Текст рішення
РІШЕННЯ
№5797-р/пк-пз від 14.05.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу акціонерного товариства "ЕНЕРГЕТИЧНА КОМПАНІЯ УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ:
32984271) від 04 травня 2026 № UA-2026-04-30-005575-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 06.05.2026 № 5392-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник в порушення Закону і Особливостей не надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що встановлена Замовником у підпункті 10 пункту 4 "Інша інформація встановлена відповідно до законодавства (для УЧАСНИКІВ — юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб — підприємців)" додатку 1 Документації вимога щодо надання оригіналу довідки від оператора системи передачі НЕК "Укренерго" про те, що Учасник з початку роботи ринку електричної енергії – з 01.07.2019 року не знаходився в статусі "Дефолтний" та зазначена інформація не оприлюднювалась на сайті оператора системи передачі (НЕК "Укренерго"), відповідно до Правил ринку, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (зі змінами), прямо суперечить положенням чинного законодавства у сфері публічних закупівель, є необґрунтованою, дискримінаційною та незаконною, що порушує права і законні інтереси суб’єкта оскарження, з огляду на наступну аргументацію.
Скаржник, посилаючись на положення "Правил ринку", затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зазначає, що статуси "переддефолтний" і "дефолтний" мають виключно попереджувальний та тимчасовий характер, не є ознакою фінансової неспроможності постачальника, не обмежують його діяльність та не є законодавчо визначеною підставою для відмови у праві брати участь у процедурах публічних закупівель.
Також Скаржник, посилаючись на пункт 3, 28 та 29 Особливостей, а також статтю 22 Закону, зазначає, що вимога Замовника про обов’язкове документальне підтвердження факту ненабуття статусу "дефолтний" протягом визначеного періоду суперечить статті 5 Закону, яка визначає принципи здійснення публічних закупівель, зокрема, недискримінації учасників, рівного доступу до участі у процедурах закупівель, добросовісної конкуренції та об’єктивної оцінки пропозицій, а також частині четвертій статті 22, що забороняє вимагати документальне підтвердження інформації, яка є відкрито доступною у державних реєстрах або у формі відкритих даних.
Крім того, Скаржник зазначає, що інформація про присвоєння статусу "дефолтний" належить до відкритих даних, щоденно оприлюднюється адміністратором розрахунків (НЕК "Укренерго") на офіційному вебсайті https://wservice.ua.energy/entsoe/getdefault, а також доступна через функціонал електронної системи закупівель та офіційні ресурси регулятора. Отже, Скаржник наголошує, що чинними нормативно-правовими актами, що діють у сфері енергетики, а саме "Правилами ринку", передбачено обов’язок адміністратора розрахунків публікувати на офіційному вебсайті інформацію щодо учасників, які набули статусу "переддефолтний" та/або "дефолтний". Замовник може безперешкодно перевірити, чи не набув учасник відкритих торгів такого статусу за допомогою даних з відкритих джерел (офіційний веб-портал адміністратора розрахунків), а тому встановлення в документації вимог щодо оригіналу довідки від оператора системи передачі НЕК "Укренерго" про те, що учасник не набував статусу "дефолтного", є додатковим бар’єром для учасників відкритих торгів. Комітет також наголошує, що допуск до публічних торгів якомога більшої кількості учасників сприяє ціновій конкуренції, а відтак і зниженню вартості електроенергії для кінцевого споживача.
Скаржник додає, що на момент проведення процедури закупівлі він здійснює діяльність з постачання електричної енергії на підставі чинної ліцензії з дотриманням установлених ліцензійних умов, не має статусу "переддефолтний" та/або "дефолтний", належним чином виконує свої зобов’язання перед адміністратором розрахунків і не перебуває під будь-якими обмеженнями, визначеними "Правилами ринку". Таким чином, вимога Замовника щодо надання оригіналу довідки від ПрАТ "НЕК "Укренерго" про те, що учасник процедури закупівлі не набував статусу "дефолтного" не сприяє мінімізації ризиків під час виконання договору, а навпаки — створює дискримінаційні та необґрунтовані бар’єри для учасників процедури закупівлі, що суперечить положенням статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, а також пункту 28 Особливостей.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.
4. Інша інформація встановлена відповідно до законодавства (для УЧАСНИКІВ — юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб — підприємців).
Інші документи від Учасника:
Оригінал довідки від оператора системи передачі НЕК "Укренерго" про те, що Учасник з початку роботи ринку електричної енергії – з 01.07.2019 року не знаходився в статусі "Дефолтний" та зазначена інформація не оприлюднювалась на сайті оператора системи передачі (НЕК "Укренерго"), відповідно до Правил ринку, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (зі змінами) Замовник не обгрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які з початку роботи ринку електричної енергії – з 01.07.2019 не знаходилися в статусі "Дефолтний" та зазначена інформація не оприлюднювалась на сайті оператора системи передачі (НЕК "Укренерго"), відповідно до Правил ринку, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (зі змінами).
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Національний природний парк "Верховинський" (код ЄДРПОУ:
37638334) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - " Електрична енергія ", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-04-30-005575-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Щодо дискримінаційних умов тендерної документації
Щодо дискримінаційних умов тендерної документації · Інші дії чи бездіяльність замовника
Вимога: Змінити тендерну документацію. 1. Прийняти Скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати Національний природний парк «Верховинський» внести зміни до тендерної документації відповідно до вимог чинного законодавства України у сфері публічних закупівель, а саме – усунути дискримінаційні вимоги та вимоги, що не відповідають чинному законодавству, зазначені в тексті цієї Скарги.
Національним природнім парком «Верховинський» (далі – Замовник) 30 квітня 2026 року в електронній системі закупівель було оприлюднено оголошення про проведення процедури закупівлі – відкритих торгів з особливостями за предметом закупівлі «Електрична енергія» (ДК 021:2015 – 09310000-5 – Електрична енергія) (ідентифікатор закупівлі: UA-2026-04-30-005575-a, далі – Закупівля).
Ця скарга (далі – Скарга) подається з метою оскарження дискримінаційних умов тендерної документації Замовника, затвердженої рішенням уповноваженої особи Замовника – Замореняком Миколою Миколайовичем.
Акціонерне товариство «Енергетична компанія України» (далі – Суб’єкт оскарження або АТ «ЕКУ») має намір взяти участь у процедурі закупівлі, оголошеній Замовником, у зв’язку з чим було проаналізовано тендерну документацію та виявлено наступне:
За результатами аналізу Суб’єктом оскарження встановлено наявність окремих положень ТД, які:
а) є дискримінаційними по суті, оскільки встановлюють вимоги, що суперечать чинному законодавству, обмежують конкуренцію та унеможливлюють участь АТ «ЕКУ» у закупівлі, чим порушують його права та законні інтереси як потенційного учасника;
б) у сукупності створюють передумови для допуску до участі у процедурі закупівлі лише обмеженого кола суб’єктів господарювання, які попередньо набули відповідних документів або відповідають неправомірно сформованим вимогам Замовника, що виключає рівний доступ інших учасників.
ПОРУШЕННЯ № 1
Встановлення Замовником дискримінаційної та необґрунтованої вимоги щодо надання довідки від ПрАТ «НЕК «Укренерго» про те, що учасник процедури закупівлі не набував статусу «дефолтного».
Встановлена Замовником у підпункті 10 пункту 4 «Інша інформація встановлена відповідно до законодавства (для УЧАСНИКІВ — юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб — підприємців)» Додатку № 1 до тендерної документації «Перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником у складі тендерної пропозиції» вимога щодо надання оригіналу довідки від оператора системи передачі НЕК «Укренерго» про те, що Учасник з початку роботи ринку електричної енергії – з 01.07.2019 року не знаходився в статусі «Дефолтний» та зазначена інформація не оприлюднювалась на сайті оператора системи передачі (НЕК «Укренерго»), відповідно до Правил ринку, затверджених Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (зі змінами), прямо суперечить положенням чинного законодавства у сфері публічних закупівель, є необґрунтованою, дискримінаційною та незаконною, що порушує права і законні інтереси суб’єкта оскарження, з огляду на наступну аргументацію.
«Правила ринку», затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі – НКРЕКП) від 14 березня 2018 року № 307 (зі змінами), визначають порядок реєстрації учасників ринку, вимоги до виконання зобов’язань за договорами про врегулювання небалансів електричної енергії, правила балансування, функціонування ринку допоміжних послуг, порядок розрахунків та порядок внесення змін до Правил. Статус «переддефолтний» та «дефолтний» надається виключно адміністратором розрахунків – ДП «НЕК «Укренерго» – у випадках, передбачених пунктом 1.7.1 Правил ринку: підпункт 1 пункту 1.7.1 – несвоєчасна оплата платіжного документа; підпункт 2 пункту 1.7.1 – ненадання, непоновлення чи непідтримання фінансових гарантій. Відповідно до пункту 1.7.2 адміністратор розрахунків у разі надання статусу «переддефолтний» надсилає повідомлення учаснику ринку та Регулятору, публікує повідомлення на своєму офіційному вебсайті та застосовує передбачені підпунктами 3–7 пункту 1.7.2 обмежувальні заходи; інформація про учасників ринку, що набули відповідного статусу, оновлюється щоденно. Статус «переддефолтний» анулюється після усунення відповідних обставин (пункт 1.7.3), а якщо він триває більше двох робочих днів, учасник ринку набуває статусу «дефолтний» відповідно до пункту 1.7.4 (який також визначає інші підстави – рішення суду про банкрутство або ліквідацію, анулювання ліцензії).
Таким чином, статуси «переддефолтний» і «дефолтний» мають виключно попереджувальний та тимчасовий характер, не є ознакою фінансової неспроможності постачальника, не обмежують його діяльність та не є законодавчо визначеною підставою для відмови у праві брати участь у процедурах публічних закупівель.
Звертаємо увагу комісії, що відповідно до пункту 3 Особливостей, замовники зобов’язані здійснювати закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону з урахуванням положень зазначених Особливостей та дотриманням принципів здійснення публічних закупівель. Пунктом 28 встановлено, що тендерна документація формується замовником згідно зі статтею 22 Закону, якою визначено, що у складі тендерної документації зазначаються один або декілька кваліфікаційних критеріїв, інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим вимогам, а також технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі. Водночас пунктом 29 передбачено, що під час проведення відкритих торгів для закупівлі електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 не застосовуються, а замовники не мають права встановлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом. Абзацом першим частини третьої статті 22 Закону передбачено, що замовник може включати до тендерної документації іншу інформацію лише у випадках, коли її наявність прямо передбачена законодавством, тоді як частина четверта цієї статті забороняє встановлювати дискримінаційні вимоги, які обмежують конкуренцію або призводять до нерівного ставлення до учасників.
Вимога замовника про обов’язкове документальне підтвердження факту не набуття статусу «дефолтний» протягом визначеного періоду суперечить статті 5 Закону, яка визначає принципи здійснення публічних закупівель, зокрема недискримінації учасників, рівного доступу до участі у процедурах закупівель, добросовісної конкуренції та об’єктивної оцінки пропозицій, а також частині четвертій статті 22, що забороняє вимагати документальне підтвердження інформації, яка є відкрито доступною у державних реєстрах або у формі відкритих даних. Крім того, пунктом 28 Особливостей передбачено, що замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відсутність підстав для відхилення тендерної пропозиції або переможця, якщо така інформація є публічною, оприлюднена у формі відкритих даних, міститься у відкритих публічних електронних реєстрах або може бути отримана електронною системою закупівель шляхом обміну даними з іншими державними системами. Інформація про присвоєння статусу «дефолтний» належить до відкритих даних, щоденно оприлюднюється адміністратором розрахунків (НЕК «Укренерго») на офіційному вебсайті https://wservice.ua.energy/entsoe/getdefault, а також доступна через функціонал електронної системи закупівель та офіційні ресурси регулятора.
Помилковість вимоги підтверджується й позицією Антимонопольного комітету України (далі - Комітет), викладеною у рекомендаціях від 05.03.2020 №5-рк, якими Комітет визнав, що під час закупівлі електричної енергії замовники часто встановлюють до постачальників вимоги, яким можуть відповідати лише найбільш фінансово спроможні Учасники ринку. Однією з таких необґрунтованих вимог Комітет визнав надання гарантійного листа про те, що потенційний постачальник не набував статусу «дефолтного» або «переддефолтного». Комітет зазначив, що фактично у випадку надання такого статусу адміністратор розрахунків (НЕК «Укренерго») офіційно публікує цю інформацію на своєму вебсайті, а дані оновлюються щодня, що дає змогу замовнику безперешкодно перевірити статус учасника ринку без додаткової вимоги надати довідку.
Комітет (пункти 45–48 рекомендацій №5-рк) також підкреслив, що відповідно до пункту 1.7.2 «Правил ринку» адміністратор розрахунків зобов’язаний публікувати на офіційному вебсайті інформацію про набуття учасником ринку статусу «переддефолтний» із зазначенням дати набуття такого статусу.
Отже, чинними нормативно-правовими актами, що діють у сфері енергетики, а саме «Правилами ринку», передбачено обов’язок адміністратора розрахунків публікувати на офіційному вебсайті інформацію щодо учасників, які набули статусу «переддефолтний» та/або «дефолтний». Замовник може безперешкодно перевірити, чи не набув учасник відкритих торгів такого статусу за допомогою даних з відкритих джерел (офіційний веб-портал адміністратора розрахунків), а тому встановлення в документації вимог щодо оригіналу довідки від оператора системи передачі НЕК «Укренерго» про те, що учасник не набував статусу «дефолтного», є додатковим бар’єром для учасників відкритих торгів. Комітет також наголошує, що допуск до публічних торгів якомога більшої кількості учасників сприяє ціновій конкуренції, а відтак і зниженню вартості електроенергії для кінцевого споживача.
На момент проведення процедури закупівлі Суб’єкт оскарження здійснює діяльність з постачання електричної енергії на підставі чинної ліцензії з дотриманням установлених ліцензійних умов, не має статусу «переддефолтний» та/або «дефолтний», належним чином виконує свої зобов’язання перед адміністратором розрахунків і не перебуває під будь-якими обмеженнями, визначеними «Правилами ринку». Таким чином, вимога Замовника щодо надання оригіналу довідки від ПрАТ «НЕК «Укренерго» про те, що учасник процедури закупівлі не набував статусу «дефолтного» не сприяє мінімізації ризиків під час виконання договору, а навпаки — створює дискримінаційні та необґрунтовані бар’єри для учасників процедури закупівлі, що суперечить положенням статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, а також пункту 28 Особливостей.