Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 3271-р/пк-пз від 20.03.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "НАУКОВО-ВИРОБНИЧА ФІРМА "ВІКОНТ" (код ЄДРПОУ: 20423276) від 11 березня 2026 № UA-2026-03-06-000905-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 13.03.2026 № 2926-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що в Документації Замовник встановив вимогу про надання скан-копій оригіналів актів Держпродспоживслужби, складених за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP, а також актів державного контролю (інспектування) стосовно дотримання оператором ринку вимог законодавства про харчові продукти, причому такі акти повинні бути видані у кожному кварталі 2025 року у кількості не менше 4 актів. Така вимога є надмірною, непропорційною та дискримінаційною, оскільки Замовник вимагає не підтвердження факту здійснення учасником законної діяльності у сфері обігу харчових продуктів та перебування під державним контролем, а фактично наявність у нього заздалегідь накопиченого масиву контрольних документів, отриманих у наперед визначеній періодичності. Водночас сама по собі кількість таких актів не свідчить про вищий рівень безпечності харчових продуктів, не підтверджує кращу якість майбутнього виконання договору та не перебуває у прямому причинному зв’язку з предметом закупівлі, а лише створює штучний бар’єр для участі у процедурі закупівлі.
Зазначена вимога є дискримінаційною ще й тому, що її виконання об’єктивно залежить не від належної господарської діяльності учасника, а від того, чи мав він можливість завчасно сформувати саме такий комплект актів, який вимагає Замовник.
Проведення відповідних заходів державного контролю можливе, зокрема, за зверненням суб’єкта господарювання, а отримання одного такого акта потребує часу, при цьому Замовник вимагає не один документ, а не менше чотирьох. Отже, виконати таку вимогу в межах строку подання Пропозицій можуть переважно лише ті суб’єкти, які попередньо знали про подібний характер вимог та заздалегідь мали відповідні акти. Саме тому спірна умова не забезпечує перевірку здатності учасника виконати договір, а обмежує конкуренцію шляхом допуску лише вузького кола суб’єктів, які вже володіють потрібним пакетом документів.
При цьому наявність одного акту Держпродспоживслужби за відповідний період є достатнім і належним підтвердженням того, що учасник є оператором ринку харчових продуктів, здійснює діяльність у правовому полі та перебуває під державним контролем у сфері безпечності харчових продуктів. Один акт, складений за результатами перевірки або аудиту, вже містить відомості про суб’єкта господарювання, його потужності, предмет контролю, обсяг перевірених питань та висновки компетентного органу щодо дотримання законодавства. Саме тому вимога про надання чотирьох актів у кожному кварталі не додає нової юридично значущої інформації для оцінки учасника, а лише підвищує формальний поріг доступу до закупівлі. Один акт перевірки на рік дає можливість оцінити належний рівень впровадження та функціонування процедур, заснованих на принципах HACCP, а також дотримання оператором ринку вимог законодавства у сфері безпечності харчових продуктів, отже вимога Замовника виходить далеко за межі необхідного та достатнього.
Діяльність операторів ринку харчових продуктів регулюється спеціальним законодавством у сфері безпечності та якості харчових продуктів, яке передбачає впровадження процедур, заснованих на принципах HACCP, а також дотримання санітарних і гігієнічних вимог. Отже, для підтвердження спроможності учасника належно виконати договір достатньо встановити вимоги, які дозволяють перевірити факт функціонування такої системи та проходження державного контролю, але не вимагати множинні акти у наперед визначеній кількості, яка не передбачена законом як обов’язкова умова участі у закупівлі. Таким чином, спірна вимога не відповідає принципу недискримінації учасників, оскільки покладає на суб’єктів господарювання додатковий обов’язок, якого закон не встановлює, та який не є об’єктивно необхідним для закупівлі продуктових наборів.
Отже, вимоги Замовника щодо надання у складі Пропозиції не менше чотирьох актів Держпродспоживслужби за кожний квартал 2025 року, у тому числі актів за результатами аудиту процедур, заснованих на принципах HACCP, є надмірними, необґрунтованими, такими, що не передбачені законодавством як обов’язкові для участі у закупівлі, не мають прямого зв’язку з предметом закупівлі та порушують принципи добросовісної конкуренції і недискримінації учасників, визначені статтею 5 Закону. З огляду на викладене, Документація підлягає зміні шляхом виключення зазначених вимог, а у разі якщо Замовник вважає за необхідне підтвердження проходження державного контролю, така вимога має бути приведена до пропорційного обсягу з можливістю подання одного акту Держпродспоживслужби за 2025 рік, який є достатнім так закон не встановлює обов'язкової кількості актів для підтвердження належного функціонування системи безпечності харчових продуктів у діяльності учасника.
Замовник зазначає, що законодавством передбачено, що оператори ринку зобов’язані забезпечувати дотримання вимог Закону "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів", зокрема, щодо розроблення, введення в дію та застосування постійно діючих процедур, що засновані на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках (НАССР).
Отже, у своїй Документації, Замовник може передбачати необхідність надання інформації про впровадження та застосування постійно діючих процедур, заснованих на принципах системи, аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках (НАССР) на потужностях, а також копії актів, складених за результатами заходів державного контролю у сфері безпечності та окремих показників якості харчових продуктів, що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі вимогам законодавства про безпечність та окремі показники якості харчових продуктів.
Правові та організаційні засади державного контролю, що здійснюється з метою перевірки дотримання операторами ринку законодавства про харчові продукти, корми, здоров’я та благополуччя тварин, а також законодавства про побічні продукти тваринного походження під час ввезення (пересилання) таких побічних продуктів на митну територію України, визначено Законом України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин" (далі – Закон № 2042).
Частиною першою статті 25 Закону № 2042 визначено, що планові заходи державного контролю здійснюються відповідно до щорічного плану державного контролю.
Водночас постановою Кабінету Міністрів України від 13.03.2022 № 303 "Про припинення заходів державного нагляду (контролю) в умовах воєнного стану" (далі – Постанова № 303) припинено проведення планових та позапланових заходів державного нагляду (контролю) на період воєнного стану, введеного Указом Президента України від 24.02.2022 № 64 "Про введення воєнного стану в Україні".
Згідно з Переліком підстав для здійснення позапланових заходів державного контролю за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин на період воєнного стану, затвердженим наказом Мінагрополітики від 03.01.2023 № 5, зареєстрованим у Мін’юсті 06.01.2023 за № 33/39089 (із змінами), підставами для здійснення позапланових заходів державного нагляду (контролю), зокрема, є: подання суб’єктом господарювання письмової заяви до відповідного органу державного нагляду (контролю) про здійснення заходу державного нагляду (контролю) за його бажанням.
Відповідно до абзацу першого частини першої статті 6 Закону України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності" підставою для здійснення позапланових заходів є подання суб’єктом господарювання письмової заяви до відповідного органу державного нагляду (контролю) про здійснення заходу державного нагляду (контролю) за його бажанням.
Ураховуючи викладене, з метою підтвердження учасниками процедури закупівлі розроблення, запровадження та використання постійно діючих процедур, які базуються на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках (НАССР), Замовник може встановлювати вимогу в Документації щодо надання такими учасниками копії акта державного контролю, складеного за результатами проведення позапланового заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти, проведеного територіальним органом Держпродспоживслужби на підставі заяви оператора ринку (учасника процедури закупівлі).
Згідно з п. 6 Закону України "Про основні засади державного нагляду (контролю) у сфері господарської діяльності" ‒ Позапланові заходи зі здійснення державного нагляду (контролю) п. 4 : Строк здійснення позапланового заходу не може перевищувати десяти робочих днів, а щодо субʼєктів малого підприємництва ‒ двох робочих днів.
Зважаючи на предмет закупівлі (продуктові набори на Виконання міської цільової програми "Турбота. Назустріч киянам" на 2025-2027 роки"), вимога щодо надання Актів перевірки Держпродспоживслужби (без виявлених порушень) у Документації є логічною, оскільки вона стосується підтвердження відповідності учасника технічним та якісним вимогам до предмету закупівлі при закупівлі продуктів харчування. Зазначена вимога не спрямована на підтвердження факту проходження перевірки як такого, а має на меті оцінку стабільності функціонування системи управління безпечністю харчових продуктів, що є критично важливим з урахуванням соціальної значущості предмета закупівлі та категорії кінцевих отримувачів продукції. Чинне законодавство України не забороняє проведення заходів державного контролю за ініціативою оператора ринку, у тому числі в умовах воєнного стану.
Відповідно, отримання декількох актів перевірок протягом року є можливим та не залежить виключно від ризик - орієнтованого підходу. Водночас один акт перевірки не дає можливості оцінити системність, безперервність та належний рівень впровадження процедур НАССР у динаміці. Систематичність проходження перевірок щодо дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти на підприємстві за участю спеціально уповноважених державних органів якнайкраще відображають реальний стан субʼєкта господарювання, що здійснює діяльність пов’язану з виготовленням та зберіганням харчових продуктів, що входять до складу продуктового набору. Отже, вимога щодо надання скан-копій актів перевірок, що видані у кожному кварталі 2025 року, є обґрунтованою предметом закупівлі, застосовується до всіх учасників на рівних умовах та не порушує принципів недискримінації та пропорційності.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам замовника.
16. Скан-копії оригіналів актів Держпродспоживслужби, складених за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP на підприємстві Учасника (згідно Наказу Міністерства аграрної політики № 446 від 08.08.2019 р. Акт без виявлених порушень), що видані у кожному кварталі 2025 року (не менше 4 актів).
17. Скан-копія оригіналів актів Держпродспоживслужби, складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти на підприємстві Учасника (згідно Наказу Міністерства економіки України № 143-22 від 21.01.2022 року), що видані у кожному кварталі 2025 року (не менше 4 актів).
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:
- Акт від 29.05.2025 № 40/2025 складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти ТОВ НВФ ВІКОНТ;
- Акт від 21.05.2025 № 37/2025 складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP ТОВ НВФ "Віконт".
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати акти Держпродспоживслужби, складені за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP на підприємстві учасника та акти Держпродспоживслужби, складений за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно дотримання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти на підприємстві учасника, які видані саме у кожному кварталі 2025 року (саме не менше 4 актів), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що Замовник одночасно вимагає від учасників надання технічних умов на послуги з фасування та пакування продуктових наборів тривалого зберігання, довідки про внесення таких технічних умов до Єдиної бази даних "Технічні умови України", а також письмового підтвердження від володільця бази даних із зазначенням терміну чинності, кількості зареєстрованих змін та власника. Така вимога також є дискримінаційною, оскільки законодавством України не встановлено обов’язку розроблення технічних умов саме для діяльності з фасування або пакування харчових продуктів, так само як не передбачено і обов’язковості їх реєстрації у базі даних "Технічні умови України". Отже, Замовник фактично перетворює добровільний технічний документ на обов’язкову умову участі у закупівлі, чим безпідставно обмежує коло потенційних учасників лише тими суб’єктами господарювання, які заздалегідь розробили та зареєстрували такі технічні умови, хоча це не є необхідним для належного постачання товару.
Ані Закон України "Про стандартизацію", ані Закон України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів", ані постанова КМУ № 823 не встановлюють загального обов’язку для операторів ринку мати технічні умови саме на фасування та пакування продуктових наборів або реєструвати такі ТУ в базі "Технічні умови України". Тому вимога Замовника про обов’язкове надання таких ТУ є додатковою, не передбаченою законом, непропорційною та дискримінаційною.
Більше того, предметом цієї закупівлі є товар, а саме - продуктові набори, а не послуги з розроблення нормативно-технічної документації. Якщо діяльність оператора ринку вже регулюється вимогами спеціального харчового законодавства, системою HACCP, санітарними та гігієнічними правилами, то нав’язування учасникам обов’язку мати окремі технічні умови та підтвердження їх реєстрації не має прямого, необхідного і пропорційного зв’язку з предметом закупівлі. За таких обставин спірна вимога не спрямована на перевірку якості товару, а виконує функцію додаткового бар’єра допуску до участі в процедурі, що прямо суперечить принципам здійснення публічних закупівель.
Отже, вимоги щодо надання технічних умов на фасування та пакування продуктових наборів і підтвердження їх реєстрації у базі даних "Технічні умови України", є надмірними, необґрунтованими, такими, що не передбачені законодавством як обов’язкові для участі у закупівлі, не мають прямого зв’язку з предметом закупівлі та порушують принципи добросовісної конкуренції і недискримінації учасників, визначені статтею 5 Закону.
Замовник зазначає, що вимога щодо надання технічних умов на послуги з фасування та пакування продуктових наборів встановлена Замовником з метою підтвердження наявності в учасника формалізованих та стандартизованих процесів виконання зазначених послуг. Замовник не заперечує, що розроблення та реєстрація Технічних умов відповідно до законодавства у сфері стандартизації є добровільною, проте, наразі, немає єдиного державного стандарту який би регулював фасування/пакування окремих товарів та в цілому продуктового набору, окремі технічні регламенти та законодавчі акти встановлюють вимоги до деяких товарів, які фасуються за масою та об’ємом у готову упаковку, до матеріалів та предметів, призначених для контакту з харчовими продуктами, до маркування харчових продуктів, але Замовник немає можливості перевірити чи дотримується оператор ринку передбачених законодавством вимог та чи врегульований даний процес на підприємстві Учасника.
З прийняттям Закону України "Про матеріали і предмети, призначені для контакту з харчовими продуктами", метою якого є захистити здоров’я споживачів та гарантувати, що кожна упаковка, у якій зберігаються продукти, є безпечною для людини, оператори ринку отримали імперативні норми щодо упакування товарів та відповідальність за недотримання цих норм відповідно до Закону України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я тварин та благополуччя тварин".
Оскільки Замовник немає технологічної можливості перевірки дотримання учасниками вимог Закону, то наявність зареєстрованих Технічних умов свідчить про спроможність учасника забезпечити стабільність, відтворюваність та контрольованість процесів фасування і пакування, безпечність пакувальних матеріалів та транспортної тари, що безпосередньо впливає на якість та безпечність кінцевого продукту. А той факт, що ТУ Учасника внесені до Єдиної бази даних "Технічні умови України" із вказанням їх назви, дати реєстрації та номеру, є достатнім підтвердженням що вони перевірені державними підприємствами, що підпорядковані Мінекономрозвитку України на відповідність законодавству, технічним регламентам, вимогам національних стандартів. Щодо вимоги надати скан-копію титульної сторінки Технічних умов то на титульній сторінці ТУ, які за заявою власника вносяться до бази даних "Технічні умови України", поряд із штампом державного підприємства про перевірку, ставиться штамп "Внесено до бази даних "Технічні умови України". Наявність такого штампу свідчить що Технічні умови повністю відповідають вимогам законодавства України.
Метою встановлення даної вимоги є виключно прагнення Замовника переконатися, що продукти розфасовані та упаковані згідно вимог діючого законодавства, у відповідні матеріали та тару, що є безпечними для кінцевого споживача, а процес відповідає санітарним нормам.
Згідно з ст. 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості, як, зокрема: інструкція з підготовки тендерних пропозицій, один або кілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до ст. 16 Закону з урахуванням положень Особливостей та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників процедури закупівлі установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. При цьому тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Зазначена вимога є однаковою для всіх потенційних учасників, не містить посилань на конкретних виробників або суб’єктів господарювання та не обмежує конкуренцію.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям та іншим вимогам замовника.
18. Учасник має надати у складі тендерної пропозиції скан-копію титульної сторінки Технічних умов на послуги з фасування та пакування продуктових наборів тривалого зберігання та сфери застосування такого ТУ У. На підтвердження наявності в Учасника Технічних умов на послуги з фасування та пакування продуктових наборів тривалого зберігання, надати у складі тендерної пропозиції довідку про внесення вищевказаних ТУ Учасника до Єдиної бази даних "Технічні умови України" із вказанням їх назви, дати реєстрації та номеру. Додатково Учасник має подати письмове підтвердження реєстрації ТУ У у базі даних "Технічні умови України" від володільця бази із зазначенням терміну чинності, кількістю зареєстрованих змін до них та власника.
Додаток 3 Документації містить технічну специфікацію. Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.
Предмет закупівлі: ДК 021:2015-15890000-3 Продукти харчування та сушені продукти різні Продуктові набори щоквартальні на 2026 рік Кількість товару:
Олія соняшникова нерафінована не менше 1 л (920 г) ‒ 5280 шт.
Молоко незбиране згущене з цукром 8,5 %, не менше 290 г ‒ 2640 шт.
Чай чорний не менше 100 г ‒ 2640 шт.
Консерва рибна сардина в олії ж/б, не менше 230 г ‒ 5280 шт.
Консерва куряча ж/б, не менше 525 г ‒ 2640 шт.
Свинина тушкована ж/б, не менше 525 г ‒ 5280 шт.
Паштет курячий ж/б, не менше 240 г ‒ 5280 шт.
2.1. Щодо надання титульної сторінки Технічних умов на послуги з фасування та пакування продуктових наборів тривалого зберігання та сфери застосування такого ТУ У.
Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі та код за ДК 021:2015 Продуктові набори щоквартальні на 2026 рік (Код згідно ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" 15890000-3 Продукти харчування та сушені продукти різні).
Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
2.2. Щодо внесення вищевказаних ТУ учасника до Єдиної бази даних "Технічні умови України".
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати довідку про внесення вищевказаних ТУ учасника до Єдиної бази даних "Технічні умови України" із вказанням їх назви, дати реєстрації та номер та письмове підтвердження реєстрації ТУ У в базі даних "Технічні умови України" від володільця бази із зазначенням терміну чинності, кількістю зареєстрованих змін до них та власника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Територіальний центр соціального обслуговування (надання соціальних послуг) Дарницького району міста Києва (код ЄДРПОУ: 33882032) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Продуктові набори щоквартальні на 2026 рік", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-03-06-000905-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА
Скарга
Скарга на дискримінаційні умови в тендерній документації
С К А Р Г А на порушення Замовником законодавства з питань публічних закупівель в частині встановлення дискримінаційних умов в тендерній документації · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. 1. Прийняти цю Скаргу до розгляду. 2. Внести зміни до тендерної документації визначені в пункті 1 обгрунтувань цієї Скарги
У тендерній документації Замовник встановив вимогу про надання скан-копій оригіналів актів Держпродспоживслужби, складених за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP, а також актів державного контролю (інспектування) стосовно дотримання оператором ринку вимог законодавства про харчові продукти, причому такі акти повинні бути видані у кожному кварталі 2025 року у кількості не менше 4 актів. Така вимога є надмірною, непропорційною та дискримінаційною, оскільки Замовник вимагає не підтвердження факту здійснення учасником законної діяльності у сфері обігу харчових продуктів та перебування під державним контролем, а фактично наявність у нього заздалегідь накопиченого масиву контрольних документів, отриманих у наперед визначеній періодичності. Водночас сама по собі кількість таких актів не свідчить про вищий рівень безпечності харчових продуктів, не підтверджує кращу якість майбутнього виконання договору та не перебуває у прямому причинному зв’язку з предметом закупівлі, а лише створює штучний бар’єр для участі у процедурі закупівлі.
Зазначена вимога є дискримінаційною ще й тому, що її виконання об’єктивно залежить не від належної господарської діяльності учасника, а від того, чи мав він можливість завчасно сформувати саме такий комплект актів, який вимагає Замовник. Проведення відповідних заходів державного контролю можливе, зокрема, за зверненням суб’єкта господарювання, а отримання одного такого акта потребує часу, при цьому Замовник вимагає не один документ, а не менше чотирьох. Отже, виконати таку вимогу в межах строку подання тендерних пропозицій можуть переважно лише ті суб’єкти, які попередньо знали про подібний характер вимог та заздалегідь мали відповідні акти. Саме тому спірна умова не забезпечує перевірку здатності учасника виконати договір, а обмежує конкуренцію шляхом допуску лише вузького кола суб’єктів, які вже володіють потрібним пакетом документів.
При цьому наявність одного акту Держпродспоживслужби за відповідний період є достатнім і належним підтвердженням того, що учасник є оператором ринку харчових продуктів, здійснює діяльність у правовому полі та перебуває під державним контролем у сфері безпечності харчових продуктів. Один акт, складений за результатами перевірки або аудиту, вже містить відомості про суб’єкта господарювання, його потужності, предмет контролю, обсяг перевірених питань та висновки компетентного органу щодо дотримання законодавства. Саме тому вимога про надання чотирьох актів у кожному кварталі не додає нової юридично значущої інформації для оцінки учасника, а лише підвищує формальний поріг доступу до закупівлі. Один акт перевірки на рік дає можливість оцінити належний рівень впровадження та функціонування процедур, заснованих на принципах HACCP, а також дотримання оператором ринку вимог законодавства у сфері безпечності харчових продуктів, отже вимога Замовника виходить далеко за межі необхідного та достатнього.
Додатково слід врахувати, що діяльність операторів ринку харчових продуктів регулюється спеціальним законодавством у сфері безпечності та якості харчових продуктів, яке передбачає впровадження процедур, заснованих на принципах HACCP, а також дотримання санітарних і гігієнічних вимог. Отже, для підтвердження спроможності учасника належно виконати договір достатньо встановити вимоги, які дозволяють перевірити факт функціонування такої системи та проходження державного контролю, але не вимагати множинні акти у наперед визначеній кількості, яка не передбачена законом як обов’язкова умова участі у закупівлі. Таким чином, спірна вимога не відповідає принципу недискримінації учасників, оскільки покладає на суб’єктів господарювання додатковий обов’язок, якого закон не встановлює, та який не є об’єктивно необхідним для закупівлі продуктових наборів.
Також Замовник одночасно вимагає від учасників надання технічних умов на послуги з фасування та пакування продуктових наборів тривалого зберігання, довідки про внесення таких технічних умов до Єдиної бази даних «Технічні умови України», а також письмового підтвердження від володільця бази даних із зазначенням терміну чинності, кількості зареєстрованих змін та власника. Така вимога також є дискримінаційною, оскільки законодавством України не встановлено обов’язку розроблення технічних умов саме для діяльності з фасування або пакування харчових продуктів, так само як не передбачено і обов’язковості їх реєстрації у базі даних «Технічні умови України». Отже, Замовник фактично перетворює добровільний технічний документ на обов’язкову умову участі у закупівлі, чим безпідставно обмежує коло потенційних учасників лише тими суб’єктами господарювання, які заздалегідь розробили та зареєстрували такі технічні умови, хоча це не є необхідним для належного постачання товару.
Ані Закон України “Про стандартизацію”, ані Закон України “Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів”, ані постанова КМУ № 823 не встановлюють загального обов’язку для операторів ринку мати технічні умови саме на фасування та пакування продуктових наборів або реєструвати такі ТУ в базі “Технічні умови України”. Тому вимога Замовника про обов’язкове надання таких ТУ є додатковою, не передбаченою законом, непропорційною та дискримінаційною.
Більше того, предметом цієї закупівлі є товар, а саме продуктові набори, а не послуги з розроблення нормативно-технічної документації. Якщо діяльність оператора ринку вже регулюється вимогами спеціального харчового законодавства, системою HACCP, санітарними та гігієнічними правилами, то нав’язування учасникам обов’язку мати окремі технічні умови та підтвердження їх реєстрації не має прямого, необхідного і пропорційного зв’язку з предметом закупівлі. За таких обставин спірна вимога не спрямована на перевірку якості товару, а виконує функцію додаткового бар’єра допуску до участі в процедурі, що прямо суперечить принципам здійснення публічних закупівель.
Отже, вимоги Замовника щодо надання у складі тендерної пропозиції не менше чотирьох актів Держпродспоживслужби за кожний квартал 2025 року, у тому числі актів за результатами аудиту процедур, заснованих на принципах HACCP, а також вимоги щодо надання технічних умов на фасування та пакування продуктових наборів і підтвердження їх реєстрації у базі даних «Технічні умови України», є надмірними, необґрунтованими, такими, що не передбачені законодавством як обов’язкові для участі у закупівлі, не мають прямого зв’язку з предметом закупівлі та порушують принципи добросовісної конкуренції і недискримінації учасників, визначені статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі». З огляду на викладене, тендерна документація підлягає зміні шляхом виключення зазначених вимог, а у разі якщо Замовник вважає за необхідне підтвердження проходження державного контролю, така вимога має бути приведена до пропорційного обсягу з можливістю подання одного акту Держпродспоживслужби за 2025 рік, який є достатнім для підтвердження належного функціонування системи безпечності харчових продуктів у діяльності учасника.
Враховуючи вищевикладене, просимо виключити зазначену вимогу тендерної документації