ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги

Текст рішення

РІШЕННЯ

№5683-р/пк-пз від 12.05.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ОХОРОННА КОМПАНІЯ "СПРУТ" (код ЄДРПОУ: 41594623) від 02 травня 2026 № UA-2026-04-28-009477-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 05.05.2026 №5292-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до п.5.2. додатку 4 Документації Проект договору передбачено, зокрема:

"5.2. За порушення Виконавцем умов зобов’язання щодо якості надання Послуг Виконавець сплачує Замовнику штраф у розмірі 20 (двадцять) відсотків вартості неякісно наданих Послуг, згідно ст. 231 Господарського кодексу України".

Відповідно до статті 17 Закону України "Про особливості регулювання діяльності юридичних осіб окремих організаційно-правових форм у перехідний період та об'єднань юридичних осіб" передбачено, зокрема:

1. Цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через шість місяців з дня набрання ним чинності, крім: частини другої статті 13, яка вводиться в дію через три роки та шість місяців з дня набрання чинності цим Законом; пункту 4 цієї статті, який вводиться в дію з дня набрання чинності цим Законом.

3. Визнати Господарський кодекс України (Відомості Верховної Ради України, 2003 р., №№ 18-22, ст. 144) таким, що втратив чинність, з дня введення в дію цього Закону. Слід зазначити, що Закон України "Про особливості регулювання діяльності юридичних осіб окремих організаційно-правових форм у перехідний період та об'єднань юридичних осіб" вводиться в дію через шість місяців з дня набрання ним чинності (28.08.2025).

За таких умов, станом на момент оголошення Процедури закупівлі Господарський кодекс України втратив чинність, у зв'язку з чим наведені вище положення Документації не узгоджуються з чинним законодавством в цій частині.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Замовник зазначає, що ним у проекті договору було помилково прописано посилання на ст. 231 Господарського кодексу України.

Але, оскільки Господарський Кодекс втратив чинність, то і посилання у проекті договору на нечинний нормативно-правовий акт не призведе до якихось юридичних наслідків оскільки і п.5.2. проекту договору у зв'язку з вищезазначеним стає нечинним.

Тому Замовник при укладанні Договору з переможцем закупівлі не буде зазначати вищезазначений нечинний пункт проекту договору 5.2. Вказані необхідні зміни при підписанні Договору Замовником буде зроблено згідно діючого законодавства.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить проект договору, відповідно до якого, зокрема:

5. Відповідальність сторін 5.2. За порушення Виконавцем умов зобов’язання щодо якості надання Послуг Виконавець сплачує Замовнику штраф у розмірі 20 (двадцять) відсотків вартості неякісно наданих Послуг, згідно ст. 231 Господарського кодексу України.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу дата оприлюднення оголошення - 28 квітня 2026.

Відповідно до статті 17 Закону України "Про особливості регулювання діяльності юридичних осіб окремих організаційно-правових форм у перехідний період та об’єднань юридичних осіб" передбачено, зокрема:

1. Цей Закон набирає чинності з дня, наступного за днем його опублікування, та вводиться в дію через шість місяців з дня набрання ним чинності, крім:

частини другої статті 13, яка вводиться в дію через три роки та шість місяців з дня набрання чинності цим Законом;

пункту 4 цієї статті, який вводиться в дію з дня набрання чинності цим Законом.

3. Визнати Господарський кодекс України (Відомості Верховної Ради України, 2003 р., №№ 18-22, ст. 144) таким, що втратив чинність, з дня введення в дію цього Закону.

Слід зазначити, що Закон України "Про особливості регулювання діяльності юридичних осіб окремих організаційно-правових форм у перехідний період та об’єднань юридичних осіб" вводиться в дію через шість місяців з дня набрання ним чинності (28.08.2025).

За таких умов, станом на момент оголошення Процедури закупівлі Господарський кодекс України втратив чинність, у зв'язку з чим наведені вище положення Документації не узгоджуються з чинним законодавством в цій частині.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до п.3.2. додатку 3 Документації передбачено, зокрема:

3. ПРАВА співробітника охорони.

3.2. Затримувати:

- осіб, які вчинили адміністративні правопорушення, для передачі правоохоронним органам;

- осіб, які виявили непокору законній вимогі співробітника охорони, до прибуття представника правоохоронних органів;

- осіб, які перебувають на об'єкті в стані алкогольного (наркотичного) сп'яніння, якщо вони можуть завдати шкоди оточуючим або собі, до передачі їх правоохоронним органам.

Відповідно до ст. 12 Закону України "Про охоронну діяльність", "Стаття 12. Права персоналу охорони 1. Персонал охорони під час виконання функціональних обов'язків має право:

1) вимагати від осіб припинення протиправних дій, дотримання законності та правопорядку;

2) вимагати від службових осіб об'єктів охорони та інших осіб дотримання пропускного та внутрішньооб'єктового режимів;

3) не допускати проникнення осіб та затримувати тих, які намагаються проникнути (проникли) на об'єкт охорони або залишити його, порушуючи встановлені правила, з обов'язковим негайним повідомленням про це територіального органу Національної поліції;…".

Скаржник зазначає, що Ліцензійні умови здійснення провадження охоронної діяльності, що затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 р. № 960 (надалі – Ліцензійні умови) не передбачають прав співробітника охорони затримувати осіб, які вчинили адміністративні правопорушення; та осіб, які перебувають на об'єкті в стані алкогольного (наркотичного) сп'яніння, якщо вони можуть завдати шкоди оточуючим або собі, до передачі їх правоохоронним органам.

Відповідно до ст. 207 Кримінального процесуального кодексу України, "Стаття 207. Законне затримання 1. Ніхто не може бути затриманий без ухвали слідчого судді, суду, крім випадків, передбачених цим Кодексом….".

Згідно з додатком 1 Документації Замовником вимагається:

5) довідку у довільній формі про те, що Учасник гарантує дотримання усіх вимог Замовника щодо технічного завдання (специфікації), які зазначені у Додатку 3 до тендерної документації.

Тобто Замовником вимагається надання погодження у довідці з вимогами Документації, які не узгоджуються з нормами чинного законодавства.

Замовник вимагає (наділяє) охоронців Учасників правами, які відсутні у Ліцензійних умовах провадження охоронної діяльності, протирічать Закону України "Про охоронну діяльність" та Кримінально процесуальному кодексу України.

Охоронці не мають права затримувати осіб які вчинили адміністративні правопорушення, для передачі правоохоронним органам; - осіб, які виявили непокору законній вимогі співробітника охорони, до прибуття представника правоохоронних органів; - осіб, які перебувають на об'єкті в стані алкогольного (наркотичного) сп'яніння, якщо вони можуть завдати шкоди оточуючим або собі, до передачі їх правоохоронним органам.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Замовник зазначає, що вважає вимогу доцільним засобом щодо безпеки закладу вищої освіти та наполягає про надання учасниками згідно з додатком 1 Документації Замовником вимагається:

5) довідку у довільній формі про те, що Учасник гарантує дотримання усіх вимог Замовника щодо технічного завдання (специфікації), які зазначені у Додатку 3 до тендерної документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та документи, які підтверджують відповідність запропонованого товару вимогам замовника, відповідно до яких, зокрема:

ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ (ЗАВДАННЯ)*

(Інструкція з організації охорони та пропускного режиму) 3. ПРАВА співробітника охорони.

3.2. Затримувати:

- осіб, які вчинили адміністративні правопорушення, для передачі правоохоронним органам;

- осіб, які виявили непокору законній вимогі співробітника охорони, до прибуття представника правоохоронних органів;

- осіб, які перебувають на об'єкті в стані алкогольного (наркотичного) сп'яніння, якщо вони можуть завдати шкоди оточуючим або собі, до передачі їх правоохоронним органам.

*Учасник у складі своєї пропозиції повинен надати довідку у довільній формі про те, що Учасник гарантує дотримання усіх вимог Замовника щодо технічного завдання (специфікації), які зазначені у Додатку 3 до тендерної документації.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Тендерна пропозиція повинна містити:

5) довідку у довільній формі про те, що Учасник гарантує дотримання усіх вимог Замовника щодо технічного завдання (специфікації), які зазначені у Додатку 3 до тендерної документації.

Відповідно до частини 1 статті 12 Закону України "Про охоронну діяльність" персонал охорони під час виконання функціональних обов'язків має право:

1) вимагати від осіб припинення протиправних дій, дотримання законності та правопорядку;

2) вимагати від службових осіб об'єктів охорони та інших осіб дотримання пропускного та внутрішньооб'єктового режимів;

3) не допускати проникнення осіб та затримувати тих, які намагаються проникнути (проникли) на об'єкт охорони або залишити його, порушуючи встановлені правила, з обов'язковим негайним повідомленням про це територіального органу Національної поліції;

4) протидіяти правопорушникам і негайно повідомляти органи Національної поліції про вчинення цими особами кримінального або адміністративного правопорушення;

5) застосовувати заходи фізичного впливу, спеціальні засоби та використовувати службових собак відповідно до цього Закону;

6) під час здійснення пропускного режиму на об'єктах охорони проводити огляд речей фізичних осіб (за їх добровільною згодою), транспортних засобів, вилучення речей і документів, що є знаряддями або предметами правопорушення, перевірку документів, що засвідчують особу, дають право на вхід (вихід) осіб, внесення (винесення), ввезення (вивезення) майна, в'їзд (виїзд) транспортних засобів, зокрема щодо їх відповідності складу матеріальних цінностей, що переміщуються на об'єкти охорони (з об'єктів охорони);

7) проводити відкриту відео-та фотозйомку подій як допоміжний засіб запобігання протиправним діям з обов'язковим оприлюдненням на об'єкті, що охороняється, інформації про здійснення таких заходів.

Відповідно до статті 13 Закону України "Про охоронну діяльність" персонал охорони під час виконання функціональних обов'язків зобов'язаний:

1) забезпечувати цілісність об'єктів охорони та недоторканність майна, що на них зберігається, недоторканність фізичних осіб;

2) припиняти шляхом здійснення заходів реагування правопорушення проти власності, фізичних осіб, порушення режиму роботи об'єктів охорони;

3) негайно у будь-який спосіб повідомляти відповідні правоохоронні органи про вчинення протиправних дій щодо власності, фізичних осіб та інших незаконних дій, що мають ознаки кримінального правопорушення, у місцях здійснення заходів охорони;

4) зберігати таємницю, що охороняється законом, а також конфіденційну інформацію про господарську діяльність суб'єктів господарювання, оголошену такою в установленому порядку, відомості про особисте і сімейне життя фізичних осіб, що стали відомі у зв'язку з виконанням службових обов'язків, крім випадків, передбачених законодавством;

5) не вчиняти дій, що порушують громадський порядок.

Разом з тим, Закон України "Про охоронну діяльність" не містить інформації, що персонал охорони під час виконання функціональних обов'язків має право затримувати осіб, визначених пунктом 3.2. додатку 3 Документації.

Враховуючи викладене, зазначена вимога Документації не узгоджується з положеннями Закону України "Про охоронну діяльність" в цій частині, у зв'язку з чим Замовник не обгрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які нададуть довідку щодо гарантування дотримання вимог технічного завдання (специфікації), зокрема, пункту 3.2 додатку 3 Документації, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Одеську національну музичну академію імені А.В. Нежданової (код ЄДРПОУ: 02214254) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015: 79710000-4 — Охоронні послуги", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-04-28-009477-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга щодо порушення порядку проведення процедури закупівлі