ДК 021:2015:33600000-6 Фармацевтична продукція ((Інші лікарські засоби))

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 4165-р/пк-пз від 08.04.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "А-ФАРМРЕСУРС" (код ЄДРПОУ: 45257181) від 27 березня 2026 № UA-2026-03-23-006116-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 30.03.2026 № 3642-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що відповідно до частини ІІ додатку 2 Документації в чинній редакції Замовником до закупівлі оголошено наступні лікарські засоби:

Sevoflurane р-н д/інг. 100%, фл. 250 мл, №1 пач. 120 2 Propofol* емульсія д/і 10мг/мл, амп. 20 мл, №5 пач. 500 3 Atracurium р-н д/і 10 мг/мл, амп. 5 мл, №5 пач. 20 4 Diazepam р-н для ін'єкцій 5 мг/мл, амп. 2 мл, №10 пач. 107 5 Ketamine р-н д/і 50 мг/мл, амп. 2 мл, №10 пач. 18 6 Fentanyl р-н д/і 0,05 мг/мл, амп. 2 мл, №5 пач. 603.

Відповідно до п.28 Постанови тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням особливостей. Частиною 4 статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Частиною 1 статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з ч. 4 статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Замовником, відповідно до Специфікації, закуповуються загальним лотом (одним списком):

- за позиціями №4-6 наркотичні лікарські засоби згідно з Постановою Кабінету Міністрів України від 6 травня 2000 №770 "Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів" (зі змінами), які потребують окремої ліцензії Державної служби України та контролю за наркотиками на право здійснення господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, а саме:

4 Diazepam р-н для ін'єкцій 5 мг/мл, амп. 2 мл, №10 пач. 107 5 Ketamine р-н д/і 50 мг/мл, амп. 2 мл, №10 пач. 18 6 Fentanyl р-н д/і 0,05 мг/мл, амп. 2 мл, №5 пач. 603 - за позиціями №1-3 лікарські засоби для торгівлі якими не потрібно ліцензії на право здійснення господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, а саме:

Sevoflurane р-н д/інг. 100%, фл. 250 мл, №1 пач. 120 2 Propofol* емульсія д/і 10мг/мл, амп. 20 мл, №5 пач. 500 3 Atracurium р-н д/і 10 мг/мл, амп. 5 мл, №5 пач. 20.

Тобто, медико-технічні вимоги на предмет закупівлі (частина ІІ додатку 2 Документації) містять перелік лікарських засобів, реалізація яких потребує окремої ліцензії на право здійснення господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів за позиціями №4-6.

Таке формування предмету закупівлі обмежує конкуренцію, порушує вимоги частини 4 статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, а також права та законні інтереси Скаржника, як потенційного учасника вказаної закупівлі, оскільки перешкоджає взяти участь у процедурі закупівлі в цілому.

Діяльність з обігу наркотичних засобів та прекурсорів регулюються Законом України "Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів та прекурсорів". Зокрема, дана діяльність підлягає ліцензуванню відповідно до ст. 7 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності", Постанови Кабінету Міністрів України від 6 травня 2000 №770 "Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів".

Згідно з викладеним, предмет закупівлі складений таким чином, що взяти участь у ньому зможуть лише ті учасники, які одночасно мають дві ліцензії:

- ліцензію і на оптову/роздрібну торгівлю лікарськими засобами;

- ліцензію на право здійснення господарської діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин та прекурсорів, що суперечить принципам добросовісної конкуренції та недискримінації учасників та обмежує права та законні інтереси Скаржника, як потенційного учасника вказаної закупівлі, оскільки поєднання в одному лоті наркотичних засобів, а також наркозних та інших препаратів, враховуючи особливості обігу наркотичних засобів, перешкоджає участі Скаржнику та іншим дистриб’юторам лікарських засобів, що не мають необхідної ліцензії, але здатні запропонувати всі інші фармацевтичні препарати за конкурентною ціною та порушує принципи здійснення закупівель, визначені в статті 5 Закону, таких як відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель та недискримінація учасників Скаржник додає, що вбачається, що рішення Замовника об’єднати ці лікарські засоби в один лот базується не на бажанні закупити якісні товари за найвигіднішими цінами (що може забезпечити велике коло учасників), а на лобіюванні інтересів тих учасників, які можуть запропонувати весь перелік лікарських засобів. Такий підхід Замовника до формування медико-технічних вимог є дискримінаційним та таким, що порушує принципи, передбачені статтею 5 Закону.

Скаржник звертає увагу на те, що відповідно до сумісних рекомендацій Міністерства економічного розвитку і торгівлі України та Міністерства охорони здоров’я України викладених у листі №01.7/33810 від 19.12.2018 (додається) Замовникам з метою дотримання принципів здійснення публічних закупівель рекомендовано:

"У разі закупівлі наркотичних лікарських засобів, для реалізації яких необхідна окрема ліцензія Державної служби України з лікарських засобів та контролю за наркотиками, не рекомендується об’єднувати такі наркотичні засоби в одну частину закупівлі (лот) з іншими лікарськими засобами та відповідно рекомендується виокремлювати вимоги до постачання наркотичних та інших лікарських засобів".

Враховуючи наведені вище аргументи, з метою дотримання законодавства України, в тому числі Закону, інших нормативно-правових актів, принципів здійснення публічних закупівель, в т.ч. забезпечення ефективності проведення процедури закупівлі, максимальної економії та конкурентності, поділ процедури закупівлі на два лоти відокремить таким чином наркотичні препарати від інших лікарських засобів з метою усунення дискримінаційних вимог тендерної документації, розширення доступу потенційних учасників до процедури закупівлі, дозволить уникнути дискримінації, збільшити конкуренцію та допоможе забезпечити максимальну економію бюджетних коштів без втрат в якості та безпечності лікарських засобів, що закуповуватимуться.

Скаржник просить зобов’язати Замовника привести Документацію у відповідність до вимог законодавства України, а саме – виключити дискримінаційні вимоги та порушення законодавства, про які йдеться у скарзі (поділ процедури закупівлі на два лоти, з відокремленням наркотичних та психотропні препарати від інших лікарських засобів).

Замовник зазначає, що в зв'язку з розглядом Скарги до Антимонопольного комітету України на дискримінаційні умови Документації в закупівлі UA-2026-03-23-006116-а, пропонує внести зміни до Документації, що додаються.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником: ДК 021:2015:336000006 Фармацевтична продукція (Інші лікарські засоби).

Відповідно до підпункту 4.2 пункту 4 розділу 1 Документації опис окремої частини (частин) предмета закупівлі (лота), щодо якої можуть бути подані тендерні пропозиції:

Закупівля здійснюється щодо предмета закупівлі в цілому.

Додаток 1 Документації містить іншу інформацію встановлену відповідно до чинного законодавства України (для учасників — юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб — підприємців).

Інші документи від Учасника:

Достовірна інформація у вигляді довідки довільної форми, у якій зазначити дані про наявність чинної ліцензії або документа дозвільного характеру на провадження виду господарської діяльності Учасника, якщо отримання дозволу або ліцензії на провадження такого виду діяльності передбачено чинним законодавством України. Замість довідки довільної форми Учасник може в складі тендерної пропозиції надати чинну ліцензію або документ дозвільного характеру.

Додаток 2 Документації містить необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, технічна специфікація.

Частина ІІ Специфікація № Міжнародна Назва лікарського засобу (або Одиниці Кількість з/п непатентована еквівалент), дозування, к-ть в упаковці виміру назва лікарського засобу Sevoflurane р-н д/інг. 100%, фл. 250 мл, №1 пач.

Propofol* емульсія д/і 10мг/мл, амп. 20 мл, №5 пач.

Atracurium р-н д/і 10 мг/мл, амп. 5 мл, №5 пач.

Diazepam р-н для ін'єкцій 5 мг/мл, амп. 2 мл, №10 пач.

Ketamine р-н д/і 50 мг/мл, амп. 2 мл, №10 пач.

Fentanyl р-н д/і 0,05 мг/мл, амп. 2 мл, №5 пач.

Відповідно до частини першої статті 7 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності, зокрема:

10) виробництво лікарських засобів, оптова та роздрібна торгівля лікарськими засобами, імпорт лікарських засобів (крім активних фармацевтичних інгредієнтів) - з урахуванням особливостей, визначених Законом України "Про лікарські засоби";

22) культивування рослин (крім конопель для промислових цілей, визначених Законом України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори"), включених до таблиці I Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого Кабінетом Міністрів України, розроблення, виробництво, виготовлення, зберігання, перевезення, придбання, реалізація (відпуск), ввезення на територію України, вивезення з території України, використання, знищення наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, включених до зазначеного Переліку, - з урахуванням особливостей, визначених Законом України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори", у тому числі щодо строку, на який видається ліцензія на цей вид господарської діяльності.

Відповідно до статті 19 Закону України "Про лікарські засоби" оптова, роздрібна торгівля лікарськими засобами на території України здійснюється суб’єктами господарювання на підставі ліцензії, яка видається в порядку, встановленому законодавством.

Забороняється електронна роздрібна торгівля та доставка кінцевому споживачу, зокрема:

лікарських засобів, обіг яких відповідно до закону здійснюється за наявності ліцензії на провадження діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів.

Відповідно до Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" цей Закон визначає правові та організаційні засади державної політики щодо обігу в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, встановлює порядок державного контролю, повноваження органів виконавчої влади, права та обов'язки фізичних і юридичних осіб у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів.

Відповідно до статті 1 Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" встановлено, зокрема, що наркотичні засоби - речовини природні чи синтетичні, препарати, рослини, включені до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів.

Відповідно до статті 2 Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" встановлено, зокрема, що наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори з урахуванням доцільності їх використання у медичній практиці та залежно від ступеня їх небезпечності для здоров'я людини і застосовуваних заходів контролю за їх обігом включаються до відповідно пронумерованих списків таблиць Переліку:

таблиця II містить наркотичні засоби, у тому числі рослини, і психотропні речовини, включені до списків № 1 і № 2, обіг яких на території України обмежено та стосовно яких установлюються заходи контролю;

таблиця III містить наркотичні засоби і психотропні речовини, включені до списків № 1 і № 2, обіг яких в Україні обмежено та стосовно яких допускаються виключення деяких заходів контролю.

Відповідно до статті 6 Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" встановлено, зокрема, що відповідно до цього Закону, міжнародних договорів України на території України встановлюються заходи контролю за обігом наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, що передбачають:

ліцензування відповідних видів діяльності з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів.

Відповідно до статті 7 Закону України "Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори" встановлено, зокрема, що діяльність з обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, включених до таблиць II і III Переліку, та прекурсорів, включених до таблиці IV Переліку, здійснюється суб’єктами господарювання за наявності в них ліцензії на здійснення відповідних видів діяльності, крім випадків, передбачених статтею 19 цього Закону.

Відповідно до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 06.05.2000 №770 встановлено, зокрема:

Таблиця II Список № 1 Наркотичні засоби та рослини, обіг яких обмежено Фентаніл 1-фенетил-4-N-пропіоніланілінопіперидин Список № 2 Психотропні речовини, обіг яких обмежено Кетамін (±)-2-(2-хлорфеніл)-2-(метиламіно)циклогексанон) Таблиця III Список № 2 Психотропні речовини, обіг яких обмежено і стосовно яких допускаються виключення деяких заходів контролю Діазепам 7-хлор-1,3-дигідро-1-метил-5-феніл-2H-1,4-бензодіазепін-2-он.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 03.04.2026 було внесено зміни до Документації та викладено оскаржувану вимогу Документації в наступній редакції:

Відповідно до підпункту 4.2 пункту 4 розділу 1 Документації опис окремої частини (частин) предмета закупівлі (лота), щодо якої можуть бути подані тендерні пропозиції:

Закупівля здійснюється щодо предмета закупівлі по лотах:

Лот 1. код за ДК 021:2015:33600000-6 Фармацевтична продукція ((Інші лікарські засоби)) – 541132,00 грн.

Лот 2. код за ДК 021:2015:33600000-6 Фармацевтична продукція ((Інші лікарські засоби)) – 101868,00 грн.

Додаток 2 Документації містить необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, технічна специфікація.

ЛОТ 1 Частина ІІ Специфікація № Міжнародна Назва лікарського засобу (або Одиниці Кількість з/п непатентована еквівалент), дозування, к-ть в упаковці виміру назва лікарського засобу Sevoflurane р-н д/інг. 100%, фл. 250 мл, №1 пач.

емульсія д/і 10мг/мл, амп. 20 мл, №5 р-н д/і 10 мг/мл, амп. 5 мл, №5 пач.

пач.

Назва лікарського засобу (або еквівалент), дозування, к-ть в упаковці Одиниці виміру Кількість Propofol* Atracurium ЛОТ 2 Частина ІІ Специфікація Міжнародна непатентована назва лікарського засобу Diazepam р-н для ін'єкцій 5 мг/мл, амп. 2 мл, №10 пач.

Ketamine Fentanyl р-н д/і 50 мг/мл, амп. 2 мл, №10 р-н д/і 0,05 мг/мл, амп. 2 мл, №5 пач.

пач.

№ з/п Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, наявні підстави для припинення розгляду Скарги.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для припинення розгляду Скарги.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Припинити розгляд скарги товариства з обмеженою відповідальністю "АФАРМРЕСУРС" (код ЄДРПОУ: 45257181) від 27 березня 2026 № UA-2026-03-23-006116a.c1.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації