Текст рішення
РІШЕННЯ
№5465-р/пк-пз від 07.05.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ДОРСИСТЕМС" (код ЄДРПОУ: 43412577) від 28 квітня 2026 № UA-2026-04-23-014364-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 30.04.2026 № 5115-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду частково та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог пп.1.1. п 1 додатку 1 Документації для документального підтвердження можливості нанесення захисного цинкового покриття Учасник повинен надати документи передбачені підпунктом 4.4. пункту 4 додатку 2 до тендерної документації, отримані безпосередньо Учасником або вище вказані документи отримані окремим суб’єктом господарювання та договір надання послуг з нанесення захисного покриття методом гарячого цинкування укладений з таким суб’єктом господарювання.
Підпунктом 4.4. пункту 4 Додатку 2 встановлено, що під час подання тендерної пропозиції якість нанесення захисного цинкового покриття має бути підтверджене "Сертифікатом відповідності системи контролю якості на виробництві" відповідно ДСТУ EN ISO 1461:2024 "Покриття, нанесені методом гарячого цинкування на вироби із чавуну та сталі. Технічні вимоги та методи випробування (EN ISO 1461:2022, IDT; ISO 1461:2022, IDT)" або "Сертифікатом відповідності системи контролю якості виробництва або управління якістю" вимогам ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) в частині "виробництва сталевих конструкцій із захисним цинковим покриттям та/або наданням послуг з нанесення захисного цинкового покриття", документи повинні бути отримані підприємством(ми) які виконуватимуть нанесення захисного покриття. Якщо термін дії документа припиняється раніше, ніж настане 31.12.2026, то Учасник повинен надати лист-гарантію підтвердження пролонгації цього документа від виробника.
Скаржник вважає дану вимогу Замовника незаконною, необгрунтованою, дискримінаційною, такою, що створює штучні умови для звуження потенційного кола учасників закупівлі та суттєво впливає на добросовісну конкуренцію серед учасників.
Скаржник зазначає, що ринок товарів в Україні, у тому числі товарів, що є предметом даної закупівлі, має багаторівневу структуру:
Перший рівень — виробники та їх офіційні представництва.
Другий рівень — офіційні дилери, дистриб’ютори, представники, які мають повноваження від виробників.
Третій рівень — усі інші суб’єкти господарювання, які не мають повноважень від виробників, купують продукцію у офіційних дилерів, дистриб’юторів або офіційних представників виробника та здійснюють їх реалізацію (продаж) іншим суб’єктам господарювання. При цьому такі товари супроводжуються документацією виробника, що підтверджує походження та якість товару вимогам, встановленим законодавством.
Законодавство про публічні закупівлі не обмежує коло потенційних учасників закупівлі виключно виробниками продукції, приймати участь можуть і учасники, які купують товар безпосередньо у виробника або ж у постачальника другого чи третього рівня, зазначених вище. Таким чином між учасником закупівлі і виробником товару може бути кілька проміжних ланок.
Нанесення цинкового покриття може здійснюватись, як виробником безпосередньо, так і стороннім підприємством, яке має відповідне обладнання на підставі окремо укладеного договору.
Таким чином, у разі відсутності власних потужностей саме виробник безпосередньо звертається до заводу, який надає послуги цинкування, укладає з ним договір та отримує від нього відповідні документи, що засвідчують якість нанесеного цинкового покриття.
Якщо врахувати, що потенційний учасник закупівлі не є виробником і придбав товар не безпосередньо у виробника, а у постачальника другого чи тим паче третього рівня, такий учасник не матиме змоги надати договір надання послуг з нанесення захисного покриття методом гарячого цинкування, укладений виробником із суб’єктом господарювання, що надає послуги з цинкування. Більше того, договір про надання послуг, укладений між виробником та надавачем послуг з цинкування може містити інформацію, яка відноситься до комерційної таємниці чи є інформацією з обмеженим доступом. Тому виробник продукції може відмовити у наданні копії такого договору. За таких умов прийняти участь у даній закупівлі зможуть виключно виробники товару, які мають чинний договір про надання послуг з нанесення цинкового покриття.
Скаржник звертає увагу Органу оскарження і на вимогу Замовника про те, що у разі, якщо термін дії сертифікату, передбаченого підпунктом 4.4. пункту 4 Додатку 2, припиняється раніше ніж настане 31.12.2026 року то Учасник повинен надати лист гарантію підтвердження пролонгації цього документу від виробника.
Підпункт 4.4 пункту 4 Додатку 2 до тендерної документації містить вимогу про те, що сертифікати на гаряче цинкування мають бути отримані підприємством (ми) які виконуватимуть нанесення захисного покриття. Отже, лист гарантія від виробника про пролонгацію сертифікату, який отриманий не виробником, а заводом, який безпосередньо наносить захисне покриття, є не лише безпідставною, але й дискримінаційною, оскільки створює штучні перешкоди для участі у даній закупівлі.
Скаржник не є виробником продукції, яку пропонує для участі у даній закупівлі, та здійснює її придбання у вітчизняного виробника – ТОВ "ЛАЗЕРКАТ" відповідно до договору поставки № 801-2025 від 08.01.2025. Вказаний виробник не має власних потужностей для нанесення захисного цинкового покриття методом гарячого цинкування та здійснює цинкування готової продукції на підставі договору, укладеного з надавачем послуг з цинкування - Товариством з обмеженою відповідальністю "ЗАВОД МЕТАЛЕВИХ ВИРОБІВ". Якість нанесеного цинкового покриття підтверджена сертифікатом відповідності вимогам по контролю якості покритттів, нанесених методом гарячого цинкування на готові вироби із чавуну та сталі відповідно до ISO 1461:2022 (ДСТУ EN ISO 1461:2024), який виробник надає при постачанні кожної партії товару.
Керуючись вимогами Документації Скаржник звернувся до виробника продукції з проханням надати копію договору надання послуг з нанесення захисного покриття методом гарячого цинкування на що отримало письмову відповідь про те, що вказаний договір не може бути наданий, оскільки його положення містять інформацію, яка віднесена сторонами договору до інформації з обмеженим доступом. У той же час виробник зазначає, що відповідність цинкового покриття підтверджується сертифікатом ISO 1461:2022 (ДСТУ EN ISO 1461:2024), що є достатнім підтвердженням відповідності цинкування.
За таких обставин, ТОВ "ДОРСИСТЕМС", маючи документ, що підтверджує якість гарячого цинкування не може прийняти участь у даній закупівлі через встановлення Замовником необгрунтовних та надмірних вимог про надання додаткових документів.
Враховуючи вищезазначене, Скаржник просить зобов’язати Замовника виключити незаконну та дискримінаційну вимогу з Документації.
Замовник зазначає, що вимога про надання документів щодо нанесення захисного цинкового покриття є безпосередньо пов’язаною з предметом закупівлі, оскільки всі елементи огорожі експлуатуватимуться в умовах відкритого міського середовища, атмосферних опадів, температурних коливань, дорожнього пилу, реагентів, механічних навантажень та можливих ударних впливів. Для металевих труб перерізом 40х20х2 мм, 20х20х2 мм та 50х50х3 мм, які передбачені технічним завданням у файлі "23.04.2026 ТД 44210000-5.doc", якість цинкового покриття є критичною, оскільки локальна корозія тонкостінного профілю призводить до зменшення товщини металу, втрати жорсткості, розхитування вузлів кріплення, руйнування зварних з’єднань, деформації секцій та виникнення небезпечних виступаючих елементів у місцях руху пішоходів.
ДСТУ EN ISO 1461:2024 є чинним національним стандартом України, ідентичним EN ISO 1461:2022 та ISO 1461:2022, який стосується покриттів, нанесених методом гарячого цинкування на вироби із чавуну та сталі, а також визначає технічні вимоги та методи випробування такого покриття. Тому вимога Замовника про підтвердження системи контролю якості гарячого цинкування не є довільною, а прямо випливає з технічної природи предмета закупівлі та заявленої гарантії на товар.
Скаржник стверджує, що сертифіката ISO 1461:2022 / ДСТУ EN ISO 1461:2024 достатньо для підтвердження якості покриття, однак такий підхід не враховує, що сертифікат підприємства-цинкувальника сам по собі не підтверджує, що саме продукція, яка пропонується у цій закупівлі, буде фактично оцинкована на сертифікованому підприємстві, у межах контрольованого технологічного процесу та в період виконання договору. Договір надання послуг з гарячого цинкування підтверджує не комерційні умови сторін, а реальний технологічний ланцюг виготовлення товару, тобто зв’язок між виробником, підприємством-цинкувальником і продукцією, яка буде поставлятися Замовнику.
Посилання Скаржника на комерційну таємницю не спростовує правомірності вимоги, оскільки договір або витяг з договору може бути поданий із приховуванням ціни, банківських реквізитів, обсягів, комерційних знижок та інших умов, які не впливають на підтвердження факту надання послуг з гарячого цинкування. Закон передбачає можливість не розкривати інформацію, обґрунтовано визначену учасником як конфіденційну, у тому числі персональні дані, водночас документи, що підтверджують відповідність кваліфікаційним критеріям і технічним вимогам, не можуть бути повністю усунуті з пропозиції лише з посиланням на конфіденційність.
Вимога щодо гарантійного листа про пролонгацію документа, строк дії якого завершується раніше 31.12.2026, також є обґрунтованою, оскільки поставка здійснюється протягом 2026 року, а Замовник має отримати гарантію, що всі партії товару, а не лише перша партія, виготовлятимуться з дотриманням того самого контрольованого технологічного процесу. Замовник уже надав аналогічне роз’яснення в електронній системі, зазначивши, що гарантійний лист від виробника або через виробника від субпідрядникацинкувальника підтверджує стабільність технологічного процесу протягом строку виконання зобов’язань.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 1. Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій 1.1. Надати Довідку в довільній формі, за підписом уповноваженої особи Учасника та завірений печаткою (у разі її використання), яка повинна містити дані про наявність та місцезнаходження виробничих баз Учасника, технічний потенціал підприємства та підтвердження можливості виготовлення та відвантаження товару незалежно від обсягу заявки.
- Для документального підтвердження можливості нанесення захисного цинкового покриття Учасник повинен надати документи передбачені підпунктом 4.4. пункту 4 Додатку 2 до тендерної документації, отримані безпосередньо Учасником або вище вказані документи отримані окремим суб’єктом господарювання та договір надання послуг з нанесення захисного покриття методом гарячого цинкування укладений з таким суб’єктом господарювання.
Додаток 2 Документації містить ІНФОРМАЦІЮ ПРО ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ Предмет закупівлі: Секція направляючої пішохідної огорожі з кріпленням, стійка направляючої пішохідної огорожі; код "44210000-5 - Конструкції та їх частини" за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника 4. На підтвердження відповідності пропонованого для участі у даній закупівлі Товару Учасник надає оригінали/завірені копії наступних документів:
4.4. Під час подання тендерної пропозиції якість нанесення захисного цинкового покриття має бути підтверджене "Сертифікатом відповідності системи контролю якості на виробництві" відповідно ДСТУ EN ISO 1461:2024 "Покриття, нанесені методом гарячого цинкування на вироби із чавуну та сталі. Технічні вимоги та методи випробування (EN ISO 1461:2022, IDT; ISO 1461:2022, IDT)" або "Сертифікатом відповідності системи контролю якості виробництва або управління якістю" вимогам ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) в частині "виробництва сталевих конструкцій із захисним цинковим покриттям та/або наданням послуг з нанесення захисного цинкового покриття", документи повинні бути отримані підприємством(ми) які виконуватимуть нанесення захисного покриття.
Якщо термін дії документу припиняється раніше ніж настане 31.12.2026 року то Учасник повинен надати лист гарантію підтвердження пролонгації цього документу від виробника.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:
-лист від 24.04.2026 №24-04/1, оформлений на бланку Скаржника, адресований ТОВ "ЛАЗЕРКАТ", у якому зазначено, зокрема:
З метою участі у закупівлі UA-2026-04-23-014364-а, предметом якої є "Секція направляючої пішохідної огорожі з кріпленням, стійка направляючої пішохідної огорожі;
код "44210000-5 Конструкції та їх частини" за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника" просимо Вас як виробника надати інформацію стосовно нанесення цинкового покриття на зазначену продукцію та надати копії підтверджуючих документів, а саме:
1. Сертифікат ДСТУ EN ISO 1461:2024 "Покриття, нанесені методом гарячого цинкування на вироби із чавуну та сталі. Технічні вимоги та методи випробування (EN ISO 1461:2022, IDT; ISO 1461:2022, IDT)" або "Сертифікат відповідності системи контролю якості виробництва або управління якістю" вимогам ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) в частині "виробництва сталевих конструкцій із захисним цинковим покриттям та/або наданням послуг з нанесення захисного цинкового покриття", документи повинні бути отримані підприємством (ми) які виконуватимуть нанесення захисного покриття.
2. У випадку, якщо гаряче цинкування здійснюється стороннім суб'єктом господарювання договір надання послуг з нанесення захисного покриття методом гарячого цинкування укладений з таким суб'єктом господарювання.
Прохання надати інформацію не пізніше 28.04.2026.
-лист від 28.04.2026 №2804-26, оформлений на бланку ТОВ "ЛАЗЕРКАТ", адресований Скаржнику, у якому зазначено, зокрема:
"У відповідь на Ваш запит повідомляємо, що ТОВ "ЛАЗЕРКАТ", яке є виробником секцій направляючої пішохідної огорожі з кріпленням, та стійок направляючої пішохідної огорожі, не має власних виробничих потужностей для нанесення захисного цинкового покриття методом гарячого цинкування. Вказані послуги надає Товариство з обмеженою відповідальністю "ЗАВОД МЕТАЛЕВИХ ВИРОБІВ" на підставі укладеного між нами договору. Разом з тим повідомляємо що вказаний договір не може бути наданий, оскільки його положення містять інформацію, яка віднесена сторонами договору до інформації з обмеженим доступом.
Якість нанесеного цинкового покриття підтверджена сертифікатом відповідності вимогам по контролю якості покритттів, нанесених методом гарячого цинкування на готові вироби із чавуну та сталі відповідно до ISO 1461:2022 (ДСТУ EN ISO 1461:2024), копія якого додається та що є достатнім підтвердженням відповідності цинкування".
-сертифікат від 22.03.2024 №IC-IS/07-24, який засвідчує, що виробниче підприємство ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЗАВОД МЕТАЛЕВИХ ВИРОБІВ" відповідає і виконує вимоги по контролю якості покриттів, нанесених методом гарячого цинкування на готові вироби із чавуну та сталі відповідно до ISO 1461:2022 (ДСТУ EN ISO 1461:2024) "Покриття, нанесені методом гарячого цинкування на вироби із чавуну та сталі. Технічні вимоги та методи випробування" Враховуючи наведене, у тому числі наданий Скаржником сертифікат від 22.03.2024 №IC-IS/07-24, який засвідчує відповідність і виконання вимоги по контролю якості покриттів, нанесених методом гарячого цинкування на готові вироби із чавуну та сталі відповідно до ISO 1461:2022 (ДСТУ EN ISO 1461:2024), а також наданий Скаржником лист від 28.04.2026 №2804-26, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть договір надання послуг з нанесення захисного покриття методом гарячого цинкування, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник цитуючи положення вимог підпункту 2.1. пункту 1 додатку 1 Документації зазначає, що, як вбачається із вимог Документації, учасники, які не є виробником пропонованого до закупівлі товару, мають надати підтвердження наявності у штаті виробника зварювальника та надати сертифікат ДСТУ EN ISO 9606-1 (або EN ISO 9606-1) на такого зварювальника, а також документи, що підтверджують прийняття зварювальника у штат виробника.
Дана вимога Документації є дискримінаційною, такою, що не відповідає принципам публічних закупівель та грубо порушує їх. Як вже зазначалося раніше учасник та виробник товару можуть бути різними суб’єктами господарювання, а між виробником та учасником може існувати дві, три чи більше проміжних ланок. Учасник процедури закупівлі для забезпечення своєї участі у закупівлі не має жодних правових підстав вимагати від виробника продукції надання документів, що стосуються внутрішньої кадрової документації виробника (накази про прийняття на роботу, трудові книжки, трудові договори тощо), оскільки така інформація є конфіденційною та містить персональні дані фізичних осіб (працівників виробника), що захищаються законодавством.
Слід також зазначити, що сертифікація зварювальників не стосується предмету закупівлі як товару. Вимога щодо наявності сертифікованих зварювальників може бути обґрунтованою лише у випадку закупівлі робіт або послуг (наприклад, монтажу, зварювання тощо). Предметом даної закупівлі є товар, а не виконання робіт чи надання послуг, тому наявність у зварювальника виробника товару сертифіката ДСТУ EN ISO 9606-1 (або EN ISO 9606-1) жодним чином не впливає безпосередньо на можливість учасника поставити товар, що є предметом закупівлі та не підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним вимогам тендерної документації.
Вважаємо, що професійний склад працівників ТОВ "ДОРСИСТЕМС" повністю забезпечує можливість належного виконання умов договору поставки товару, який буде укладено за результатом даної закупівлі. Так, до штату ТОВ "ДОРСИСТЕМС" входять працівники, які будуть безпосередньо залучені до виконання договору за результатом закупівлі:
начальник відділу збуту (1 працівник), менеджер зі збуту (1 працівник), менеджер з постачання (1 працівник), комірник (1 працівник), водій автотранспорних засобів (4 працівника), підсобний робітник (5 працівників), укладальник-пакувальник (5 працівників). Однак, незважаючи на це, ТОВ "ДОРСИСТЕМС" не може прийняти участь у даній закупівлі через встановлення Замовником необгрунтованої вимоги щодо надання документів про наявність у штаті виробника зварювальника, сертифікату зварювальника згідно ДСТУ EN ISO 9606-1 (або EN ISO 9606-1) та документів про трудові відносини для осіб, які не є працівниками учасника, що прямо суперечить принципам відкритості та недискримінації.
Враховуючи вищезазначене, просимо зобов’язати Замовника виключити незаконну та дискримінаційну вимогу з тендерної документації.
Замовник зазначає, що вимога про наявність у виробника зварювальників, кваліфікованих згідно з ДСТУ EN ISO 9606-1 або EN ISO 9606-1, є технічно необхідною, оскільки предмет закупівлі складається зі зварних металевих елементів. Секція огорожі містить контур із прямокутної труби, внутрішні елементи з квадратної труби, пластини з пазами для кріплення до стійки, а стійка має додатковий нижній елемент, що унеможливлює ручне витягування з місця встановлення.
Саме зварні вузли в таких конструкціях сприймають поперечні навантаження, вібраційні впливи, удари, деформації під час транспортування та експлуатації, а також вплив корозії у зоні термічного впливу.
ДСТУ EN ISO 9606-1:2018 є чинним національним стандартом України щодо кваліфікаційних випробувань зварників для зварювання плавленням сталей, а ISO 9606-1 визначає технічні правила систематичного кваліфікаційного випробування зварника і робить акцент саме на здатності зварника виконувати зварний шов прийнятної якості.
Довід Скаржника про те, що предметом закупівлі є товар, а не роботи, є формальним та не спростовує правомірності вимоги. Закон прямо дозволяє включати до технічної специфікації опис технологічного процесу або технології виробництва товару, а тому Замовник має право перевіряти не лише кінцевий паспорт виробу, а й критичні виробничі передумови його безпечності.
Наявність сертифіката зварювальника підтверджує не загальний кадровий стан виробника, а спроможність виробника виконувати відповідальні зварні з’єднання на сталевих елементах, від яких залежить стійкість огорожі та безпека громадян.
Самодекларування виробника або постачальника про те, що виріб "відповідає технічному завданню", не дозволяє Замовнику перевірити, чи виконувались зварювальні операції кваліфікованим персоналом, чи дотримано режимів зварювання, чи мінімізовано ризики непровару, підрізів, пористості, тріщин, перекосів та інших дефектів, які часто неможливо виявити під час звичайного приймання товару без руйнівного контролю.
Посилання Скаржника на персональні дані працівників не є підставою для скасування вимоги, оскільки документи можуть подаватися із знеособленням інформації, яка не впливає на підтвердження кваліфікації, зокрема, із приховуванням реєстраційного номера облікової картки платника податків, адреси проживання, паспортних реквізитів та інших надмірних даних. Водночас інформація про наявність у виробника працівника відповідної професії та сертифіката кваліфікації має прямий зв’язок із якістю виробництва.
Замовник уже надав відповідне роз’яснення в електронній системі та зазначив, що такі документи можуть подаватися з дотриманням законодавства про захист персональних даних.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 1 Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності Учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону "Про публічні закупівлі":
2. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід 2.1. Надати Довідку в довільній формі, за підписом уповноваженої особи Учасника та завірений печаткою (у разі її використання), в якому зазначається наступна інформація:
Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
Для забезпечення належного виконання умов договору, укладеного за результатом даної закупівлі серед працівників учасника-виробника товару мають бути наявні:
Зварювальник.
Підтвердити наявність на підприємстві виробника зварювальника (-ів) відповідної кваліфікації згідно ДСТУ EN ISO 9606-1 (або EN ISO 9606-1). Надати сертифікат (-и), що підтверджують кваліфікацію зварювальника (-ів).
Підтвердити трудові відносини між виробником та зварювальником, зазначеними у довідці (наказ/трудова книжка (перша сторінка та сторінка з записом про прийняття на працівника)/трудовий договір /тощо.
Якщо Учасник не є виробником продукції, що є предметом цієї закупівлі, необхідно надати документи згідно з вимогами підпункту 2.1. пункту 2 Додатку 1 до тендерної документації Додаток 2 Документації містить ІНФОРМАЦІЮ ПРО ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА
КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ
ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ
Предмет закупівлі: Секція направляючої пішохідної огорожі з кріпленням, стійка направляючої пішохідної огорожі; код "44210000-5 - Конструкції та їх частини" за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника1. Кількісні вимоги до предмету закупівлі зазначено у Таблиці 1 Таблиця 1 1 Секція направляючої пішохідної огорожі (тип 1) з кріпленням 650 шт.
2 Стійка направляючої пішохідної огорожі (тип 1) 670 шт.
3 Секція направляючої пішохідної огорожі (тип 2) з кріпленням 30 шт.
4 Стійка направляючої пішохідної огорожі (тип 2) 31 шт.
Відповідно до пункту 2 частини другої статті 16 Закону замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв:
2) наявність в учасника процедури закупівлі працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
За таких умов, Законом передбачено кваліфікаційний критерій наявності саме в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід.
Слід зазначити, що відповідно до вимог Документації предетом закупівлі є Секція направляючої пішохідної огорожі з кріпленням, стійка направляючої пішохідної огорожі;
код "44210000-5 - Конструкції та їх частини" за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника.
Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу вид предмету закупівлі: товари.
Також слід зазначити, що технічне завдання не передбачає виконання робіт чи надання послуг зі зварювання.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть підтвердити наявність на підприємстві виробника зварювальника (-ів) відповідної кваліфікації згідно ДСТУ EN ISO 9606-1 (або EN ISO 96061). Надати сертифікат (-и), що підтверджують кваліфікацію зварювальника (-ів) Підтвердити трудові відносини між виробником та зварювальником, зазначеними у довідці (наказ/трудова книжка (перша сторінка та сторінка з записом про прийняття на працівника)/трудовий договір /тощо, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог підпункту 5.3. пункту 5 Додатку 1 до тендерної документації учасник закупівлі повинен надати оригінал або належним чином засвідчену копію чинного сертифіката відповідності вимогам ДСТУ 8751:2017, виданий акредитованим органом з оцінки відповідності.
Скаржник вважає дану вимогу Замовника необгрунтованою, безпідставною, такою, що створює штучні умови для звуження потенційного кола учасників закупівлі та суттєво впливає на добросовісну конкуренцію серед учасників.
Вказаний Замовником ДСТУ 8751:2017 встановлює технічні вимоги до продукції, що є предметом даної закупівлі, проте ДСТУ не передбачає проходження виробником обов’язкової сертифікації. Крім того 01.01.2018 втратив чинність Декрет Кабінету Міністрів України від 10.05.1993 № 46-93 "Про стандартизацію та сертифікацію", який передбачав обов’язкову сертифікацію товарів в Україні.
Виробник товару, у якого ТОВ "ДОРСИСТЕМС" здійснює придбання товарів, що є предметом даної закупівлі, звернувся до уповноваженого органу з оцінки відповідності ДП "УКРМЕТРТЕСТСТАНДАРТ" та отримав письмову відповідь про те, що направляюча пішохідна огорожа та стійка направляючої пішохідної огорожі згідно чинного законодавства і нормативно-правових актів України обов’язковій сертифікації не підлягають.
Таким чином сертифікат відповідності вимогам ДСТУ 8751:2017 є документом, який отримується виключно у добровільному порядку.
Стаття 23 Закону наділяє Замовника правом вимагати від учасників надання документів, що підтверджують якість та відповідність товару. Разом з тим, відповідно до частини 6 статті 23 Закону якщо учасник не має відповідних маркувань, протоколів випробувань чи сертифікатів і не має можливості отримати їх до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій із причин, від нього не залежних, він може подати технічний паспорт на підтвердження відповідності тим же об’єктивним критеріям.
Замовник зобов’язаний розглянути технічний паспорт і визначити, чи справді він підтверджує відповідність установленим вимогам, із обґрунтуванням свого рішення.
Оскільки отримання сертифіката відповідності вимогам ДСТУ 8751:2017 у добровільному порядку займає період часу, значно триваліший ніж кінцева дата подання тендерної пропозиції на участь у даній закупівлі, прийняти участь у закупівлі зможуть виключно ті учасники, які отримали сертифікат заздалегідь. Крім того, Замовник проігнорував норми ч.6. ст.23 Закону чим позбавив учасників можливості надати технічний паспорт на підтвердження тим же об’єктивним критеріям. Таким чином Замовникстворив додаткові перешкоди для участі у закупівлі і тим самим звузив потенційне коло учасників, що прямо суперечить принципам відкритості та недискримінації.
Враховуючи вищезазначене, Скаржник просить зобов’язати Замовника виключити незаконну та дискримінаційну вимогу з Документації.
Замовник зазначає, що вимога про надання сертифіката відповідності ДСТУ 8751:2017 є однією з ключових вимог закупівлі, оскільки цей стандарт безпосередньо стосується предмета закупівлі. ДСТУ 8751:2017 поширюється на стаціонарні дорожні огородження і напрямні пристрої та встановлює загальні технічні вимоги і правила їх використання на автомобільних дорогах загального користування, вулицях і дорогах міст та інших населених пунктів.
Лист ДП "УКРМЕТРТЕСТСТАНДАРТ" № 21-09/046 від 21.03.2025, на який посилається Скаржник, підтверджує лише те, що відповідна продукція не підлягає обов’язковій сертифікації у порядку загального законодавства. Однак цей лист не забороняє Замовнику вимагати сертифікат відповідності як документальне підтвердження технічної та якісної відповідності предмета закупівлі у конкретній процедурі. Закон України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності" прямо охоплює також добровільну оцінку відповідності, а Закон дозволяє Замовнику вимагати сертифікати, видані компетентними органами з оцінки відповідності, якщо це необхідно для підтвердження характеристик товару.
Отже, добровільність сертифікації у загальному правовому режимі не означає, що Замовник не може вимагати сертифікат у закупівлі дорожньої інфраструктури. Сертифікат ДСТУ 8751:2017 у цій закупівлі виконує функцію незалежного підтвердження відповідності виробу стандарту безпеки дорожнього руху, тоді як технічний паспорт, декларація виробника або лист постачальника є документами самодекларування і не забезпечують такого самого рівня незалежної перевірки.
Частина шоста статті 23 Закону передбачає можливість подання технічного паспорта у разі, якщо учасник не має відповідного сертифіката і не має можливості отримати його до закінчення строку подання пропозицій з причин, що від нього не залежать. Проте ця норма не скасовує право Замовника вимагати сертифікат і не перетворює технічний паспорт на автоматично рівноцінну заміну сертифікату. Учасник повинен довести саме об’єктивну неможливість отримання сертифіката з причин, що від нього не залежать, а не просто небажання або комерційну незручність його отримання.
Підтвердження відповідності ДСТУ 8751:2017 має підвищене значення, оскільки судова практика фіксує практичні ризики закупівлі та встановлення дорожніх пристроїв, що не відповідають цьому стандарту. Так, в ухвалі Голосіївського районного суду міста Києва від 29.09.2021 у справі № 752/17618/21 зазначено обставини кримінального провадження щодо закупівлі та встановлення обмежувальних стовпчиків, які, за версією органу досудового розслідування, не відповідали вимогам ДСТУ 8751:2017, а також зазначено ризики корозії, невідповідності умовам договорів і розтрати бюджетних коштів.
Ця ухвала не є вироком і не встановлює вини осіб, однак вона підтверджує реальність ризику, який Замовник зобов’язаний попереджати через належні вимоги до підтвердження відповідності дорожніх елементів.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 5.
Перелік документів та/або інформації щодо інформації про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам:
5.3.
Надати оригінал або належним чином засвідчену копію чинного сертифіката відповідності вимогам ДСТУ 8751:2017, виданий акредитованим органом з оцінки відповідності.
Слід зазначити, що Скаржником не надано документи, зокрема, які підтверджують відповідність товару, який Скаржник хоче запропонувати Замовнику, іншим нормативним актам тощо.
Також Скаржником не надано документального підтвердження неможливості виконання оскаржуваної вимоги.
Враховуючи наведене, надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим Скаржник не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.
Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
4. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог підпункту 5.4. пункту 5 додатку 1 Документації учасник закупівлі повинен надати Технічні умови виробника на продукцію, з підтвердженням дотримання ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001 в процесі виготовлення (допускається завантаження виключно відповідної сторінки Технічних умов на якій є печатки органу, який здійснив перевірку та реєстрацію даного документу).
Скаржник вважає дану вимогу Замовника необгрунтованою, безпідставною, такою, що прямо порушує принципи здійснення публічних закупівель, створює штучні умови для звуження потенційного кола учасників закупівлі та суттєво впливає на добросовісну конкуренцію серед учасників.
Відповідно до чинного законодавства наявність технічних умов (ТУ) у виробника в Україні є обов'язковою, якщо продукція виробляється не за діючими національними чи міждержавними стандартами (ДСТУ, ГОСТ), або якщо виробнику потрібно деталізувати чи розширити вимоги стандартів. Наявність Технічних умов передбачена також у разі відсутності чинного ДСТУ, відповідно до якого продукція має виготовлятись. Оскільки виробництво товарів, які є предметом даної закупівлі, регулюється ДСТУ 8751:2017, наявність технічних умов не є обов’язковою.
Таким чином, вимога щодо надання саме Технічних умов із відмітками органу реєстрації є дискримінаційною по відношенню до виробників, які здійснюють виробництво відповідно до ДСТУ, та фактично звужує коло потенційних учасників процедури закупівлі.
Слід також зазначити, що відповідно до вимог Замовника Технічні умови виробника повинні підтверджувати дотримання стандартів ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001 в процесі виготовлення товару.
Як вже зазначалося раніше, ТОВ "ДОРСИСТЕМС" здійснює придбання товару, що є предметом даної закупівлі у виробника товару – ТОВ "ЛАЗЕРКАТ". Вказаний виробник пройшов перевірку відповідності процесу виготовлення товару (у тому числі направляючої пішохідної огорожі та стійок направляючої пішохідної огорожі) вимогам ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001, що підтверджено сертифікатами відповідності, виданими акредитованим органом з оцінки відповідності. Отже, вимога Замовника про надання Технічних умов, які підтверджують дотримання стандартів ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001 є надмірною, нічим не обгрунтованою та дискримінаційною.
Враховуючи вищезазначене, просимо зобов’язати Замовника виключити незаконну та дискримінаційну вимогу з тендерної документації.
Замовник зазначає, що вимога про надання технічних умов виробника не є дискримінаційною, оскільки вона спрямована на ідентифікацію конкретного виробу, який пропонується до поставки, та на перевірку того, що цей виріб виготовляється не ситуативно, а за контрольованим виробничим документом. ДСТУ 8751:2017 встановлює загальні технічні вимоги до дорожніх огороджень і напрямних пристроїв, однак конкретна продукція за цією закупівлею має визначені Замовником конструктивні параметри, типи секцій і стійок, розміри профільних труб, пластини з пазами, комплект кріплення та нижній елемент стійки, що унеможливлює її ручне витягування. Саме тому Замовник має право вимагати документ, який деталізує виробничі параметри конкретної продукції, матеріали, допуски, технологічні операції, контроль якості, правила приймання, маркування, пакування, транспортування та гарантійні умови.
Технічні умови не конкурують із ДСТУ 8751:2017, а можуть деталізувати та конкретизувати його застосування до конкретного виробу. Наявність ДСТУ не забороняє виробнику мати технічні умови, розроблені на основі ДСТУ або у розвиток ДСТУ, якщо продукція має конкретні конструктивні характеристики, які потрібно стабільно відтворювати в серійному або партійному виробництві. Саме тому твердження Скаржника про те, що продукція може виготовлятися лише за ДСТУ без технічних умов, не спростовує права Замовника перевірити виробничу документацію на конкретний предмет закупівлі.
Вимога щодо підтвердження дотримання ISO 9001, ISO 14001 та ISO 45001 у процесі виготовлення також є логічною. ISO 9001 стосується системи управління якістю, ISO 14001 стосується системи екологічного управління, а ISO 45001 стосується системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Ці стандарти мають значення не як формальні "сертифікати на стіні", а як підтвердження того, що виробник організовує виробничий процес через управління якістю, екологічними ризиками та ризиками охорони праці.
Скаржник посилається на те, що виробник ТОВ "ЛАЗЕРКАТ" має окремі сертифікати ISO 9001, ISO 14001 та ISO 45001, однак наявність загальних сертифікатів систем управління не замінює технічні умови на конкретну продукцію. Сертифікат системи управління може підтверджувати сферу діяльності підприємства загалом, тоді як технічні умови або відповідна сторінка технічних умов підтверджують, що саме цей тип огорожі виготовляється за визначеним, перевіреним і контрольованим виробничим документом.
Замовник навіть зменшив документальне навантаження, дозволивши завантаження не повного тексту технічних умов, а лише відповідної сторінки з відмітками органу, що здійснив перевірку та реєстрацію документа.
Замовник уже надав роз’яснення в електронній системі, що технічні умови потрібні для перевірки конкретних технологічних процесів і параметрів якості, які можуть деталізуватися виробником ширше, ніж у загальному ДСТУ, а також для підтвердження інтеграції систем управління якістю у виробничий цикл конкретного товару.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції 5.
Перелік документів та/або інформації щодо інформації про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам:
5.4.
Надати Технічні умови виробника на продукцію, з підтвердженням дотримання ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001 в процесі виготовлення (допускається завантаження виключно відповідної сторінки Технічних умов на якій є печатки органу, який здійснив перевірку та реєстрацію даного документу).
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, сертифікатів ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, ID: ISO 9001:2015, IDТ) "Системи управління якістю. Вимоги", ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосовування", ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) "Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування" товариства з обмеженою відповідальністю "ЛАЗЕРКАТ".
За таких умов, Документацією передбачено наявність підтвердження дотримання ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001 саме виключно у Технічних умовах виробника.
При цьому, Документація не передбачає можливості підтвердження дотримання ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001, зокрема, шляхом надання сертифікатів.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які нададуть Технічні умови виробника на продукцію, саме з підтвердженням дотримання ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001 в процесі виготовлення и, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЕКСПЛУАТАЦІЙНЕ ЛІНІЙНЕ УПРАВЛІННЯ АВТОМОБІЛЬНИХ ШЛЯХІВ" (код ЄДРПОУ: 03345018) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Секція направляючої пішохідної огорожі з кріпленням, стійка направляючої пішохідної огорожі; код "44210000-5 Конструкції та їх частини" за ДК 021:2015 Єдиного закупівельного словника", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-202604-23-014364-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА
Скарга
Скарга про порушення Замовником законодавства з питань публічних закупівель в частині встановлення дискримінаційних умов в тендерній документації
Вимога підпункту 1 пункту 1 Додатку 1 щодо підтвердження можливості нанесення захисного цинкового покриття · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника внести зміни до підпункту 1 пункту 1 Додатку 1 до тендерної документації та виключити вимогу щодо надання учасником договору надання послуг з нанесення захисного покриття методом гарячого цинкування.
Відповідно до вимог пп.1.1. п 1 Додатку 1 до тендерної документації для документального підтвердження можливості нанесення захисного цинкового покриття Учасник повинен надати документи передбачені підпунктом 4.4. пункту 4 Додатку 2 до тендерної документації, отримані безпосередньо Учасником або вище вказані документи отримані окремим суб’єктом господарювання та договір надання послуг з нанесення захисного покриття методом гарячого цинкування укладений з таким суб’єктом господарювання.
Підпунктом 4.4. пункту 4 Додатку 2 встановлено, що під час подання тендерної пропозиції якість нанесення захисного цинкового покриття має бути підтверджене «Сертифікатом відповідності системи контролю якості на виробництві» відповідно ДСТУ EN ISO 1461:2024 «Покриття, нанесені методом гарячого цинкування на вироби із чавуну та сталі. Технічні вимоги та методи випробування (EN ISO 1461:2022, IDT; ISO 1461:2022, IDT)» або «Сертифікатом відповідності системи контролю якості виробництва або управління якістю» вимогам ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) в частині «виробництва сталевих конструкцій із захисним цинковим покриттям та/або наданням послуг з нанесення захисного цинкового покриття», документи повинні бути отримані підприємством(ми) які виконуватимуть нанесення захисного покриття. Якщо термін дії документу припиняється раніше ніж настане 31.12.2026 року то Учасник повинен надати лист гарантію підтвердження пролонгації цього документу від виробника.
Вважаємо дану вимогу Замовника незаконною, необгрунтованою, дискримінаційною, такою, що створює штучні умови для звуження потенційного кола учасників закупівлі та суттєво впливає на добросовісну конкуренцію серед учасників.
Варто зазначити, що ринок товарів в Україні, у тому числі товарів, що є предметом даної закупівлі, має багаторівневу структуру:
Перший рівень — виробники та їх офіційні представництва.
Другий рівень — офіційні дилери, дистриб’ютори, представники, які мають повноваження від виробників.
Третій рівень — усі інші суб’єкти господарювання, які не мають повноважень від виробників, купують продукцію у офіційних дилерів, дистриб’юторів або офіційних представників виробника та здійснюють їх реалізацію (продаж) іншим суб’єктам господарювання. При цьому такі товари супроводжуються документацією виробника, що підтверджує походження та якість товару вимогам, встановленим законодавством.
Законодавство про публічні закупівлі не обмежує коло потенційних учасників закупівлі виключно виробниками продукції, приймати участь можуть і учасники, які купують товар безпосередньо у виробника або ж у постачальника другого чи третього рівня, зазначених вище. Таким чином між учасником закупівлі і виробником товару може бути кілька проміжних ланок.
Слід також зазначити, що нанесення цинкового покриття може здійснюватись як виробником безпосередньо, так і стороннім підприємством, яке має відповідне обладнання на підставі окремо укладеного договору.
Таким чином, у разі відсутності власних потужностей саме виробник безпосередньо звертається до заводу, який надає послуги цинкування, укладає з ним договір та отримує від нього відповідні документи, що засвідчують якість нанесеного цинкового покриття.
Якщо врахувати, що потенційний учасник закупівлі не є виробником і придбав товар не безпосередньо у виробника, а у постачальника другого чи тим паче третього рівня, такий учасник не матиме змоги надати договір надання послуг з нанесення захисного покриття методом гарячого цинкування, укладений виробником із суб’єктом господарювання, що надає послуги з цинкування. Більше того, договір про надання послуг, укладений між виробником та надавачем послуг з цинкування може містити інформацію, яка відноситься до комерційної таємниці чи є інформацією з обмеженим доступом. Тому виробник продукції може відмовити у наданні копії такого договору. За таких умов прийняти участь у даній закупівлі зможуть виключно виробники товару, які мають чинний договір про надання послуг з нанесення цинкового покриття.
Звертаємо увагу Органу оскарження і на вимогу Замовника про те, що у разі, якщо термін дії сертифікату, передбаченого підпунктом 4.4. пункту 4 Додатку 2, припиняється раніше ніж настане 31.12.2026 року то Учасник повинен надати лист гарантію підтвердження пролонгації цього документу від виробника.
Підпункт 4.4 пункту 4 Додатку 2 до тендерної документації містить вимогу про те, що сертифікати на гаряче цинкування мають бути отримані підприємством (ми) які виконуватимуть нанесення захисного покриття. Отже, лист гарантія від виробника про пролонгацію сертифікату, який отриманий не виробником, а заводом, який безпосередньо наносить захисне покриття, є не лише безпідставною, але й дискримінаційною, оскільки створює штучні перешкоди для участі у даній закупівлі.
Слід також зазначити, що ТОВ «ДОРСИСТЕМС» не є виробником продукції, яку пропонує для участі у даній закупівлі, та здійснює її придбання у вітчизняного виробника – ТОВ «ЛАЗЕРКАТ» відповідно до договору поставки № 801-2025 від 08.01.2025р. Вказаний виробник не має власних потужностей для нанесення захисного цинкового покриття методом гарячого цинкування та здійснює цинкування готової продукції на підставі договору, укладеного з надавачем послуг з цинкування - Товариством з обмеженою відповідальністю «ЗАВОД МЕТАЛЕВИХ ВИРОБІВ». Якість нанесеного цинкового покриття підтверджена сертифікатом відповідності вимогам по контролю якості покритттів, нанесених методом гарячого цинкування на готові вироби із чавуну та сталі відповідно до ISO 1461:2022 (ДСТУ EN ISO 1461:2024), який виробник надає при постачанні кожної партії товару.
Керуючись вимогами тендерної документації ТОВ «ДОРСИСТЕМС» звернулось до виробника продукції з проханням надати копію договору надання послуг з нанесення захисного покриття методом гарячого цинкування на що отримало письмову відповідь про те, що вказаний договір не може бути наданий, оскільки його положення містять інформацію, яка віднесена сторонами договору до інформації з обмеженим доступом. У той же час виробник зазначає, що відповідність цинкового покриття підтверджується сертифікатом ISO 1461:2022 (ДСТУ EN ISO 1461:2024), що є достатнім підтвердженням відповідності цинкування.
За таких обставин, ТОВ «ДОРСИСТЕМС» маючи документ, що підтверджує якість гарячого цинкування не може прийняти участь у даній закупівлі через встановлення Замовником необгрунтовних та надмірних вимог про надання додаткових документів.
Вимога підпункту 1 пункту 1 Додатку 1 щодо надання учасником декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника внести зміни до підпункту 1 пункту 1 Додатку 1 до тендерної документації та виключити вимогу щодо надання учасником декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці на зварювальні роботи та на експлуатацію устаткування підвищеної небезпеки (ножиці, прес тощо), яка повинна бути зареєстрована за місцем знаходження заводу-виробника та містити адресу виробничих потужностей, що співпадає з адресою виробничої бази зазначеної Учасником у довідці про виробничі бази, та бути з відміткою управління Держпраці та має містити дані про реєстрацію такої декларації в журналі обліку, а також містити інформацію, що було проведено добровільний аудит з охорони праці.
Відповідно до вимог пп.1.1. п 1 Додатку 1 до тендерної документації для підтвердження відповідності матеріально-технічної бази Учасника вимогам законодавства з питань охорони праці в складі пропозиції Учасник надає:
- декларацію відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці на зварювальні роботи та на експлуатацію устаткування підвищеної небезпеки (ножиці, прес тощо). Декларація повинна бути зареєстрована за місцем знаходження заводу-виробника та містити адресу виробничих потужностей, що співпадає з адресою виробничої бази зазначеної Учасником у довідці про виробничі бази. Декларація має бути з відміткою управління Держпраці та має містити дані про реєстрацію такої декларації в журналі обліку, а також містити інформацію, що було проведено добровільний аудит з охорони праці.
Вважаємо дану вимогу Замовника необгрунтованою, безпідставною, такою, що створює штучні умови для звуження потенційного кола учасників закупівлі та суттєво впливає на добросовісну конкуренцію серед учасників.
Так, чинне законодавство про публічні закупівлі не обмежує коло учасників виключно виробниками продукції, учасники можуть бути дистриб’ютором, дилером виробника, або ж купувати продукцію у сторонніх організацій, які придбали товар у дистриб’ютора чи дилера виробника, відповідно, такі учасники не виконують зварювальні роботи та не зобов’язані мати у володінні/розпорядженні джерела підвищеної небезпеки, вказані Замовником: ножниці, прес тощо. Таким чином, вимога Замовника про наявність декларації відповідності, яка стосується виключно діяльності виробника є безпідставною та необгрунтованою.
Звертаємо увагу Органу оскарження і на вимогу Замовника про те, що декларація відповідності матеріально-технічної бази повинна бути зареєстрована за місцем знаходження заводу-виробника та містити адресу виробничих потужностей, що співпадає з адресою виробничої бази зазначеної Учасником у довідці про виробничі бази, з чого випливає, що взяти участь у даній закупівлі можуть виключно учасники-виробники товару.
Отже, встановивши вимоги, які не пов’язані безпосередньо з предметом закупівлі і стосуються виключно виробника товару, Замовник тим самим обмежив коло потенційних учасників закупівлі, порушив принципи добросовісної конкуренції, закріплені законодавством про публічні закупівлі. При цьому Замовник не надав жодного обгрунтування та пояснення причин встановлення такої вимоги у тендерній документації.
Вимога підпункту 1 пункту 1 Додатку 1 щодо надання учасником дозволу на викиди виробником забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника внести зміни до підпункту 1 пункту 1 Додатку 1 до тендерної документації та виключити вимогу щодо надання учасником дозволу на викиди виробником забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами, який підтверджує відповідність матеріально-технічної бази Учасника вимогам законодавства з питань захисту від недобросовісної конкуренції.
Відповідно до вимог пп. 1.1. п 1 Додатку 1 до тендерної документації для підтвердження відповідності матеріально-технічної бази Учасника вимогам законодавства з питань захисту від недобросовісної конкуренції в складі пропозиції Учасник надає:
-дозвіл на викиди виробником забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами.
Вважаємо дану вимогу Замовника необгрунтованою, безпідставною, такою, що прямо суперечить законодавству, створює штучні умови для звуження потенційного кола учасників закупівлі та суттєво впливає на добросовісну конкуренцію серед учасників.
Так, чинне законодавство про публічні закупівлі не обмежує коло учасників виключно виробниками продукції, учасники можуть бути дистриб’ютором, дилером виробника, або ж купувати продукцію у сторонніх організацій, які придбали товар у дистриб’ютора чи дилера виробника, відповідно, такі учасники не виконують зварювальні роботи та не зобов’язані мати у володінні/розпорядженні стаціонарні джерела, що здійснюють викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря. Таким чином, вимога Замовника про те, що відповідність матеріально-технічної бази учасника має бути підтверджена дозволом на викиди виробником забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами, яка стосується виключно діяльності виробника, є незаконною, безпідставною та нічим не обгрунтованою.
Звертаємо увагу Органу оскарження і на те, що дозвіл на викиди виробником забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами, наданий учасником, повинен підтвердити відповідність матеріально-технічної бази Учасника вимогам законодавства з питань захисту від недобросовісної конкуренції. При цьому Замовник жодним чином не обгрунтував та об’єктивно не підтвердив не лише необхідність встановлення вище зазначеної вимоги, але й не пояснив яким чином дозвіл на викиди забруднюючих речовин може захистити від недобросовісної конкуренції.
Вимога підпункту 2.1. пункту 1 Додатку 1 щодо наявності працівників · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника внести зміни до підпункту 2.1. пункту 1 Додатку 1 до тендерної документації та виключити вимогу щодо надання учасником підтвердження наявності на підприємстві виробника зварювальника та надання сертифікату зварювальника згідно ДСТУ EN ISO 9606-1 (або EN ISO 9606-1).
Відповідно до вимог вимог підпункту 2.1. пункту 1 Додатку 1 до тендерної документації для забезпечення належного виконання умов договору, укладеного за результатом даної закупівлі серед працівників учасника-виробника товару мають бути наявні:
- Зварювальник.
Учасник повинен підтвердити наявність на підприємстві виробника зварювальника (-ів) відповідної кваліфікації згідно ДСТУ EN ISO 9606-1 (або EN ISO 9606-1). Надати сертифікат (-и), що підтверджують кваліфікацію зварювальника (-ів).
Підтвердити трудові відносини між виробником та зварювальником, зазначеними у довідці (наказ/трудова книжка (перша сторінка та сторінка з записом про прийняття на працівника)/трудовий договір /тощо.
Якщо Учасник не є виробником продукції, що є предметом цієї закупівлі, необхідно надати документи згідно з вимогами підпункту 2.1. пункту 1 Додатку 1 до тендерної документації.
Отже, як вбачається із вимог тендерної документації Замовника, учасники, які не є виробником пропонованого до закупівлі товару, мають надати підтвердження наявності у штаті виробника зварювальника та надати сертифікат ДСТУ EN ISO 9606-1 (або EN ISO 9606-1) на такого зварювальника, а також документи, що підтверджують прийняття зварювальника у штат виробника.
Дана вимога тендерної документації є дискримінаційною, такою, що не відповідає принципам публічних закупівель та грубо порушує їх. Як вже зазначалося раніше учасник та виробник товару можуть бути різними суб’єктами господарювання, а між виробником та учасником може існувати дві, три чи більше проміжних ланок. Учасник процедури закупівлі для забезпечення своєї участі у закупівлі не має жодних правових підстав вимагати від виробника продукції надання документів, що стосуються внутрішньої кадрової документації виробника (накази про прийняття на роботу, трудові книжки, трудові договори тощо), оскільки така інформація є конфіденційною та містить персональні дані фізичних осіб (працівників виробника), що захищаються законодавством.
Слід також зазначити, що сертифікація зварювальників не стосується предмету закупівлі як товару. Вимога щодо наявності сертифікованих зварювальників може бути обґрунтованою лише у випадку закупівлі робіт або послуг (наприклад, монтажу, зварювання тощо). Предметом даної закупівлі є товар, а не виконання робіт чи надання послуг, тому наявність у зварювальника виробника товару сертифіката ДСТУ EN ISO 9606-1 (або EN ISO 9606-1) жодним чином не впливає безпосередньо на можливість учасника поставити товар, що є предметом закупівлі та не підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним вимогам тендерної документації.
Вважаємо, що професійний склад працівників ТОВ «ДОРСИСТЕМС» повністю забезпечує можливість належного виконання умов договору поставки товару, який буде укладено за результатом даної закупівлі. Так, до штату ТОВ «ДОРСИСТЕМС» входять працівники, які будуть безпосередньо залучені до виконання договору за результатом закупівлі: начальник відділу збуту (1 працівник), менеджер зі збуту (1 працівник), менеджер з постачання (1 працівник), комірник (1 працівник), водій автотранспорних засобів (4 працівника), підсобний робітник (5 працівників), укладальник-пакувальник (5 працівників). Однак, незважаючи на це, ТОВ «ДОРСИСТЕМС» не може прийняти участь у даній закупівлі через встановлення Замовником необгрунтованої вимоги щодо надання документів про наявність у штаті виробника зварювальника, сертифікату зварювальника згідно ДСТУ EN ISO 9606-1 (або EN ISO 9606-1) та документів про трудові відносини для осіб, які не є працівниками учасника, що прямо суперечить принципам відкритості та недискримінації.
Вимога підпункту 5.3. пункту 5 Додатку 1 щодо надання сертифікату відповідності вимогам ДСТУ 8751:2017 · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника внести зміни до підпункту 5.3. пункту 5 Додатку 1 до тендерної документації та виключити вимогу щодо надання учасником сертифікату відповідності вимогам ДСТУ 8751:2017 або ж зобов’язати Замовника передбачити можливість надання Технічного паспорту відповідно до абзацу 6 статті 23 ЗУ «Про публічні закупівлі».
Відповідно до вимог підпункту 5.3. пункту 5 Додатку 1 до тендерної документації учасник закупівлі повинен надати оригінал або належним чином засвідчену копію чинного сертифіката відповідності вимогам ДСТУ 8751:2017, виданий акредитованим органом з оцінки відповідності.
Вважаємо дану вимогу Замовника необгрунтованою, безпідставною, такою, що створює штучні умови для звуження потенційного кола учасників закупівлі та суттєво впливає на добросовісну конкуренцію серед учасників.
Вказаний Замовником ДСТУ 8751:2017 встановлює технічні вимоги до продукції, що є предметом даної закупівлі, проте ДСТУ не передбачає проходження виробником обов’язкової сертифікації. Крім того 01.01.2018 року втратив чинність Декрет Кабінету міністрів України від 10.05.1993р. № 46-93 «Про стандартизацію та сертифікацію», який передбачав обов’язкову сертифікацію товарів в Україні.
Виробник товару, у якого ТОВ «ДОРСИСТЕМС» здійснює придбання товарів, що є предметом даної закупівлі, звернувся до уповноваженого органу з оцінки відповідності ДП «УКРМЕТРТЕСТСТАНДАРТ» та отримав письмову відповідь про те, що направляюча пішохідна огорожа та стійка направляючої пішохідної огорожі згідно чинного законодавства і нормативно-правових актів України обов’язковій сертифікації не підлягають.
Таким чином сертифікат відповідності вимогам ДСТУ 8751:2017 є документом, який отримується виключно у добровільному порядку.
Стаття 23 ЗУ «Про публічні закупівлі» наділяє Замовника правом вимагати від учасників надання документів, що підтверджують якість та відповідність товару. Разом з тим, відповідно до частини 6 статті 23 ЗУ «Про публічні закупівлі» якщо учасник не має відповідних маркувань, протоколів випробувань чи сертифікатів і не має можливості отримати їх до закінчення кінцевого строку подання тендерних пропозицій із причин, від нього не залежних, він може подати технічний паспорт на підтвердження відповідності тим же об’єктивним критеріям. Замовник зобов’язаний розглянути технічний паспорт і визначити, чи справді він підтверджує відповідність установленим вимогам, із обґрунтуванням свого рішення.
Оскільки отримання сертифіката відповідності вимогам ДСТУ 8751:2017 у добровільному порядку займає період часу, значно триваліший ніж кінцева дата подання тендерної пропозиції на участь у даній закупівлі, прийняти участь у закупівлі зможуть виключно ті учасники, які отримали сертифікат заздалегідь. Крім того, Замовник проігнорував норми ч.6. ст.23 ЗУ «Про публічні закупівлі» чим позбавив учасників можливості надати технічний паспорт на підтвердження тим же об’єктивним критеріям. Таким чином Замовникстворив додаткові перешкоди для участі у закупівлі і тим самим звузив потенційне коло учасників, що прямо суперечить принципам відкритості та недискримінації.
Вимога підпункту 5.4. пункту 5 Додатку 1 щодо надання технічних умов виробника на продукцію · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника внести зміни до підпункту 5.4. пункту 5 Додатку 1 до тендерної документації та виключити вимогу щодо надання учасником Технічні умови виробника на продукцію, з підтвердженням дотримання ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001 в процесі виготовлення.
Відповідно до вимог підпункту 5.4. пункту 5 Додатку 1 до тендерної документації учасник закупівлі повинен надати Технічні умови виробника на продукцію, з підтвердженням дотримання ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001 в процесі виготовлення (допускається завантаження виключно відповідної сторінки Технічних умов на якій є печатки органу, який здійснив перевірку та реєстрацію даного документу).
Вважаємо дану вимогу Замовника необгрунтованою, безпідставною, такою, що прямо порушує принципи здійснення публічних закупівель, створює штучні умови для звуження потенційного кола учасників закупівлі та суттєво впливає на добросовісну конкуренцію серед учасників.
Відповідно до чинного законодавства наявність технічних умов (ТУ) у виробника в Україні є обов'язковою, якщо продукція виробляється не за діючими національними чи міждержавними стандартами (ДСТУ, ГОСТ), або якщо виробнику потрібно деталізувати чи розширити вимоги стандартів. Наявність Технічних умов передбачена також у разі відсутності чинного ДСТУ, згідно якого продукція має виготовлятись. Оскільки виробництво товарів, які є предметом даної закупівлі, регулюється ДСТУ 8751:2017, наявність технічних умов не є обов’язковою.
Таким чином, вимога щодо надання саме Технічних умов із відмітками органу реєстрації є дискримінаційною по відношенню до виробників, які здійснюють виробництво відповідно до ДСТУ, та фактично звужує коло потенційних учасників процедури закупівлі.
Слід також зазначити, що відповідно до вимог Замовника Технічні умови виробника повинні підтверджувати дотримання стандартів ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001 в процесі виготовлення товару.
Як вже зазначалося раніше, ТОВ «ДОРСИСТЕМС» здійснює придбання товару, що є предметом даної закупівлі у виробника товару – ТОВ «ЛАЗЕРКАТ». Вказаний виробник пройшов перевірку відповідності процесу виготовлення товару (у тому числі направляючої пішохідної огорожі та стійок направляючої пішохідної огорожі) вимогам ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001, що підтверджено сертифікатами відповідності, виданими акредитованим органом з оцінки відповідності. Отже, вимога Замовника про надання Технічних умов, які підтверджують дотримання стандартів ISO 9001, ISO 14001, ISO 45001 є надмірною, нічим не обгрунтованою та дискримінаційною.