Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 4276 -р/пк-пз від 10.04.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "РАМЕДАС УКРАЇНА" (код ЄДРПОУ 41602890) від 01 квітня 2026 № UA-2026-03-28-000645-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 03.04.2026 № 3915 - р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до п. 4 Додатку № 1 до Документації на підтвердження відповідності такому кваліфікаційному критерію як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, серед іншого, Учасник повинен надати довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для надання послуг, встановленої форми. Обов’язкова наявність офісного та складського (виробничого) приміщення (власне, орендоване тощо), інформація про, які повинна бути зазначеною в довідці. При цьому, обов’язкова вимога наявність в учасника складського (виробничого) приміщення, розташованого в близькій дальності від юридичної адреси Замовника, що становить не більше 30 км. та бути внесеними в Експлуатаційний дозвіл Держпродспоживслужби на ім’я учасника. В підтвердження інформації викладеної в довідці Учасник надає документи, які підтверджують право власності чи оренди (користування) на офісні та складські (виробничі) приміщення, тощо.
Отже, як зазначає Скаржник, виходячи з вищенаведених положень, Замовником фактично вимагається від учасників, серед іншого:
1) наявність складського приміщення, яке одночасно має бути і виробничим;
2) наявність такого складського (виробничого) приміщення, розташованого не більше ніж 30 км від юридичної адреси Замовника;
3) наявність такого складського (виробничого) приміщення, на яке видано експлуатаційний дозвіл.
Однак, вищезгадані вимоги (умови) про наявність у учасника складського саме (виробничого) приміщення (тобто, складське приміщення, яке одночасно має бути і виробничим), розташованого саме не більше ніж 30 км від юридичної адреси Замовника, та на яке видано саме експлуатаційний дозвіл, є надмірними, необґрунтованими та дискримінаційними, що надає перевагу одним учасникам, які мають такі складські приміщення, які одночасно є виробничими, з місцезнаходженням не більше 3 ніж 30 км від юридичної адреси Замовник та на які видано експлуатаційний дозвіл, порівняно з іншими, які не мають такого приміщення, до яких відноситься і Скаржник, і які просто об’єктивно не можуть виконати вищезазначену вимогу (умову), а отже фактично позбавлені можливості надати тендерну пропозицію.
Щодо вимоги про те, що складське приміщення має бути одночасно виробничим, Скаржник зазначає, що така вимога не передбачена жодним нормативним актом в сфері організації харчуванням здобувачів освіти та/або в сфері безпечності харчових продуктів.
В сфері послуг, які є предметом даної Закупівлі, складське приміщення пов’язане саме із діяльністю зі зберігання, в той час як виробниче приміщення пов’язане із діяльністю з приготування їжі (страв).
Отже складське та виробниче приміщення є різними приміщеннями за своїм функціональним призначенням та характеристиками. Поєднання двох вищезгаданих функціональних характеристик в одному приміщенні є скоріше виключенням, аніж правилом.
При цьому, згідно з Додатком № 3 до ТД за даною Закупівлею приготування їжі відбувається безпосередньо на потужностях харчоблоку, розташованого в закладі освіти.
Аутсорсер заходить у вже підготовлений харчоблок, використовує власний персонал, сировину, миючі та дезінфекційні засоби і несе повну відповідальність за дотримання вимог законодавства щодо безпечності харчових продуктів, санітарноепідеміологічних норм і якості наданих послуг. У межах такого співробітництва Замовник надає у користування приміщення харчоблоку, а всі роботи, пов’язані з організацією харчування (закупівля продуктів, приготування та видача страв, прибирання, дотримання санітарно-гігієнічних вимог) здійснює аутсорсер.
Отже, для цілей даної Закупівлі виробничим приміщенням буде саме харчоблок, розташований в закладі освіти.
Отже вимоги про наявність складського (виробничого) є не лише необґрунтованою та надмірною, а така вимога суперечить технічним вимогам до предмету даної Закупівлі.
Стосовно вимоги про розташування складських приміщень, то, як зазначалось вище, організація харчування дітей згідно даної Закупівлі передбачає виготовлення та реалізацію готових страв надавачем послуг з харчування, з використанням матеріально-технічної бази закладів освіти.
Відповідно, надавач послуг з харчування має можливість та здатен забезпечити наявність відповідного запасу харчових продуктів та його зберігання з використанням наявної матеріально-технічної бази відповідних закладів освіти.
Отже, враховуючи, що предметом даної Закупівлі є саме послуги з організації харчування (приготування готових страв), а не продукти харчування, зокрема, поставка чи зберігання таких продуктів, наявність у учасника складських приміщень із розташуванням у межах конкретної територіальної (географічної) зони або на певній відстані від Замовника, як зазначено вище, жодним чином не впливає на здатність виконувати послугу з організації харчування в цілому, та за даною Процедурою закупівлі зокрема. Окрім того, враховуючи, серед іншого, що згідно Технічних вимог (Додаток № 3) приготування їжі буде здійснюватися безпосередньо на потужностях харчоблоку, розташованого в закладі освіти, відсутня безпосередня залежність порядку та якості надання послуг від такої вимоги (умови), тобто відсутній причинно-наслідковий зв’язок між такою встановленою Замовником вимогою (умовою) та метою її застосування в межах предмету цієї Закупівлі та з огляду на його технічні характеристики (Технічні вимоги).
При цьому, забезпечення безперервного та своєчасного харчування здобувачів освіти, дотримання вимог санітарного законодавства, температурних режимів зберігання та доставки харчових продуктів тощо, полягає не тільки, а власне і не стільки у наявності у учасника складського приміщення розташованого саме не більше ніж 30 км від юридичної адреси Замовника, а злагодженим та контрольованим процесом організації харчування, який складається, серед іншого, з вибору надійних виробників/постачальників якісних продуктів харчування, налагодження безперебійного постачання таких продуктів від виробників/постачальників, що включає серед іншого, чітку та взаємоузгоджену організаційно-технічну та логістичну взаємодію між виробником/постачальником та надавачем послуг, створенням відповідного запасу продуктів харчування за місцем надання послуг, належним плануванням завчасної доставки необхідних продуктів тощо.
При цьому, належним чином впроваджена та налагоджена система взаємовідносин з виробниками/постачальниками якісних продуктів харчування, диверсифікація шляхів постачання продуктів харчування, впровадження налагодженого процесу постачання продуктів харчування від виробника/постачальника, в т.ч. безпосередньо до місць приготування їжі, створення належних запасів продуктів за місцем приготування їжі, тощо, дозволяє в принципі виключити необхідність зберігання значних запасів продуктів харчування на власних складах надавача послуг з харчування, а тим більше з їх місцем розташування не більше ніж 30 км від юридичної адреси Замовника.
Щодо вимоги про те, що на таке складське (виробниче) приміщення має бути видано експлуатаційний дозвіл, Скаржник зазначає наступне.
Згідно з ч. 1 ст. 23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" експлуатаційний дозвіл зобов’язані отримувати оператори ринку:
1) що провадять діяльність, пов’язану з виробництвом та/або зберіганням харчових продуктів тваринного походження;
2) в управлінні яких перебувають потужності агропродовольчого ринку, на яких здійснюються виробництво та/або обіг харчових продуктів тваринного походження.
При цьому, згідно з ч. 2 ст. 23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" обов’язок отримання експлуатаційного дозволу не поширюється в частині відповідної діяльності на операторів ринку, які здійснюють:
1) первинне виробництво харчових продуктів тваринного походження, а також пов’язану з ним діяльність, зокрема зберігання та поводження з первинною продукцією в місці первинного виробництва, за умови що при цьому істотно не змінюється стан такої продукції;
2) транспортування харчових продуктів тваринного походження, у тому числі тих, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, залишаючись придатними для споживання людиною;
3) зберігання харчових продуктів тваринного походження, які не потребують дотримання температурного режиму та можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, залишаючись придатними для споживання людиною;
4) виробництво та/або зберігання харчових продуктів, інгредієнтами яких є виключно продукти рослинного походження та/або перероблені продукти тваринного походження;
5) експлуатацію закладів громадського харчування, закладів роздрібної торгівлі харчовими продуктами та/або виробництво ремісничих харчових продуктів, виробництво харчових продуктів тваринного походження на малих потужностях з виробництва харчових продуктів тваринного походження.
В даній Закупівлі закуповуються послуги з організації харчування (послуги їдалень).
Послуги з організації харчування (послуги їдалень), які є предметом даної Закупівлі, належать до сфери громадського харчування.
В даній Закупівлі не закуповуються продукти тваринного походження, у тому числі ті, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, а так само не закуповуються послуги зі зберігання харчових продуктів тваринного походження, у тому числі ті, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C.
Отже, така вимога не узгоджується з предметом Закупівлі.
При цьому згідно зі ст. 25 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" державній реєстрації підлягають потужності з виробництва та/або обігу харчових продуктів, на які не вимагається отримання експлуатаційного дозволу.
В той же час, Скаржник має саме складські приміщення, однак з розташуванням у інших територіальних (географічних) межах, напр., у м. Луцьку, а також має спеціалізований транспорт для забезпечення доставки продуктів харчування та/або готових страв), отже Скаржник в повній мірі спроможний забезпечити належне надання послуг, що є предметом Закупівлі, у відповідній кількості та якості, і без складського приміщення із визначеним в ТД місцем розташування, використовуючи при цьому усі наявні та доступні функціональні можливості тощо.
Окрім того, такі складські приміщення пройшли державну реєстрацію як потужності, оскільки на них не вимагається отримання експлуатаційного дозволу, як зазначено вище.
Таким чином, зазначені вище вимоги (умови) п. 4 Додатку № 1 до Документації про необхідність наявності у учасника складського [саме] (виробничого) приміщення, розташованого [саме] в близькій дальності від юридичної адреси Замовника, [саме] що становить не більше 30 км., яке має бути внесеним [саме] в Експлуатаційний дозвіл Держпродспоживслужби на ім’я учасника, є надмірними, необґрунтованими та дискримінаційними, що надають переваги одним учасникам, які могли б задовольнити їм, порівняно з іншими, які об’єктивно не можуть виконати згадані дискримінаційні вимоги, до яких відноситься і Скаржник, чим порушуються вимоги ч. 4 ст. 22 Закону про закупівлі та одні з ключових принципів 6 здійснення закупівель, визначених статтею 5 Закону про закупівлі, а саме – добросовісна конкуренція серед учасників та недискримінація учасників.
Замовник у своїх поясненнях цитує положення Документації, Закону, Порядку надання послуг з харчування вихованців у закладах дошкільної освіти, учнів у закладах загальної середньої та професійної (професійно-технічної) освіти, операції з надання яких звільняються від обкладення податком на додану вартість, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 2 лютого 2011 р. № 116, Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 24 березня 2021 р. № 305, Закон України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів", "Гігієнічні вимоги до виробництва та обігу харчових продуктів на потужностях", Методичні рекомендації щодо особливостей здійснення закупівель у сфері організації харчування в закладах загальної середньої освіти.
Як зазначає Замовник, виходячи із вимог в Документації та наведених діючих норм законодавства щодо регулює сферу послуг з організації харчування, регулювання діяльності операторів ринку харчових продуктів, вимог щодо наявності, як виробничих так і складських приміщень як в учасника, що планує бути виконавцем таких послуг, так і в операторів ринку харчових продуктів, в тому числі необхідності наявності в таких виконавців експлуатаційного дозволу для потужностей з виробництва та/або зберігання харчових продуктів тваринного походження або державної реєстрації потужностей з виробництва та/або обігу харчових продуктів – оприлюднена Документація по даній закупівлі не містить жодних дискримінаційних вимог до учасників та складена у відповідності до норм діючого законодавства, що регулює дану діяльність, оскільки:
Замовник має право згідно Методичних рекомендацій №1507 встановлювати підтвердження наявності в учасника:
складського приміщення, яке обов’язкове для надання таких послуг;
виробничого приміщення, яке обов’язкове для надання таких послуг;
отримання від учасника підтвердження наявності в нього експлуатаційного дозволу для потужностей з виробництва та/або зберігання харчових продуктів тваринного походження або державної реєстрації потужностей з виробництва та/або обігу харчових продуктів;
згідно діючого законодавства, ВСІ потужності операторів ринку харчових продуктів до яких входять - споруди або комплекс споруд, приміщення, будівлі, обладнання та інші засоби, включаючи транспортні засоби, а також територія, що використовуються у виробництві та/або обігу об’єктів санітарних заходів, ПОВИННІ БУТИ
ЗАРЕЄСТРОВАНИМИ;
Замовник застосовує змішану технологічна модель організації харчування, що підтверджується затвердженою Програмою "Організації харчування здобувачів освіти у закладахосвіти Немішаєвської селищної ради" на 2026-2028 (далі – Програма організації харчування на 2026-2028 роки). Даною Програмою організації харчування на 2026-2028 роки передбачено мету програми, очікуванні результати виконання та проблеми. До яких належить МОДЕРНІЗАЦІЯ МАТЕРІАЛЬНО-ТЕХНІЧНОЇ БАЗИ ХАРЧОБЛОКІВ, ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ХАРЧОБЛОКІВ ЗАКЛАДІВ ОСВІТИ НОВИМ ТЕХНОЛОГІЧНИМ ОБЛАДНЕННЯМ, ОРГАНІЗАЦІЯ ХАРЧУВАННЯ У ЗАХИСНИХ СПОРУДАХ ТА ПІД
ЧАС МОЖЛИВИХ ОБМЕЖЕНЬ У ПОСТАЧАННІ ЕЛЕКТРЧНОЇ ЕНЕРГІЇ.
У зв’язку з тим, що передбачена модернізація харчоблоків, Замовник повинен бути впевнений, що учасник, який планує надавати послуги організації харчування має в близькій дальності від адреси Замовника свої виробничі та складські приміщення для здійснення безперервного постачання даної послуги, в разі закриття харчоблоку/-ків на ремонт чи модернізацію, з чим пов’язана вимога в Документації.
Замовник наголошує, що частиною 4 Додатка №1 до Документації встановлено кваліфікаційний критерій до учасників щодо наявності обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, а саме: визначено НАДАННЯ УЧАСНИКАМИ - копії рішення компетентного органу про державну реєстрацію потужності та/або обігу харчових продуктів, на які не вимагається отримання експлуатаційного дозволу (відповідно до Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів") АБО копії експлуатаційного дозволу, виданого компетентним органом на потужності (об’єкти) зі зберігання продуктів харчування (відповідно до Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів"); - що не є дискримінаційною вимогою, як описує Скаржник, оскільки дозволяє надати документ, який є в учасника з урахуванням вимог Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів".
Крім того, як зазначає Замовник, проаналізувавши в електронній системі з публічних закупівель інформацію про скаржника, встановлено, що Скаржник, вводить в оману Комісію, оскільки надає інформацію лише про потужності зареєстровані у Волинській області, при цьому має і в інших областях, в тому числі і в місті Києві, так також має в наявності експлуатаційного дозволу, виданого компетентним органом на потужності (об’єкти) зі зберігання продуктів харчування, додаємо на розгляд Комісії дані документи, що спростовують інформацію Скаржника в його поданій скарзі по даній закупівлі.
Також Замовник зазначає, що трактування в скарзі Скаржника наступної інформації "При цьому, належним чином впроваджена та налагоджена система взаємовідносин з виробниками/постачальниками якісних продуктів харчування, диверсифікація шляхів постачання продуктів харчування, впровадження налагодженого процесу постачання продуктів харчування від виробника/постачальника, в т.ч. безпосередньо до місць приготування їжі, створення належних запасів продуктів за місцем приготування їжі, тощо, дозволяє в принципі виключити необхідність зберігання значних запасів продуктів харчування на власних складах надавача послуг з харчування, а тим більше з їх місцем розташування не більше ніж 30 км від юридичної адреси Замовника" - яким чином Замовник може перевірити впроваджену та налагоджену систему взаємовідносин з виробниками/постачальниками та інше, про що пише Скаржник – який документ, це підтвердить в поданій тендерній пропозиції учасника. Що є не доказаним та не обґрунтованим твердженням Скаржника.
Крім того, Замовник зазначає, що оскаржуючи Скаржником вимогу в Документації щодо "наявності в учасника складського (виробничого) приміщення, розташованого не більше ніж 30 км від юридичної адреси Замовника" - про які пише, що не може виконати, хоча в експлуатаційному дозволі Скаржника, який надає як доказ, ця вимога учасником виконується в 30 км.
Замовник на розгляд Комісії надає документи, про які зазначає у поясненнях.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток №3 до Документації містить інформацію про необхідні технічні та якісні характеристики предмета закупівлі Послуги з організації гарячого харчування учнів 1-4 класів та пільгових категорій 511 класів закладів освіти Немішаївської селищної ради за кодом ДК 021:2015: 55510000-8 Послуги їдалень ТЕХНІЧНІ ВИМОГИ ДК 021:2015: 55510000-8 Послуги їдалень З метою забезпечення безпечного та якісного харчування учнів у закладі освіти, організація харчування здійснюється відповідною організацією (аутсорсером) на підставі укладеного договору про надання послуг.
Аутсорсинг — це спосіб З метою забезпечення безпечного та якісного харчування учнів у закладі освіти, організація харчування здійснюється відповідною організацією (аутсорсером) на підставі укладеного договору про надання послуг.
Аутсорсинг — це спосіб організації харчування здобувачів освіти/дітей, який передбачає виготовлення та реалізацію готових страв оператором ринку харчових продуктів, що здійснює постачання послуг з харчування з використанням матеріальнотехнічної бази закладу освіти або закладу оздоровлення та відпочинку.
У межах такого співробітництва Замовник надає у користування приміщення харчоблоку, а всі роботи, пов’язані з організацією харчування (закупівля продуктів, приготування та видача страв, прибирання, дотримання санітарно-гігієнічних вимог) здійснює аутсорсер.
Приготування їжі відбувається безпосередньо на потужностях харчоблоку, розташованого в закладі освіти. Аутсорсер заходить у вже підготовлений харчоблок, використовує власний персонал, сировину, миючі та дезінфекційні засоби і несе повну відповідальність за дотримання вимог законодавства щодо безпечності харчових продуктів, санітарно-епідеміологічних норм і якості наданих послуг.
У межах такого співробітництва Замовник надає у користування приміщення харчоблоку, а всі роботи, пов’язані з організацією харчування (закупівля продуктів, приготування та видача страв, прибирання, дотримання санітарно-гігієнічних вимог) здійснює аутсорсер.
Приготування їжі відбувається безпосередньо на потужностях харчоблоку, розташованого в закладі освіти. Аутсорсер заходить у вже підготовлений харчоблок, використовує власний персонал, сировину, миючі та дезінфекційні засоби і несе повну відповідальність за дотримання вимог законодавства щодо безпечності харчових продуктів, санітарно-епідеміологічних норм і якості наданих послуг.
Додаток №1 до Документації містить перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника кваліфікаційним критеріям 4. Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій Учасник повинен надати довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для надання послуг, встановленої форми.
Обов’язкова наявність офісного та складського (виробничого) приміщення (власне, орендоване тощо), інформація про, які повинна бути зазначеною в довідці.
При цьому, обов’язкова вимога наявність в учасника складського (виробничого) приміщення, розташованого в близькій дальності від юридичної адреси Замовника, що становить не більше 30 км. та бути внесеними в Експлуатаційний дозвіл Держпродспоживслужби на ім’я учасника. В підтвердження інформації викладеної в довідці Учасник надає документи, які підтверджують право власності чи оренди (користування) на офісні та складські (виробничі) приміщення, тощо. Учасник надає лист про можливість перевірки Замовником наявності обладнання та матеріально-технічної бази.
У разі, якщо обладнання, машини, механізми, нерухоме майно (офісні, складські приміщення, тощо) орендовані, то Учасником надаються договори оренди, суборенди, договори надання послуг автотранспортом та тощо, дійсні та чинні протягом всього строку виконання договору про закупівлю. Договори надаються з усіма додатками до нього.
Також учасник повинен надати:
копію рішення компетентного органу про державну реєстрацію потужності та/або обігу харчових продуктів, на які не вимагається отримання експлуатаційного дозволу (відповідно до Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів") або копію експлуатаційного дозволу, виданого компетентним органом на потужності (об’єкти) зі зберігання продуктів харчування (відповідно до Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів").
Скаржник на розгляд Комісії надав РІШЕННЯ про державну реєстрацію потужності про наступне:
"Оператору ринку товариству з обмеженою відповідальністю "РАМЕДАС УКРАЇНА", В експлуатації якого знаходиться потужність складське приміщення, що розташоване за адресою: вул. Підгаєцька, 13 А, м. Луцьк, Волинська обл., 43008, за видами діяльності, що планується здійснювати з використанням потужності: зберігання харчових продуктів, продукти бджільничтва, зернові, бобові культури та продукти їх перероблення, фрукти та продукти їх перероблення, овочі та продукти їх перероблення, чай, кава та кавозамінники, какао та продукти з нього, безалкогольні напої, цукор і кондитерські вироби з цукру, крохмаль і крохмалепродукти, шоколад, тваринні та рослинні жири й олії, насіння олійних культур, прянощі та приправи, харчові добавки, хліб, хлібобулочні та борошняні вироби, присвоєно особистий реєстраційний номер г-UA-03-19-3958, згідно Державного реєстру потужностей операторів ринку, відповідно до наказу Міністерства аграрної політики та продовольства України від 10.02.2016 № 39 "Про затвердження Порядку проведення державної реєстрації потужностей, ведення державного реєстру потужностей операторів ринку та надання інформації з нього заінтересованим суб'єктам" зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 12.03.2016 за № 382/28512, та наказу Головного управління Держпродспоживслужби у Волинській області від 09.06.2023 року № 198-од".
Відповідно до частини першої статті 23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів".
1. Експлуатаційний дозвіл зобов’язані отримувати оператори ринку:
1) що провадять діяльність, пов’язану з виробництвом та/або зберіганням харчових продуктів тваринного походження;
2) в управлінні яких перебувають потужності агропродовольчого ринку, на яких здійснюються виробництво та/або обіг харчових продуктів тваринного походження.
2. Обов’язок отримання експлуатаційного дозволу не поширюється в частині відповідної діяльності на операторів ринку, які здійснюють:
1) первинне виробництво харчових продуктів тваринного походження, а також пов’язану з ним діяльність, зокрема зберігання та поводження з первинною продукцією в місці первинного виробництва, за умови що при цьому істотно не змінюється стан такої продукції;
2) транспортування харчових продуктів тваринного походження, у тому числі тих, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, залишаючись придатними для споживання людиною;
3) зберігання харчових продуктів тваринного походження, які не потребують дотримання температурного режиму та можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, залишаючись придатними для споживання людиною;
4) виробництво та/або зберігання харчових продуктів, інгредієнтами яких є виключно продукти рослинного походження та/або перероблені продукти тваринного походження;
5) експлуатацію закладів громадського харчування, закладів роздрібної торгівлі харчовими продуктами та/або виробництво ремісничих харчових продуктів, виробництво харчових продуктів тваринного походження на малих потужностях з виробництва харчових продуктів тваринного походження.
Відповідно до частини першої статті 25 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" державній реєстрації підлягають потужності з виробництва та/або обігу харчових продуктів, на які не вимагається отримання експлуатаційного дозволу.
Не підлягає державній реєстрації як окрема потужність транспортний засіб, що використовується оператором ринку у зв’язку з експлуатацією іншої належної йому зареєстрованої потужності або потужності, на яку видано експлуатаційний дозвіл.
Транспортні засоби, що використовуються оператором ринку виключно для перевезення харчових продуктів, яке не пов’язане з експлуатацією належної йому зареєстрованої потужності або потужності, на яку видано експлуатаційний дозвіл, підлягають кумулятивній державній реєстрації, для якої подається одна заява (незалежно від кількості відповідних транспортних засобів) та за результатами якої присвоюється один особистий реєстраційний номер. Транспортний засіб, що використовується як потужність з реалізації харчових продуктів кінцевим споживачам, підлягає державній реєстрації як окрема потужність.
Документація не містить умови, що складське приміщення одночасно має бути і виробничим.
Разом з тим, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають складське (виробниче) приміщення, розташоване в близькій дальності від юридичної адреси Замовника, що становить саме не більше 30 км та внесене саме в Експлуатаційний дозвіл Держпродспоживслужби на ім’я учасника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що п. 9 Додатку № 6 до Документації, Замовником встановлена умова про надання учасником примірного чотиритижневого сезонного меню, яке повинно відповідати, зокрема, наступним вимогам:
меню повинно бути узгоджено з територіальною установою Держпродспоживслужби в Київській області;
в меню повинно бути зазначено номер рецептури по збірнику для дитячого харчування;
меню повинно бути погоджене з ГУ Держпродспоживслужби в Київській області. Однак, вищезгадані вимоги (умови) про те, що меню повинно бути узгоджено з територіальною установою Держпродспоживслужби саме в Київській області; в меню повинно бути зазначено саме номер рецептури саме по збірнику для дитячого харчування, меню повинно бути погоджене саме з ГУ Держпродспоживслужби в Київській області, є дискримінаційними, що надає перевагу одним учасникам, які мають такі меню, порівняно з іншими, які не мають таких документів, до яких відноситься і Скаржник, і які просто об’єктивно не можуть виконати вищезазначену вимогу (умову), а отже фактично позбавлені можливості надати Пропозицію.
При цьому, такі вимоги самі по собі є безпідставними, надмірними, невиправданими тощо.
Так, Постановою Кабінету Міністрів України від 24 березня 2021 р. № 305 "Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку", положенням якої згідно з вищезазначених вимог повинно відповідати меню, затверджено Норми харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку та Порядок організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку.
Згідно з п. 3 Порядку № 305 примірне чотиритижневе сезонне меню – це документ, що містить набір страв, вихід (масу) їх порцій для різних вікових груп, враховує особливі дієтичні потреби здобувачів освіти/дітей (у разі наявності), сезонність (осінь, зима, весна, літо).
Згідно з п. 36 Порядку у разі постачання до закладу освіти, закладу оздоровлення та відпочинку готових страв та/або послуг з харчування примірне чотиритижневе сезонне меню та асортимент буфету (у разі наявності) можуть складатися постачальником послуг з харчування (технологом, завідувачем виробництва) та затверджуватися керівником оператора ринку харчових продуктів, що здійснює постачання готових страв та/або послуг з харчування. Примірне чотиритижневе сезонне меню та асортимент буфету дозволено використовувати після погодження з територіальним органом Держпродспоживслужби. Без такого погодження дозволено використовувати меню, рекомендоване МОЗ.
Вищезгаданий Порядок № 305 не містить окремих вимог, які регулюють порядок погодження примірного чотиритижневого сезонного меню з територіальним органом Держпродспоживслужби. При цьому відзначимо, що також відсутній нормативноправовий акт, який би встановлював регламент (окрему процедуру) погодження такого примірного чотиритижневого сезонного меню.
В той же час, Порядок № 305 не пов’язує особливості складання (розроблення) примірного чотиритижневого сезонного меню за територіальною ознакою, зокрема, за місцезнаходженням замовника послуг з харчування чи закладу освіти.
Окрім того, чинне законодавство не пов’язує особливості складання (розроблення) меню в залежності від територіального органу Держпродспоживслужби, в якому воно затверджується.
Отже, основні елементи меню - набір страв, вихід (маса) їх порцій для різних вікових груп, тощо – не залежать від того, де знаходяться споживачі – діти/учні, а так само не залежить від органу Держпродспоживслужби, в якому воно затверджується.
Враховуючи викладене вище, чинним законодавством не передбачено, з одного боку, що на етапі здійснення закупівель послуг з харчування примірне чотиритижневе сезонне меню, яке складається (може складатися) постачальником послуг з харчування, повинно бути погоджено у певному (конкретному) територіальному органі Держпродспоживслужби, зокрема, за місцезнаходженням замовника послуг з харчування чи закладу освіти, в якому надаватимуться послуги, тощо.
Окрім того, чинним законодавством, зокрема Порядком № 305 та Нормами № 305, не передбачено, що примірне чотиритижневе сезонне меню розробляється саме за певними рецептурами саме по збірнику для дитячого харчування з наступним посиланням на відповідний збірник рецептів в наданому учасником меню.
В той же час, Скаржник має чотиритижневі сезонні меню, погоджені з територіальним органом Держпродспоживслужби, які відповідають нормам Постанови Кабінету Міністрів України від 24.03.2021 № 305 "Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку".
При цьому, таке меню розроблено не на підставі рецептур по збірнику для дитячого харчування (що не є порушенням законодавства у сфері організації харчування в закладах освіти, як зазначено вище), а на підставі відповідних власних технологічних карток, в яких повністю враховано положення Норм № 305 та Порядку № 305.
При цьому, в розроблених Скаржником меню містяться посилання саме на такі технологічні картки (ТК).
Таким чином зазначені вище вимоги (умови) п. 9 Додатку № 6 до Документації про те, що:
надані примірники чотиритижневого меню повинні бути узгоджені з територіальною установою Держпродспоживслужби [саме] в Київській області; при складанні меню зазначити номер [саме] рецептури [саме] по збірнику для дитячого харчування; надати розроблене відповідно до норм постанови КМУ "Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку" від 24 березня 2021 р. № 305 чотиритижневе сезонне меню, погоджене [саме] з ГУ Держпродспоживслужби в Київській області, з одного боку, є невиваженими та необгрунтованими в принципі, а з іншого – такі умови (вимоги) є дискримінаційними, що надають переваги одним учасникам, які могли б задовольнити їм, порівняно з іншими, які об’єктивно не можуть виконати згадані дискримінаційні вимоги, до яких відноситься і Скаржник, чим порушуються вимоги ч. 4 ст. 22 Закону про закупівлі та одні з ключових принципів здійснення закупівель, визначених статтею 5 Закону про закупівлі, а саме – добросовісна конкуренція серед учасників та недискримінація учасників.
Скаржник на розгляд Комісії надав ПРИМІРНЕ ЧОТИРИТИЖНЕВЕ СЕЗОННЕ МЕНЮ (сніданки) на весняний період 2026 року для одноразового п'ятиденного харчування учнів закладів загальної середньої освіти міста Рівного погоджене в.о. Начальником Рівненського міського управління Головного управління Держпродспоживслужби в Рівненській області.
Замовник у своїх поясненнях цитує Методичні рекомендацій щодо особливостей здійснення закупівель у сфері організації харчування в закладах загальної середньої освіти, затверджених Наказом Міністерства економіки України від 02 березня 2025 року за № 1507, Порядок організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 24.03.2021 № 305 та зазначає, що територіальний орган — це структурний підрозділ центрального органу виконавчої влади (наприклад, міністерства чи служби), створений для реалізації державних функцій та політики НА ПЕВНІЙ МІСЦЕВОСТІ (ОБЛАСТЬ, РАЙОН). Він є юридичною особою публічного права, діє в межах певних повноважень, має власний баланс та печатку, і підпорядковується центральному органу, що його створив.
Отже, як зазначає Замовник, територіальним органом Держпродспоживслужби для Замовника, який зареєстрований в Київській області та здійснює контроль за діяльністю Замовника та перевірку відповідності харчування здобувачів освіти (учнів та вихованців) є територіальний орган Держпродспоживслужби в Київській області, а саме: Головне управління в Київській області.
Також Замовник цитуючи положення, зокрема, Наказу Міністерства охорони здоровʼя України 08 лютого 2023 року № 243, Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 24 березня 2021 року № 305, Постанови Кабінету Міністрів України від 24 березня 2021 року № 305 "Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку" зазначає, що для перевірки Замовником відповідності складеного меню, введено зазначення в меню "Збірник рецептур, та номеру технологічної картки» за зразком встановленим в Наказі Міністерства охорони здоровʼя України 08 лютого 2023 року № 243 про затвердження рекомендованого Примірного чотиритижневого сезонного меню, рекомендоване для організації одноразового харчування дітей віком від 6 до 18 років в закладах освіти та інших організованих дитячих колективах на осінній період, яким встановлено форму меню та інформацію, яка зазначається.
Враховуючи вищезазначене, як зазначає Замовник, дані норми не є дискримінаційними по відношенню до учасників, оскільки не обмежує коло учасників для участі в закупівлі, а лише вимоги в Документації слідують нормам діючого законодавства в цій сфері та про які було описано вище.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток № 6 до Документації містить ІНША ІНФОРМАЦІЯ ТА ДОКУМЕНТИ, ЯКІ
НАДАЮТЬСЯ УЧАСНИКОМ ПРИ ПОДАННІ ПРОПОЗИЦІЇ
9. Учасник повинен подати розроблене примірне чотиритижневе (весна) сезонне меню одноразового гарячого харчування здобувачів освіти з розрахунком та енергетичного складу для учнів закладів освіти. Надані примірники чотиритижневого меню повинні бути узгоджені з територіальною установою Держпродспоживслужби в Київській області. При складанні меню необхідно зазначити набір страв, вихід (маси) їх порцій для різних вікових груп та енергетичну цінність страв, що входять до раціонів примірних меню, сезонності (весна). При складанні меню зазначити номер рецептури по збірнику для дитячого харчування. Розроблене відповідно до норм постанови КМУ "Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку" від 24 березня 2021 р. № 305 чотиритижневе сезонне меню, погоджене з ГУ Держпродспоживслужби в Київській області.
Відповідно до підпункту 9 пункту 3 Постанови Кабінета Міністрів України від 24 березня 2021 р. № 305 "Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку" примірне чотиритижневе сезонне меню - документ, що містить набір страв, вихід (масу) їх порцій для різних вікових груп, враховує особливі дієтичні потреби здобувачів освіти/дітей (у разі наявності), сезонність (осінь, зима, весна, літо).
Враховуючи наведене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати примірники чотиритижневого меню із зазначенням номера рецептури по збірнику для дитячого харчування узгоджені (погоджені) з територіальною установою Держпродспоживслужби саме в Київській області, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що згідно з п. 23 Додатку № 6 до Документації учасники повинні надати в складі Пропозиції експлуатаційний дозвіл виданий Держпродспоживслужби на ім’я учасника, в якому міститься інформації про всі складські приміщення учасника.
Скаржник додає, що в даній Закупівлі закуповуються послуги з організації харчування (послуги їдалень).
Послуги з організації харчування (послуги їдалень), які є предметом даної Закупівлі, належать до сфери громадського харчування.
В даній Закупівлі не закуповуються продукти тваринного походження, у тому числі ті, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, а так само не закуповуються послуги зі зберігання харчових продуктів тваринного походження, у тому числі ті, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C.
Отже, вищезгадана вимога про необхідність надання експлуатаційного дозволу, виданого Держпродспоживслужби на ім’я учасника, в якому міститься інформації про всі складські приміщення учасника, не узгоджується з предметом Закупівлі.
При цьому зі згідно ст. 25 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" державній реєстрації підлягають потужності з виробництва та/або обігу харчових продуктів, на які не вимагається отримання експлуатаційного дозволу.
В той же час, Скаржник здійснив саме державну реєстрацію складських приміщень, оскільки на них не вимагається отримання експлуатаційного дозволу, як зазначено вище, та відповідно може надати документ про проведення такої державної реєстрації потужності.
Таким чином, зазначені вище вимоги (умови) п. 23 Додатку № 1 до Документації про те, що учасник повинен надати в складі Пропозиції [саме] експлуатаційний дозвіл виданий Держпродспоживслужби на ім’я учасника, в якому міститься інформації про всі складські приміщення учасника, є надмірними, необґрунтованими та дискримінаційними, що надають переваги одним учасникам, які могли б задовольнити їм, порівняно з іншими, які об’єктивно не можуть виконати згадані дискримінаційні вимоги, до яких відноситься і Скаржник, чим порушуються вимоги ч. 4 ст. 22 Закону про закупівлі та одні з ключових принципів здійснення закупівель, визначених статтею 5 Закону про закупівлі, а саме – добросовісна конкуренція серед учасників та недискримінація учасників.
Замовник надає пояснення аналогічну пункту 1 мотивувальної частини рішення.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток № 6 до Документації містить ІНШУ ІНФОРМАЦІЮ ТА ДОКУМЕНТИ,
ЯКІ НАДАЮТЬСЯ УЧАСНИКОМ ПРИ ПОДАННІ ПРОПОЗИЦІЇ
23. Експлуатаційний дозвіл виданий Держпродспоживслужби на ім’я учасника, в якому міститься інформації про всі складські приміщення учасника.
Враховуючи інформацію, що міститься у пункті 1 мотивувальної частини рішення, а також надане Скаржником на розгляд Комісії РІШЕННЯ про державну реєстрацію потужності Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати експлуатаційний дозвіл, виданий Держпродспоживслужби на ім’я учасника, в якому міститься інформації про всі складські приміщення учасника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Відділ освіти Немішаївської селищної ради (код ЄДРПОУ 44072252) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги з організації гарячого харчування учнів 1-4 класів та пільгових категорій 5-11 класів закладів освіти Немішаївської селищної ради за кодом ДК 021:2015: 55510000-8 Послуги їдалень", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-03-28-000645-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК
Скарга
Скарга
Після ознайомлення з тендерною документацією (в т.ч. додатками до неї) в редакції від 30.03.2026 (надалі – Документація, а також - ТД), Скаржник вважає, що Документація складена з порушенням основних принципів публічних закупівель та інших норм, визначених Законом про закупівлі та Особливостей, що, серед іншого, порушує права та інтереси Скаржника як потенційного учасника Процедури закупівлі · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. 1. Прийняти цю скаргу до розгляду. 2. Встановити факт порушення Відділом освіти Немішаївської селищної ради Процедури закупівлі Послуг з організації гарячого харчування учнів 1-4 класів та пільгових категорій 5-11 класів закладів освіти Немішаївської селищної ради за кодом ДК 021:2015: 55510000-8 Послуги їдалень, оголошення UA-2026-03-28-000645-a, у вигляді встановлення в тендерній документації умов, що не відповідають вимогам законодавства, зокрема, дискримінаційних умов. 3. Зобов'язати Відділ освіти Немішаївської селищної ради привести тендерну документацію у Процедурі закупівлі Послуг з організації гарячого харчування учнів 1-4 класів та пільгових категорій 5-11 класів закладів освіти Немішаївської селищної ради за кодом ДК 021:2015: 55510000-8 Послуги їдалень, оголошення UA-2026-03-28-000645-a, у відповідність із вимогами законодавства, в т.ч. усунути дискримінаційні умови та вимоги.
Згідно ч. 1 розділу 3 «Інструкція з підготовки тендерної пропозиції» Документації, тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення), наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації:
− інформацією, що підтверджує відповідність учасника кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям – згідно з Додатком № 1 до цієї тендерної документації;
− інформацією про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам — згідно з Додатком №3 до тендерної документації;
− іншою інформацією та документами, відповідно до вимог цієї тендерної документації та додатків до неї.
− інша інформація та документи, які надаються учасником при поданні пропозиції – згідно з Додатком №6 до тендерної документації;
− перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, зазначений у Додатку № 8 цієї тендерної документації.
Відповідно до п. 4 Додатку № 1 до ТД на підтвердження відповідності такому кваліфікаційному критерію як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, серед іншого, Учасник повинен надати довідку про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, необхідних для надання послуг, встановленої форми. Обов’язкова наявність офісного та складського (виробничого) приміщення (власне, орендоване тощо), інформація про, які повинна бути зазначеною в довідці. При цьому, обов’язкова вимога наявність в учасника складського (виробничого) приміщення, розташованого в близькій дальності від юридичної адреси Замовника, що становить не більше 30 км. та бути внесеними в Експлуатаційний дозвіл Держпродспоживслужби на ім’я учасника. В підтвердження інформації викладеної в довідці Учасник надає документи, які підтверджують право власності чи оренди (користування) на офісні та складські (виробничі) приміщення, тощо.
Отже, виходячи з вищенаведених положень, Замовником фактично вимагається від учасників, серед іншого:
1) наявність складського приміщення, яке одночасно має бути і виробничим;
2) наявність такого складського (виробничого) приміщення, розташованого не більше ніж 30 км від юридичної адреси Замовника;
3) наявність такого складського (виробничого) приміщення, на яке видано експлуатаційний дозвіл.
Однак, вищезгадані вимоги (умови) про наявність у учасника складського саме (виробничого) приміщення (тобто, складське приміщення, яке одночасно має бути і виробничим), розташованого саме не більше ніж 30 км від юридичної адреси Замовника, та на яке видано саме експлуатаційний дозвіл, є надмірними, необґрунтованими та дискримінаційними, що надає перевагу одним учасникам, які мають такі складські приміщення, які одночасно є виробничими, з місцезнаходженням не більше ніж 30 км від юридичної адреси Замовник та на які видано експлуатаційний дозвіл, порівняно з іншими, які не мають такого приміщення, до яких відноситься і Скаржник, і які просто об’єктивно не можуть виконати вищезазначену вимогу (умову), а отже фактично позбавлені можливості надати тендерну пропозицію.
Щодо вимоги про те, що складське приміщення має бути одночасно виробничим, слід відзначити, що така вимога не передбачена жодним нормативним актом в сфері організації харчуванням здобувачів освіти та/або в сфері безпечності харчових продуктів.
В сфері послуг, які є предметом даної Закупівлі, складське приміщення пов’язане саме із діяльністю зі зберігання, в той час як виробниче приміщення пов’язане із діяльністю з приготування їжі (страв).
Отже складське та виробниче приміщення є різними приміщеннями за своїм функціональним призначенням та характеристиками. Поєднання двох вищезгаданих функціональних характеристик в одному приміщенні є скоріше виключенням, аніж правилом.
При цьому, згідно Додатку № 3 до ТД за даною Закупівлею приготування їжі відбувається безпосередньо на потужностях харчоблоку, розташованого в закладі освіти. Аутсорсер заходить у вже підготовлений харчоблок, використовує власний персонал, сировину, миючі та дезінфекційні засоби і несе повну відповідальність за дотримання вимог законодавства щодо безпечності харчових продуктів, санітарно-епідеміологічних норм і якості наданих послуг. У межах такого співробітництва Замовник надає у користування приміщення харчоблоку, а всі роботи, пов’язані з організацією харчування (закупівля продуктів, приготування та видача страв, прибирання, дотримання санітарно-гігієнічних вимог) здійснює аутсорсер.
Отже, для ціле даної Закупівлі виробничим приміщенням буде саме харчоблок, розташований в закладі освіти.
Отже вимоги про наявність складського (виробничого) є не лише необґрунтованою та надмірною, а така вимога суперечить технічним вимогам до предмету даної Закупівлі.
Стосовно вимоги про розташування складських приміщень, то, як зазначалось вище, організація харчування дітей згідно даної Закупівлі передбачає виготовлення та реалізацію готових страв надавачем послуг з харчування, з використанням матеріально-технічної бази закладів освіти.
Відповідно, надавач послуг з харчування має можливість та здатен забезпечити наявність відповідного запасу харчових продуктів та його зберігання з використанням наявної матеріально-технічної бази відповідних закладів освіти.
Отже, враховуючи, що предметом даної Закупівлі є саме послуги з організації харчування (приготування готових страв), а не продукти харчування, зокрема, поставка чи зберігання таких продуктів, наявність у учасника складських приміщень із розташуванням у межах конкретної територіальної (географічної) зони або на певній відстані від Замовника, як зазначено вище, жодним чином не впливає на здатність виконувати послугу з організації харчування в цілому, та за даною Процедурою закупівлі зокрема. Окрім того, враховуючи, серед іншого, що згідно Технічних вимог (Додаток № 3) приготування їжі буде здійснюватися безпосередньо на потужностях харчоблоку, розташованого в закладі освіти, відсутня безпосередня залежність порядку та якості надання послуг від такої вимоги (умови), тобто відсутній причинно-наслідковий зв’язок між такою встановленою Замовником вимогою (умовою) та метою її застосування в межах предмету цієї Закупівлі та з огляду на його технічні характеристики (Технічні вимоги).
При цьому, забезпечення безперервного та своєчасного харчування здобувачів освіти, дотримання вимог санітарного законодавства, температурних режимів зберігання та доставки харчових продуктів тощо, полягає не тільки, а власне і не стільки у наявності у учасника складського приміщення розташованого саме не більше ніж 30 км від юридичної адреси Замовника, а злагодженим та контрольованим процесом організації харчування, який складається, серед іншого, з вибору надійних виробників/постачальників якісних продуктів харчування, налагодження безперебійного постачання таких продуктів від виробників/постачальників, що включає серед іншого, чітку та взаємоузгоджену організаційно-технічну та логістичну взаємодію між виробником/постачальником та надавачем послуг, створенням відповідного запасу продуктів харчування за місцем надання послуг, належним плануванням завчасної доставки необхідних продуктів тощо.
При цьому, належним чином впроваджена та налагоджена система взаємовідносин з виробниками/постачальниками якісних продуктів харчування, диверсифікація шляхів постачання продуктів харчування, впровадження налагодженого процесу постачання продуктів харчування від виробника/постачальника, в т.ч. безпосередньо до місць приготування їжі, створення належних запасів продуктів за місцем приготування їжі, тощо, дозволяє в принципі виключити необхідність зберігання значних запасів продуктів харчування на власних складах надавача послуг з харчування, а тим більше з їх місцем розташування не більше ніж 30 км від юридичної адреси Замовника.
Щодо вимоги про те, що на таке складське (виробниче) приміщення має бути видано експлуатаційний дозвіл, слід відзначити наступне.
Згідно ч. 1 ст. 23 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» експлуатаційний дозвіл зобов’язані отримувати оператори ринку:
1) що провадять діяльність, пов’язану з виробництвом та/або зберіганням харчових продуктів тваринного походження;
2) в управлінні яких перебувають потужності агропродовольчого ринку, на яких здійснюються виробництво та/або обіг харчових продуктів тваринного походження.
При цьому, згідно ч. 2 ст. 23 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» обов’язок отримання експлуатаційного дозволу не поширюється в частині відповідної діяльності на операторів ринку, які здійснюють:
1) первинне виробництво харчових продуктів тваринного походження, а також пов’язану з ним діяльність, зокрема зберігання та поводження з первинною продукцією в місці первинного виробництва, за умови що при цьому істотно не змінюється стан такої продукції;
2) транспортування харчових продуктів тваринного походження, у тому числі тих, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, залишаючись придатними для споживання людиною;
3) зберігання харчових продуктів тваринного походження, які не потребують дотримання температурного режиму та можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, залишаючись придатними для споживання людиною;
4) виробництво та/або зберігання харчових продуктів, інгредієнтами яких є виключно продукти рослинного походження та/або перероблені продукти тваринного походження;
5) експлуатацію закладів громадського харчування, закладів роздрібної торгівлі харчовими продуктами та/або виробництво ремісничих харчових продуктів, виробництво харчових продуктів тваринного походження на малих потужностях з виробництва харчових продуктів тваринного походження.
В даній Закупівлі закуповуються послуги з організації харчування (послуги їдалень). Послуги з організації харчування (послуги їдалень), які є предметом даної Закупівлі, належать до сфери громадського харчування.
В даній Закупівлі не закуповуються продукти тваринного походження, у тому числі ті, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, а так само не закуповуються послуги зі зберігання харчових продуктів тваринного походження, у тому числі ті, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C.
Отже, така вимога не узгоджується з предметом Закупівлі.
При цьому згідно ст. 25 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» державній реєстрації підлягають потужності з виробництва та/або обігу харчових продуктів, на які не вимагається отримання експлуатаційного дозволу.
В той же час, Скаржник має саме складські приміщення, однак з розташуванням у інших територіальних (географічних) межах, напр., у м. Луцьку, а також має спеціалізований транспорт для забезпечення доставки продуктів харчування та/або готових страв (копії відповідних документів додаються до цієї Скарги), отже Скаржник в повній мірі спроможний забезпечити належне надання послуг, що є предметом Закупівлі, у відповідній кількості та якості, і без складського приміщення із визначеним в ТД місцем розташування, використовуючи при цьому усі наявні та доступні функціональні можливості тощо.
Окрім того, такі складські приміщення пройшли державну реєстрацію як потужності, оскільки на них не вимагається отримання експлуатаційного дозволу, як зазначено вище (копії відповідних документів додаються до цієї Скарги).
Таким чином, зазначені вище вимоги (умови) п. 4 Додатку № 1 до ТД про необхідність наявності у учасника складського [саме] (виробничого) приміщення, розташованого [саме] в близькій дальності від юридичної адреси Замовника, [саме] що становить не більше 30 км., яке має бути внесеним [саме] в Експлуатаційний дозвіл Держпродспоживслужби на ім’я учасника,
є надмірними, необґрунтованими та дискримінаційними, що надають переваги одним учасникам, які могли б задовольнити їм, порівняно з іншими, які об’єктивно не можуть виконати згадані дискримінаційні вимоги, до яких відноситься і Скаржник, чим порушуються вимоги ч. 4 ст. 22 Закону про закупівлі та одні з ключових принципів здійснення закупівель, визначених статтею 5 Закону про закупівлі, а саме – добросовісна конкуренція серед учасників та недискримінація учасників.
2. Відповідно до п. 9 Додатку № 6 до ТД Учасник повинен подати розроблене примірне чотиритижневе (весна) сезонне меню одноразового гарячого харчування здобувачів освіти з розрахунком та енергетичного складу для учнів закладів освіти. Надані примірники чотиритижневого меню повинні бути узгоджені з територіальною установою Держпродспоживслужби в Київській області. При складанні меню необхідно зазначити набір страв, вихід (маси) їх порцій для різних вікових груп та енергетичну цінність страв, що входять до раціонів примірних меню, сезонності (весна). При складанні меню зазначити номер рецептури по збірнику для дитячого харчування. Розроблене відповідно до норм постанови КМУ «Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку» від 24 березня 2021 р. № 305 чотиритижневе сезонне меню, погоджене з ГУ Держпродспоживслужби в Київській області.
Отже, враховуючи вищезазначені положення п. 9 Додатку № 6 до ТД, Замовником встановлена умова про надання учасником примірного чотиритижневого сезонного меню, яке повинно відповідати, зокрема, наступним вимогам:
- меню повинно бути узгоджено з територіальною установою Держпродспоживслужби в Київській області;
- в меню повинно бути зазначено номер рецептури по збірнику для дитячого харчування;
- меню повинно бути погоджене з ГУ Держпродспоживслужби в Київській області.
Однак, вищезгадані вимоги (умови) про те, що меню повинно бути узгоджено з територіальною установою Держпродспоживслужби саме в Київській області; в меню повинно бути зазначено саме номер рецептури саме по збірнику для дитячого харчування, меню повинно бути погоджене саме з ГУ Держпродспоживслужби в Київській області, є дискримінаційними, що надає перевагу одним учасникам, які мають такі меню, порівняно з іншими, які не мають таких документів, до яких відноситься і Скаржник, і які просто об’єктивно не можуть виконати вищезазначену вимогу (умову), а отже фактично позбавлені можливості надати тендерну пропозицію.
При цьому, такі вимоги самі по собі є безпідставними, надмірними, невиправданими тощо.
Так, Постановою Кабінету Міністрів України від 24 березня 2021 р. № 305 «Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку», положенням якої згідно вищезазначених вимог повинно відповідати меню, затверджено Норми харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку (далі – Норми № 305) та Порядок організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку (далі – Порядок № 305).
Згідно п. 3 Порядку № 305 примірне чотиритижневе сезонне меню – це документ, що містить набір страв, вихід (масу) їх порцій для різних вікових груп, враховує особливі дієтичні потреби здобувачів освіти/дітей (у разі наявності), сезонність (осінь, зима, весна, літо).
Згідно п. 36 Порядку у разі постачання до закладу освіти, закладу оздоровлення та відпочинку готових страв та/або послуг з харчування примірне чотиритижневе сезонне меню та асортимент буфету (у разі наявності) можуть складатися постачальником послуг з харчування (технологом, завідувачем виробництва) та затверджуватися керівником оператора ринку харчових продуктів, що здійснює постачання готових страв та/або послуг з харчування. Примірне чотиритижневе сезонне меню та асортимент буфету дозволено використовувати після погодження з територіальним органом Держпродспоживслужби. Без такого погодження дозволено використовувати меню, рекомендоване МОЗ.
Вищезгаданий Порядок № 305 не містить окремих вимог, які регулюють порядок погодження примірного чотиритижневого сезонного меню з територіальним органом Держпродспоживслужби. При цьому відзначимо, що також відсутній нормативно-правовий акт, який би встановлював регламент (окрему процедуру) погодження такого примірного чотиритижневого сезонного меню.
В той же час, Порядок № 305 не пов’язує особливості складання (розроблення) примірного чотиритижневого сезонного меню за територіальною ознакою, зокрема, за місцезнаходженням замовника послуг з харчування чи закладу освіти.
Окрім того, чинне законодавство не пов’язує особливості складання (розроблення) меню в залежності від територіального органу Держпродспоживслужби, в якому воно затверджується.
Отже, основні елементи меню - набір страв, вихід (маса) їх порцій для різних вікових груп, тощо – не залежать від того, де знаходяться споживачі – діти/учні, а так само не залежить від органу Держпродспоживслужби, в якому воно затверджується.
Враховуючи викладене вище, чинним законодавством не передбачено, з одного боку, що на етапі здійснення закупівель послуг з харчування примірне чотиритижневе сезонне меню, яке складається (може складатися) постачальником послуг з харчування, повинно бути погоджено у певному (конкретному) територіальному органі Держпродспоживслужби, зокрема, за місцезнаходженням замовника послуг з харчування чи закладу освіти, в якому надаватимуться послуги, тощо.
Окрім того, чинним законодавством, зокрема Порядком № 305 та Нормами № 305, не передбачено, що примірне чотиритижневе сезонне меню розробляється саме за певними рецептурами саме по збірнику для дитячого харчування з наступним посиланням на відповідний збірник рецептів в наданому учасником меню.
В той же час, Скаржник має чотиритижневі сезонні меню, погоджені з територіальним органом Держпродспоживслужби (скан-копії відповідних документів додаються до цієї Скарги), які відповідають нормам Постанови Кабінету Міністрів України від 24.03.2021 № 305 «Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку».
При цьому, таке меню розроблено не на підставі рецептур по збірнику для дитячого харчування (що не є порушенням законодавства у сфері організації харчування в закладах освіти, як зазначено вище), а на підставі відповідних власних технологічних карток, в яких повністю враховано положення Норм № 305 та Порядку № 305.
При цьому, в розроблених Скаржником меню містяться посилання саме на такі технологічні картки (ТК).
Таким чином зазначені вище вимоги (умови) п. 9 Додатку № 6 до ТД про те, що:
- надані примірники чотиритижневого меню повинні бути узгоджені з територіальною установою Держпродспоживслужби [саме] в Київській області.
- при складанні меню зазначити номер [саме] рецептури [саме] по збірнику для дитячого харчування.
- надати розроблене відповідно до норм постанови КМУ «Про затвердження норм та Порядку організації харчування у закладах освіти та дитячих закладах оздоровлення та відпочинку» від 24 березня 2021 р. № 305 чотиритижневе сезонне меню, погоджене [саме] з ГУ Держпродспоживслужби в Київській області,
з одного боку, є невиваженими та необгрунтованими в принципі, а з іншого – такі умови (вимоги) є дискримінаційними, що надають переваги одним учасникам, які могли б задовольнити їм, порівняно з іншими, які об’єктивно не можуть виконати згадані дискримінаційні вимоги, до яких відноситься і Скаржник, чим порушуються вимоги ч. 4 ст. 22 Закону про закупівлі та одні з ключових принципів здійснення закупівель, визначених статтею 5 Закону про закупівлі, а саме – добросовісна конкуренція серед учасників та недискримінація учасників.
3. Згідно п. 23 Додатку № 6 до ТД учасники повинні надати в складі тендерної пропозиції експлуатаційний дозвіл виданий Держпродспоживслужби на ім’я учасника, в якому міститься інформації про всі складські приміщення учасника.
Як зазначалось вище в Скарзі (за п.1) в даній Закупівлі закуповуються послуги з організації харчування (послуги їдалень). Послуги з організації харчування (послуги їдалень), які є предметом даної Закупівлі, належать до сфери громадського харчування.
В даній Закупівлі не закуповуються продукти тваринного походження, у тому числі ті, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, а так само не закуповуються послуги зі зберігання харчових продуктів тваринного походження, у тому числі ті, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C.
Отже, вищезгадана вимога про необхідність надання експлуатаційного дозволу, виданого Держпродспоживслужби на ім’я учасника, в якому міститься інформації про всі складські приміщення учасника, не узгоджується з предметом Закупівлі.
При цьому згідно ст. 25 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» державній реєстрації підлягають потужності з виробництва та/або обігу харчових продуктів, на які не вимагається отримання експлуатаційного дозволу.
В той же час, Скаржник має здійснив саме державну реєстрацію складських приміщень, оскільки на них не вимагається отримання експлуатаційного дозволу, як зазначено вище, та відповідно може надати документ про проведення такої державної реєстрації потужності (копії відповідних документів додаються до цієї Скарги).
Таким чином, зазначені вище вимоги (умови) п. 23 Додатку № 1 до ТД про те, що учасник повинен надати в складі тендерної пропозиції [саме] експлуатаційний дозвіл виданий Держпродспоживслужби на ім’я учасника, в якому міститься інформації про всі складські приміщення учасника,
є надмірними, необґрунтованими та дискримінаційними, що надають переваги одним учасникам, які могли б задовольнити їм, порівняно з іншими, які об’єктивно не можуть виконати згадані дискримінаційні вимоги, до яких відноситься і Скаржник, чим порушуються вимоги ч. 4 ст. 22 Закону про закупівлі та одні з ключових принципів здійснення закупівель, визначених статтею 5 Закону про закупівлі, а саме – добросовісна конкуренція серед учасників та недискримінація учасників.
Враховуючи викладене вище, встановлені Замовником вищезазначені дискримінаційні вимоги (умови) порушують права та інтереси Скаржника, оскільки фактична неспроможність виконати такі дискримінаційні умови Скаржником позбавляє останнього можливості подати пропозицію в цілому (встановлені такі надмірні, невиважені, невиправдані та безпідставні умови (вимоги), які заздалегідь не можуть бути виконані Скаржником).
В той же час Скаржник має намір та можливість надати послуги, що є предметом Закупівлі, на належному рівні та може надати дійсно конкурентоспроможну пропозицію.