наступними показниками:

№ з/п Марка вугілля Вугілля кам’яне Г(Г2) (13100) Кількість, Зольність на сухий стан тонна палива, % не більше ніж Загальна волога на Нижча теплота згорання робочий стан палива, на робочий стан палива, % не більше ніж ккал/кг, не менше ніж 5600 Вугілля кам’яне Ж (13-100) 6100 Вугілля кам’яне Ж (13-25) 6200 Не дивлячись на це, Замовник в додатку 1 Документації встановив конкретні показники, чим відповідно обмежив конкуренцію деяких учасників, в тому числі і Скаржника, оскільки Скаржник, наприклад, реалізує вугілля кам’яне марки Г 13-100 з львівсько-волинського вугільного басейну, для якого ДСТУ 7146:2010 містить відмінні показники від тих, які встановив Замовник.

Враховуючи вищевикладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника, показники для вугілля, яке ним закуповується привести у відповідність до ДСТУ 7146:2010.

Замовник зазначає, що враховуючи попередній позитивний досвід використання вугілля марки Г (13-100), Замовником визначено у таблиці 1 додатку 1 Документації технічні характеристики вже перевіреного вугілля марки Г (13-100). Вугілля марки Г (13100) має вищу нижчу теплоту згоряння 5600 ккал/кг, ніж вугілля марки Г** львівськоволинське, яке має значно нижчу теплоту згоряння – 5300 ккал/кг. Використання менш калорійного вугілля призводить до збільшення його витрат та неможливості забезпечити необхідний температурний режим. Вугілля марки Г** львівсько-волинське має вищу зольність – 24%, що призводить до зашлаковування котлів. Закупівля вугілля з гіршими показниками є неефективним використанням бюджетних коштів, що порушує принципи ст.

5 Закону: максимальна економія, ефективність та пропорційність.

Особливостями передбачено, що у разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі). ДСТУ 7146:2010 встановлює вимоги до вугілля для побутових потреб для різних марок.

Замовником у таблиці 1 додатку 1 Ддокументації встановлені технічні характеристики для вугілля марки Г (13-100), марки Ж (13-100) та марки Ж (13-25), які передбачені ДСТУ 7146:2010. Вугілля марки Г** львівсько-волинське, марки Ж (13-100) львівсько-волинське та марки Ж (13-25) львівсько-волинське, яке вимагає Скаржник, не відповідає вимогам Замовника щодо зольності та нижчої теплоти згорання на робочий стан палива.

Положеннями ДСТУ 7146:2010 не встановлено обов’язку для Замовник зазначати технічні показники, які відповідають обом маркам вугілля. замовник самостійно обирає марку вугілля, яка за своїми якісними та технічними характеристиками найбільше відповідатиме вимогам та потребам Замовника та яка передбачена таблицею 1 ДСТУ 7146:2010.

Виходячи зазначе вище, Замовником було обрано марку вугілля Г (13-100), марку Ж (13-100) та марку Ж (13-25) з показниками зольності на сухий стан палива, загальною вологою на робочий стан палива і нижчою теплотою згорання на робочий стан палива для цих марок, які є кращими ніж зазначає Скаржник.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ

Марка вугілля Кількість, тонна Зольність на сухий стан палива, % не більше ніж Загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж Нижча теплота згорання на робочий стан палива, ккал/кг, не менше ніж 5600 Вугілля кам’яне Г(Г2) (13100) Вугілля кам’яне Ж (13100) Вугілля кам’яне Ж (13-25) 6100 6200 Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

Відповідно до таблиці 1 ДСТУ 7146:2010 передбачено, зокрема, наступні якісні, технологічні та фізико-механічні показники вугілля:

1) Г 13-100:

- зольність на сухий стан палива, % не більше ніж 14;

- загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж 12;

- нижча теплота згорання на робочий стан палива r Q,i МДЖ/кг (ккал/кг), не менше ніж 23,446 (5600) 2) Г** 13-100:

- зольність на сухий стан палива, % не більше ніж 24;

- загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж 8;

- нижча теплота згорання на робочий стан палива r Q,i МДЖ/кг (ккал/кг), не менше ніж 22,190 (5300) 3) Ж 13—100 - зольність на сухий стан палива, % не більше ніж 14;

- загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж 12;

- нижча теплота згорання на робочий стан палива r Q,i МДЖ/кг (ккал/кг), не менше ніж 25,539 (6100) 4) Ж** 13—100 - зольність на сухий стан палива, % не більше ніж 24;

- загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж 8;

- нижча теплота згорання на робочий стан палива r Q,i МДЖ/кг (ккал/кг), не менше ніж 23,865 (5700) 5) Ж 13—25 - зольність на сухий стан палива, % не більше ніж 13;

- загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж 12;

- нижча теплота згорання на робочий стан палива r Q,i МДЖ/кг (ккал/кг), не менше ніж 25,958 (6200) 6) Ж**** 13—25 - зольність на сухий стан палива, % не більше ніж 12;

- загальна волога на робочий стан палива, % не більше ніж 14;

- нижча теплота згорання на робочий стан палива r Q,i МДЖ/кг (ккал/кг), не менше ніж 25,539 (6100) ** Для вугілля львівсько-волинського марок Г, Ж **** Для суміші вугілля з залученням вугілля марок ДГ, Г Західного Донбасу.

Слід зазначити, що відповідно до наданих Скаржником у Скарзі пояснень, Скаржник реалізує вугілля кам’яне марки Г 13-100 з львівсько-волинського вугільного басейну, для якого ДСТУ 7146:2010 містить відмінні показники від тих, які встановив Замовник.

Також слід зазначити, що Документацією не передбачена можливість учасників запропонувати вугілля з характеристиками, зокрема, для вугілля львівсько-волинського.

Враховуючи наведене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які запропонують вугілля кам’яне марки Г саме з вищенаведеними характеристиками, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати

СТУДЕНЯНСЬКИЙ

ЛІЦЕЙ

ТУЛЬЧИНСЬКОГО

РАЙОНУ

ВІННИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ: 35150696) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Вугілля кам’яне", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-05-01-011521-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

СКАРГА про порушення законодавства про публічні закупівлі

СКАРГА про порушення законодавства про публічні закупівлі · Технічна специфікація предмета закупівлі

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

Першоджерело

Скарга в Prozorro Закупівля UA-2026-05-01-011521-a PDF рішення

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.