Текст рішення
РІШЕННЯ
№5723-р/пк-пз від 13.05.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ВУГЛЕПОСТАЧ ТРАНС" (код ЄДРПОУ:
39524515) від 01 травня 2026 № UA-2026-04-29-009822-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 05.05.2026 №5308-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до Додатку 2 Документації учасники процедури закупівлі повинні надати в складі пропозицій документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до брикету паливного вугільного, встановленим замовником згідно з технічним завданням, а саме оригінал або копію сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропонований брикет паливний вугільний та дійсного на дату подання тендерної пропозиції, виданий на ім’я виробника пропонованої продукції.
Вимоги щодо надання сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик, його термін дії, перелік параметрів, що сертифікаті генетичних, технологічних та якісних характеристик, передбачені у ДСТУ 7146:2010 "Вугілля камʼяне та антрацит для побутових потреб", який є національним стандартом в Україні для вугілля камʼяного.
Відповідно до п. 7.10 ДСТУ 7146:2010, Під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації*. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик — чотири роки.
Відповідно до Додатку А ДСТУ 7146:2010, встановлюється "перелік параметрів, що зазначають у сертифікаті генетичних, технологічних та якісних характеристик вугілля згідно з міжнародною системою кодифікації вугілля середнього та високого рангів (позначення згідно з ГОСТ 27313–95 (ISO 1170–81)).
Отже, сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик передбачений лише для вугілля у національному стандарті для вугілля. Натомість, надання сертифікату для брикетів паливних вугільних не передбачено жодним нормативноправовим актом чи ДСТУ.
Приймання брикетів паливних вугільних за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача регламентується ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, камʼяне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю".
Відповідно до Розділу 1 "Сфера застосування", цей стандарт поширюється на буре, кам’яне вугілля, антрацит і вугільні брикети (далі — паливо) — товарну продукцію постачальників (шахт, розрізів, сортувалень, збагачувальних та брикетних фабрик, виробничих об'єднань тощо) і встановлює правила приймання палива за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача.
Відповідно до п. 5.8. ДСТУ 7493:2013 за результатами лабораторних випробувань обʼєднаної товарної проби оформлюють посвідчення про фактичну якість палива в партії з обовʼязковим зазначенням "фактичні дані", які надсилають споживачу у тенрмін до 24 год з моменту закінчення відбору проби від партії, але не пізніше надходження палива до споживача.
Таким чином, приймання брикетів паливних вугільних за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача здійснюється з оформленням посвідчення про фактичну якість палива, але не згідно з сертифікатом генетичних, технологічних та якісних характеристик.
Скаржник є безпосереднім виробником брикетів паливних вугільних, на підтвердження чого надає технічні умови, відповідно до яких Скаржник виготовляє продукцію - ТУ У 19.2-39524515-003:2026 "БРИКЕТИ ПАЛИВНІ ВУГІЛЬНІ". Брикети, що виготовляються Скаржником, повністю відповідають встановленим у Документації технічним вимогам.
Відповідно до п. 6.2. ТУ кожна партія палива повинна бути перевірена за показниками якості на відповідність вимогам цих технічних умов і супроводжуватись документом, що підтверджує їх якість, а саме посвідченням про фактичну якість палива.
Отже, Скаржник має можливість поставити Замовнику брикети паливні вугільні, які відповідають всім технічним, якісним та кількісним характеристикам, що визначені у Документації, а також надати копії документів про якість, які визначені чинними ДСТУ – технічні умови та посвідчення про фактичну якість, однак через неправомірну вимогу щодо надання сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик на брикети паливні вугільні Скаржник неправомірно позбавлений можливості подати тендерну пропозицію.
Оскільки наявність сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик на брикети паливні вугільні не передбачено жодним нормативно-правовим актом чи ДСТУ, включення такої вимоги до тендерної документації є незаконним.
Замовник зазначає, що він є бюджетною установою, яка надає послуги з догляду та виховання дітей дошкільного віку. Закуповуване тверде паливо (вугілля кам’яне та брикети паливні вугільні) використовується для забезпечення опалення приміщень закладу.
Безперебійність теплопостачання є критично важливою умовою функціонування закладу, оскільки безпосередньо впливає на створення безпечних умов перебування дітей.
Постачання неякісного палива може призвести до зриву опалювального процесу, пошкодження опалювального обладнання та створення ризиків для життя і здоров’я дітей, які перебувають у закладі. З огляду на зазначене, Замовником обґрунтовано встановлено підвищені вимоги до підтвердження якості та безпечності продукції.
Підвищені вимоги до якості та безпечності палива, що закуповується для закладу дошкільної освіти, мають пряму нормативно-правову основу.
Відповідно до статей 3, 52 Конституції України, людина, її життя і здоров’я визнаються найвищою соціальною цінністю, а охорона дитинства є одним із пріоритетних напрямів діяльності держави. Закон України "Про охорону дитинства" та Закон України "Про дошкільну освіту" покладають на заклади дошкільної освіти обов’язок забезпечити належні, безпечні та здорові умови перебування дітей. Спеціальні санітарно-гігієнічні вимоги до приміщень, повітряного середовища та опалення закладів дошкільної освіти встановлені Санітарним регламентом для дошкільних навчальних закладів, затвердженим наказом Міністерства охорони здоров’я України від 24.03.2016 № 234.
Відтак, встановлення у Документації вимог щодо документального підтвердження якості та безпечності палива є виконанням Замовником його прямих обов’язків як закладу дошкільної освіти у сфері створення безпечних умов для дітей, а не штучно створеним бар’єром для участі у процедурі закупівлі.
Встановлені у Документації вимоги мають об’єктивне обґрунтування – забезпечення якості, безпечності та безперебійності постачання палива, що повністю узгоджується з принципами пропорційності та недискримінації, оскільки застосовуються однаково до всіх учасників процедури закупівлі та не надають переваг жодному з них.
Скаржник стверджує, що вимога про надання сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик на брикет паливний вугільний є нібито неправомірною, оскільки такий сертифікат передбачений ДСТУ 7146:2010 виключно для вугілля кам’яного, а не для вугільних брикетів. Замовник із зазначеною позицією не погоджується з огляду на наступне.
За своєю фізико-хімічною природою брикет паливний вугільний є виробом, виготовленим із вугілля шляхом його подрібнення та брикетування, у тому числі зі застосуванням зв’язуючих речовин або без них. Тобто сировиною для брикету паливного вугільного є саме вугілля кам’яне, технологічні та якісні характеристики якого безпосередньо визначають теплотворну здатність, зольність, вологість, вміст сірки та інші ключові показники готового брикету.
Відповідно до ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам’яне та антрацит для побутових потреб" та Додатку А до нього, сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик містить відомості саме про ті параметри, які мають вирішальне значення для оцінки якості палива, що використовується у побутових цілях, у тому числі для опалення.
Оскільки брикет паливний вугільний за своїм цільовим призначенням використовується аналогічно до кам’яного вугілля – для побутового опалення, – вимога про підтвердження характеристик вугільної сировини шляхом надання відповідного сертифіката не виходить за межі розумного та обґрунтованого підходу до оцінки якості палива.
Сам Скаржник у тексті С визнає, що виготовляє брикети з вугілля. Відтак, як добросовісний виробник, Скаржник має у своєму розпорядженні вугілля з певними генетичними, технологічними та якісними характеристиками, на яке, відповідно до п. 7.10 ДСТУ 7146:2010, постачальник вугілля зобов’язаний надати сертифікат. Надання Скаржником сертифіката на вугілля, з якого виготовляється запропонований брикет, повністю задовольняє вимогу ДЛокументації та жодним чином не покладає на Скаржника надмірного або непосильного обов’язку.
Посилання Скаржника на ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам’яне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю" є таким, що не спростовує позицію Замовника, а навпаки, її доповнює. Зазначений ДСТУ регулює правила приймання вже відвантаженої партії палива у постачальника та контролю його якості у споживача, тобто стосується іншого етапу господарських відносин – етапу виконання договору поставки. На цьому етапі дійсно оформлюється посвідчення про фактичну якість палива на конкретну партію.
Натомість на стадії проведення процедури закупівлі та подання тендерної пропозиції конкретної партії палива ще не існує – вона буде сформована та відвантажена лише після укладення договору. Тому посвідчення про фактичну якість палива об’єктивно не може підтверджувати якісні характеристики предмета закупівлі на стадії розгляду тендерних пропозицій.
Сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик встановлений у тендерній документації як інструмент комплексного підтвердження якості палива.
Зазначений документ дозволяє оцінити сталі характеристики продукції, її фізико-хімічні властивості та походження, що забезпечує прогнозованість показників якості протягом усього строку постачання. На відміну від документів, що оформлюються на окрему партію товару (зокрема посвідчення про фактичну якість), сертифікат не обмежується разовими показниками, а відображає системні властивості продукції, видається на тип (марку) вугілля строком на чотири роки, є саме тим документом, що дозволяє Замовнику пересвідчитися у відповідності пропонованого учасником палива технічним та якісним вимогам ще до укладення договору.
Вимога про надання сертифіката не порушує принципу недискримінації, оскільки застосовується до всіх без винятку учасників процедури закупівлі та не створює переваг для жодного з них. Будь-який учасник, який пропонує брикет паливний вугільний, виготовлений із кам’яного вугілля, об’єктивно має можливість виконати таку вимогу, отримавши відповідний сертифікат від постачальника вугілля – сировини для виробництва брикетів.
Твердження Скаржника про те, що вимога є "незаконною" лише на тій підставі, що вона прямо не встановлена нормативно-правовим актом для брикетів, є хибним. Чинне законодавство не містить вичерпного переліку документів, якими підтверджується якість товару. Частина третя статті 22 Закону прямо надає замовникові право включати до тендерної документації іншу інформацію, яку він вважає за необхідне включити, з урахуванням специфіки предмета закупівлі та мети її проведення. Відсутність прямої норми у державному стандарті не означає заборону використання такого документа як підтвердження якості. Скаржник не довів, що така вимога об’єктивно унеможливлює подання ним тендерної пропозиції, обмежує його як учасника або надає переваги іншим суб’єктам господарювання.
Скаржник не скористався наданим йому статтею 23 Закону правом звернутися до Замовника із запитом про надання роз’яснень щодо положень тендерної документації.
Звернення про роз’яснення є передбаченим Законом інструментом, який дозволяє учасникам отримати від замовника позицію щодо порядку виконання вимог документації, у тому числі щодо переліку та форми документів, що подаються на підтвердження. Якби Скаржник дійсно мав сумніви у способах виконання вимоги про сертифікат, він мав можливість отримати від Замовника відповідні роз’яснення – зокрема, щодо можливості подання сертифіката на вугільну сировину. Однак Скаржник цією можливістю не скористався, а одразу подав скаргу, що свідчить про відсутність добросовісного наміру взяти участь у процедурі закупівлі та виконати її умови.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі та передбачає, зокрема:
Вимоги до брикету паливного вугільного:
Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі пропозицій документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до брикету паливного вугільного, встановленим Замовником згідно з технічним завданням, а саме:
3. Оригінал або копію сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропонований брикет паливний вугільний та дійсного на дату подання тендерної пропозиції, виданий на ім’я виробника пропонованої продукції.
Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
На вугільні брикети поширюється стандарт ДСТУ 7493:2013 "Вугілля буре, кам'яне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю".
ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ.
Правила приймання за якістю" передбачає, зокрема:
1 СФЕРА ЗАСТОСУВАННЯ.
Цей стандарт поширюється на буре, кам’яне вугілля, антрацит і вугільні брикети (далі — паливо) — товарну продукцію постачальників (шахт, розрізів, сортувалень, збагачувальних та брикетних фабрик, виробничих об’єднань тощо) і встановлює правила приймання палива за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача 5.7 Під час відправляння партії палива споживачеві постачальник за даними попередньої оцінки якості у транспортно-супроводжувальних документах надає інформацію про приймання партії палива, зазначає граничні показники якості за нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості та номер посвідчення про якість.
5.8 За результатами лабораторних випробувань об’єднаної товарної проби оформлюють посвідчення про фактичну якість палива в партії з обов'язковим зазначенням "фактичні дані", яке надсилають споживачу у термін до 24 год з моменту закінчення відбору проби від партії, але не пізніше надходження палива до споживача. Посвідчення про якість має бути викладене державною мовою або іншою, погодженою зі споживачем, і містити такі дані:
— назву підприємства-постачальника;
— назву споживача — номер та дату договору про постачання;
— номер партії;
— номери вагонів або інших транспортних засобів;
— масу брутто і нетто;
— позначення нормативного документа, за яким відвантажено паливо;
— марку вугілля, розмір кусків, назву продукції;
— значення показників якості, передбачені нормативними документами за видами споживання або виробничими показниками якості підприємства-постачальника для палива як давальницької сировини, призначеного для подальшого перероблення.
Слід зазначити, що ДСТУ 7493:2013 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю" не передбачає надання вищенаведених документів.
За таких умов, вищезазначені умови Документації суперечать положенням Особливостей в цій частині. Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до Додатку 2 Документації учасники процедури закупівлі повинні надати в складі пропозицій документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до брикету паливного вугільного, встановленим замовником згідно технічного завдання, а саме оригінал або завірену копію Висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи, або довідку з посиланням на Реєстр висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи(в якому повинна міститися інформація щодо наявності висновку ДСЕЕ на брикет паливний вугільний). Виробником у Висновку державної санітарноепідеміологічної експертизи має бути вказаний той суб’єкт господарювання брикет паливний вугільний виробництва якого пропонується до постачання учасником.
Висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи був передбачений ЗУ "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення", який втратив чинність від 01.10.2023 на підставі прийняття ЗУ "Про систему громадського здоров’я", який у свою чергу не передбачає отримання висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи.
Таким чином, надати висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи на пропонований брикет паливний вугільний зможуть лише ті учасники, які оформили його до 01.10.2023 (до втрати чинності ЗУ "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення"), що є дискримінаційною вимогою по відношенню до Скаржника та інших учасників, які не отримували висновку до 01.10.2023, відповідно наразі отримати такий висновок неможливо.
Оскільки висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи не передбачений чинним законодавством, включення такої вимоги до тендерної документації є неправомірним.
Замовник зазначає, що втрата чинності Законом України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" з 01.10.2023 не призводить до автоматичного припинення дії Висновків ДСЕЕ, виданих до зазначеної дати. Чинне законодавство України, у тому числі Закон України "Про систему громадського здоров’я", не містить положень про припинення дії раніше виданих висновків. Висновки ДСЕЕ, отримані суб’єктами господарювання у встановленому раніше чинним законодавством порядку, є чинними до закінчення встановленого у них строку дії.
Брикетне виробництво вугільної продукції в Україні існує тривалий час, а відповідні Висновки ДСЕЕ масово видавалися виробникам твердого палива до моменту зміни законодавчого регулювання. Будь-який сумлінний виробник брикетів паливних вугільних, який провадив свою діяльність до 01.10.2023, мав об’єктивну можливість отримати такий висновок, що підтверджував би безпечність його продукції для здоров’я людини. Відомості про виданий висновок є публічно доступними у Реєстрі висновків державної санітарноепідеміологічної експертизи.
Документація передбачає альтернативні форми підтвердження наявності висновку:
оригінал, завірена копія або довідка з посиланням на Реєстр висновків ДСЕЕ. Така альтернативна форма підтвердження є гнучкою та полегшує виконання учасниками вимоги тендерної документації – достатньо посилання на загальнодоступний реєстр.
Відповідно до інформації, наданої самим Скаржником, Скаржник виготовляє брикети паливні вугільні згідно з технічними умовами ТУ У 19.2-39524515-003:2026, тобто згідно з ТУ, розробленими у 2026 році – вже після втрати чинності Законом України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення". Це може свідчити про те, що Скаржник є відносно новим учасником ринку брикетного виробництва та об’єктивно міг не отримати Висновок ДСЕЕ до 01.10.2023 не з причин дискримінаційного характеру вимоги тендерної документації, а з причин, що залежать виключно від самого Скаржника.
Відсутність у конкретного суб’єкта господарювання документа, який інші учасники ринку отримали свого часу у встановленому порядку, не може кваліфікуватися як дискримінаційна умова тендерної документації.
Закупівля проводиться для потреб закладу дошкільної освіти. Використання твердого палива пов’язане з утворенням продуктів згоряння, які можуть впливати на санітарний стан приміщень та якість повітря у зоні перебування дітей. У зв’язку з цим Замовник зобов’язаний забезпечити, щоб у приміщеннях, де перебувають діти, використовувалося паливо, безпечність якого для здоров’я людини підтверджена належним чином. Висновок ДСЕЕ є саме тим документом, який підтверджує безпечність продукції для здоров’я людини. Враховуючи, що закупівля здійснюється для закладу освіти, Замовник обґрунтовано застосовує підвищені вимоги до підтвердження безпечності продукції як превентивний захід.
Сама по собі зміна законодавства, на яку посилається Скаржник, не позбавляє Замовника права вимагати документальне підтвердження безпечності продукції. Скаржник не довів, що жоден інший виробник або постачальник брикетів паливних вугільних на ринку України не має чинного Висновку ДСЕЕ. Відтак, твердження про дискримінаційний характер вимоги є необґрунтованим та не підтвердженим жодними доказами.
Реєстр висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи є відкритим публічним інформаційним ресурсом, доступ до якого є вільним та безоплатним. Через зазначений реєстр учасник процедури закупівлі може як перевірити наявність чинного висновку у виробника, продукція якого пропонується до постачання, так і обрати такого виробника серед усіх, хто має чинні висновки. Жодних об’єктивних бар’єрів для отримання інформації з Реєстру або для встановлення договірних відносин з виробниками, які мають чинний Висновок ДСЕЕ, не існує. Скаржник, як суб’єкт господарювання, що позиціонує себе виробником брикетів паливних вугільних, не позбавлений права укласти договір про спільну діяльність, дилерський договір або договір комісії з виробником, який має чинний висновок, та подати тендерну пропозицію щодо такого товару.
Відповідно до загальних принципів процесуального права та усталеної практики Постійно діючої адміністративної колегії Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель, тягар доведення обставин, на яких ґрунтується скарга, у тому числі наявності у тендерній документації дискримінаційних умов, покладається на Скаржника.
Для доведення дискримінаційного характеру окремої вимоги тендерної документації Скаржник має навести конкретні, об’єктивні та підтверджені доказами обставини, які свідчать про те, що оскаржувана вимога:
– не пов’язана з предметом закупівлі або є непропорційною меті її проведення;
– об’єктивно надає переваги одному учаснику ринку перед іншими;
– обмежує конкуренцію в цілому, тобто унеможливлює участь значного кола потенційних постачальників.
Скаржник у тексті Скарги жодних таких доказів не навів. Доводи Скаржника зводяться виключно до власних суб’єктивних висновків про неможливість надання сертифіката та Висновку ДСЕЕ. При цьому Скаржник:
– не подав аналізу ринку постачальників брикетів паливних вугільних та вугілля кам’яного в Україні, з якого випливала б неможливість виконання вимог іншими учасниками;
– не довів, що жоден учасник ринку не має чинного сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик або Висновку ДСЕЕ на відповідну продукцію;
– не звертався до Замовника із запитом про роз’яснення положень тендерної документації відповідно до статті 23 Закону;
– не запропонував жодних альтернативних форм підтвердження якості та безпечності палива, які б, на його думку, відповідали меті закупівлі та статусу Замовника як закладу дошкільної освіти.
За таких обставин, доводи Скаржника не можуть бути визнані такими, що доводять дискримінаційний характер тендерної документації, та підлягають відхиленню як необґрунтовані.
Доводи Скаржника є такими, що базуються на вибірковому тлумаченні норм законодавства та фактично зводяться до власної неможливості виконання встановлених вимог. При цьому Скаржником не доведено, що зазначені вимоги можуть бути виконані виключно обмеженим колом учасників або що вони спрямовані на конкретного постачальника.
Відповідно до сталої практики органу оскарження, сама по собі неможливість виконання вимоги тендерної документації окремим учасником не свідчить про її дискримінаційний характер. Дискримінаційною може бути визнана лише така вимога, яка об’єктивно надає переваги одному учаснику перед іншими або обмежує конкуренцію в цілому, чого Скаржником у даній справі не доведено.
Усі оскаржувані вимоги Документації:
– є однаковими для всіх без винятку учасників процедури закупівлі;
– не містять ознак дискримінації за жодним критерієм;
– прямо пов’язані з предметом закупівлі та зумовлені його специфікою;
– є пропорційними та обґрунтованими з огляду на мету закупівлі та статус Замовника як закладу дошкільної освіти.
Замовник діяв добросовісно, в межах наданих йому повноважень та з метою забезпечення належної якості, безпечності та безперебійності постачання палива для опалення закладу дошкільної освіти. З огляду на викладене, доводи Скаржника є необґрунтованими та такими, що не підтверджують порушення Замовником законодавства у сфері публічних закупівель.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі та передбачає, зокрема:
Вимоги до брикету паливного вугільного:
Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі пропозицій документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до брикету паливного вугільного, встановленим Замовником згідно з технічним завданням, а саме:
5. Оригінал або завірену копію Висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи, або довідку з посиланням на Реєстр висновків державної санітарноепідеміологічної експертизи(в якому повинна міститися інформація щодо наявності висновку ДСЕЕ на брикет паливний вугільний). Виробником у Висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи має бути вказаний той суб’єкт господарювання брикет паливний вугільний виробництва якого пропонується до постачання учасником.
Відповідно до Закону України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи документ установленої форми, що засвідчує відповідність (невідповідність) об'єкта державної санітарно-епідеміологічної експертизи медичним вимогам безпеки для здоров'я і життя людини, затверджується відповідним головним державним санітарним лікарем і є обов'язковим для виконання власником об'єкта експертизи.
Відповідно до ПРИКІНЦЕВИХ ТА ПЕРЕХІДНИХ ПОЛОЖЕНЬ Закону України № 2573-ІХ від 06.09.2022 "Про систему громадського здоров'я":
1. Цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через 12 місяців з дня набрання ним чинності.
2. Визнати такими, що втратили чинність з дня введення в дію цього Закону, зокрема Закон України "Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення" (Відомості Верховної Ради України, 1994 р., № 27, ст. 218 із наступними змінами).
За таких умов, вимога Документації щодо надання у складі Пропозиції висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи або довідки з посиланням на Реєстр висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи суперечать положенням чинного законодавства, що не дає можливості учасникам належним чином підготувати свої Пропозиції та є дискримінаційним по відношенню до суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи, або довідку з посиланням на Реєстр висновків державної санітарноепідеміологічної експертизи (в якому повинна міститися інформація щодо наявності висновку ДСЕЕ на брикет паливний вугільний), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Плахтіївський заклад дошкільної освіти (дитячий садок) №1 Плахтіївської сільської ради Білгород-Дністровського району Одеської області (код ЄДРПОУ: 35090957) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Вугілля кам’яне, брикет паливний вугільний", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-04-29-009822-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Сергій БУРЗАК
Скарга
Щодо умов тендерної документації
Щодо надання сертифікату генетичних характеристик · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Оскільки наявність сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик на брикети паливні вугільні не передбачено жодним нормативно-правовим актом чи ДСТУ, включення такої вимоги до тендерної документації є незаконним.
1. Відповідно до п. 6 Розділу ІІІ тендерної документації, вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 2до цієї тендерної документації.
Відповідно до Додатку 2 тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі», а саме «Вимоги до брикету паливного вугільного», учасники процедури закупівлі повинні надати в складі пропозицій документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до брикету паливного вугільного, встановленим замовником згідно технічного завдання, а саме - оригінал або копію сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропонований брикет паливний вугільний та дійсного на дату подання тендерної пропозиції, виданий на ім’я виробника пропонованої продукції.
Інформуємо, що вимога щодо надання вищезазначеного документа, а саме сертифікату генетичних,технологічних та якісних характеристик саме на брикет паливний вугільний є неправморіною з огляду на наступне.
Повідомляємо, що вимоги щодо надання сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, його термін дії, перелік параметрів, що сертифікаті генетичних, технологічних та якісних характеристик, передбачені у ДСТУ 7146:2010 «Вугілля камʼяне та антрацит для побутових потреб», який є національним стандартом в Україні для вугілля камʼяного.
Відповідно до п. 7.10 ДСТУ 7146:2010, Під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації*. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик — чотири роки.
Відповідно до Додатку А ДСТУ 7146:2010, встановлюється «ПЕРЕЛІК ПАРАМЕТРІВ, ЩО ЗАЗНАЧАЮТЬ У СЕРТИФІКАТІ ГЕНЕТИЧНИХ, ТЕХНОЛОГІЧНИХ ТА ЯКІСНИХ ХАРАКТЕРИСТИК ВУГІЛЛЯ ЗГІДНО
З МІЖНАРОДНОЮ СИСТЕМОЮ КОДИФІКАЦІЇ ВУГІЛЛЯ СЕРЕДНЬОГО
ТА ВИСОКОГО РАНГІВ (ПОЗНАЧЕННЯ ЗГІДНО З ГОСТ 27313–95 (ISO 1170–81))».
Отже, як бачимо вищезазначеного, сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик передбачений лише для вугілля у національному стандарті для вугілля. Натомість, надання сертифікату для брикетів паливних вугільних не передбачено жодним нормативно-правовим актом чи ДСТУ.
Інформуємо, що приймання брикетів паливних вугільних за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача регламентується ДСТУ 7493:2013 «Вугілля буре, камʼяне, антрацит і вугільні брикети. Правила приймання за якістю». Відповідно до Розділу 1 «Сфера застосування», цей стандарт поширюється на буре, кам’яне вугілля, антрацит і вугільні брикети (далі — паливо) — товарну продукцію постачальників (шахт, розрізів, сортувалень, збагачувальних та брикетних фабрик, виробничих об'єднань тощо) і встановлює правила приймання палива за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача. Відповідно до п. 5.8. ДСТУ 7493:2013, за результатами лабораторних випробувань обʼєднаної товарної проби оформлюють посвідчення про фактичну якість палива в партії з обовʼязковим зазначенням «фактичні дані», які надсилають споживачу у тенрмін до 24 год з моменту закінчення відбору проби від партії, але не пізніше надходження палива до споживача.
Таким чином, приймання брикетів паливних вугільних за якістю у постачальника та контролю його якості у споживача здійснюється з оформленням посвідчення про фактичну якість палива, але не згідно сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик.
Щодо надання висновку ДСЕЕ · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Оскільки висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи не передбачений чинним законодавством, включення такої вимоги до тендерної документації є неправомірним.
Відповідно до Додатку 2 тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі», а саме «Вимоги до брикету паливного вугільного», учасники процедури закупівлі повинні надати в складі пропозицій документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до брикету паливного вугільного, встановленим замовником згідно технічного завдання, а саме - Оригінал або завірену копію Висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи, або довідку з посиланням на Реєстр висновків державної санітарно-епідеміологічної експертизи(в якому повинна міститися інформація щодо наявності висновку ДСЕЕ на брикет паливний вугільний). Виробником у Висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи має бути вказаний той суб’єкт господарювання брикет паливний вугільний виробництва якого пропонується до постачання учасником.
Інформуємо, що висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи був передбачений ЗУ «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення», який втратив чинність від 01.10.2023 на підставі прийняття ЗУ «Про систему громадського здоров’я», який у свою чергу не передбачає отримання висновку державної санітарно-епідеміологічної експертизи.
Таким чином, надати Висновок державної санітарно-епідеміологічної експертизи на пропонований брикет паливний вугільний зможуть лише ті учасники, які оформили його до 01.10.2023 (до втрати чинності ЗУ «Про забезпечення санітарного та епідемічного благополуччя населення»), що є дискриінаційною вимогою по відношенню до Скаржника та інших учасників, які не отримували висновку до 01.10.2023, відповідно наразі отримати такий висновок неможливо.
Відповідно до п. 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі - Особливості), тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Відповідно до частини третьої статті 22 ЗУ «Про публічні закупівлі», тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.