Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 3220-р/пк-пз від 19.03.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЛІДСТАР ТРЕЙД" (код ЄДРПОУ: 39935189) від 10 березня 2026 № UA-2026-02-27-011418-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 12.03.2026 № 2843-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що відповідно до підпункту 1.3.1. пункту 1.3. додатку 4 Документації "Перелік документів учасника (нова редакція 02.03.26)", в розумінні тендерної документації на закупівлю UA-2026-02-27-011418-a Замовником визначено, що аналогічним вважатиметься договір за предметом закупівлі за четвертою цифрою ДК 021:2015, а саме:
"На підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі за четвертою цифрою ДК 021:2015 договору (договорів) Учасник має надати:
1.3.1.1. Довідку в довільній формі, з інформацією про виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), копію не менше одного договору із додатками до нього, укладеного не з Замовником з 2022 - 2025 р.р. в розумінні Закону "Про публічні закупівлі", копії акту (-ів) з надання послуг (виконаних робіт) та копію позитивного експертного звіту за наданим аналогічним договором, щодо розгляду проєктної документації за проєктом, який був предметом виконання аналогічного договору, наданого у складі пропозиції з посиланням на реєстр ЄДЕССБ".
Таким чином, враховуючи, що Замовник в оголошенні та Документації визначив предмет закупівлі: Роботи щодо розроблення проєктно-кошторисної документації по об’єкту: "Нове будівництво зблокованих будинків на земельній ділянці з кадастровим номером 3223188400:02:004:0046, за адресою: вул. Вознесенська, с. Халеп’я, Обухівського району Київської області" за кодом ДК 021:2015:71240000-2 "Архітектурні, інженерні та планувальні послуги" (Доказ 1), то в розумінні тендерної документації на закупівлю UA2026-02-27-011418-a аналогічними будуть вважатися тільки договори за четвертою цифрою за кодом ДК 021:2015 71240000-2 "Архітектурні, інженерні та планувальні послуги".
Отже, в розумінні Документації на закупівлю UA-2026-02-27-011418-a Замовником у поняття аналогічного договору внесено два обмеження:
1) аналогічний договір повинен мати конкретний код, а саме - виключно ДК 021:2015 71240000-2;
2) код ДК 021:2015, зазначений в аналогічному договорі визначається тільки за четвертою цифрою ДК 021:2015.
Вищезазначене підтверджено уповноваженою особою Замовника під час відповіді на запитання потенційних учасників щодо внесення до Документації обмежень в частині поняття аналогічного договору.
Скаржник зазначає, що має досвід виконання договору щодо виконання робіт з розроблення проектної документації на нове будівництво житлового будинку з класом наслідків не нижче СС2 з отриманням позитивного експертного звіту за предметом закупівлі ДК 021:2015: 71322000-1 — Послуги з інженерного проектування в галузі цивільного будівництва, тобто за п’ятою цифрою ДК 021:2015, що входить до коду 71320000-7 Послуги з інженерного проектування класу 71000000-8 Архітектурні, будівельні, інженерні та інспекційні послуги, а саме - Скаржником виконано в повному обсязі Договір № 627-24 від 12.04.2024 на розроблення проектної документації по об’єкту:
"Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул. Центральна, 427-А в смт Бородянка Бучанського району Київської області" (ДК 021:2015: 71322000-1 — Послуги з інженерного проектування в галузі цивільного будівництва).
Отже, Скаржник має можливість виконати роботи щодо розроблення проєктнокошторисної документації по об’єкту: "Нове будівництво зблокованих будинків на земельній ділянці з кадастровим номером 3223188400:02:004:0046, за адресою: вул.
Вознесенська, с. Халеп’я, Обухівського району Київської області" за кодом ДК 021:2015:71240000-2 "Архітектурні, інженерні та планувальні послуги, але не має можливості взяти участь в даній закупівлі, оскільки Замовником, порушуючи норми статей 5 та 22 Закону та абзацу першого пункту 28 Особливостей, внесено до Документації дискримінаційні вимоги щодо обмеження аналогічного договору за цифрами та кодом ДК 021:2015 - за предметом закупівлі за четвертою цифрою ДК 021:2015, а саме тільки за четвертою цифрою виключно за кодом ДК 021:2015 71240000-2 "Архітектурні, інженерні та планувальні послуги" і не приймаються до розгляду, у якості аналогічних, договори по інших кодах ДК 021:2015 за іншою цифрою ніж четверта, але у сфері архітектурних, інженерних, планувальних послуг та/або послуг у сфері інженерного проектування, які за назвою та суттю робіт передбачають по суті виконання проектних робіт на нове будівництво житлового будинку, тому що за назвою робіт і по суті роботи, що є предметом закупівлі - "Нове будівництво зблокованих будинків на земельній ділянці з кадастровим номером 3223188400:02:004:0046, за адресою: вул. Вознесенська, с. Халеп’я, Обухівського району Київської області" можуть бути визначені і іншими кодами ДК з класу 71000000-8 Архітектурні, будівельні, інженерні та інспекційні послуги, що і було зроблено іншим замовником, зокрема Службою відновлення та розвитку інфраструктури у Київській області, який при проведенні закупівлі на розроблення проектної документації по об’єкту:
"Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул. Центральна, 427-А в смт Бородянка Бучанського району Київської області" зазначив код ДК 021:2015: 71322000-1 — Послуги з інженерного проектування в галузі цивільного будівництва, тобто код ДК 021:2015 за п’ятою цифрою і відповідно цей код зазначено у Договорі № 627-24 від 12.04.2024 на розроблення проектної документації по об’єкту: "Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул. Центральна, 427-А в смт Бородянка Бучанського району Київської області", укладеному Скаржником як переможцем цієї процедури закупівлі.
Встановлюючи вимоги до аналогічності договору тільки за четвертою цифрою ДК 021:2015 виключно за кодом 71240000-2 "Архітектурні, інженерні та планувальні послуги, Замовник суттєво зменшуєте кількість потенційних учасників.
Такі вимоги Документації призводять до позбавлення Скаржника, як потенційного учасника, можливості належним чином підготувати свою тендерну пропозицію, взяти участь у закупівлі UA-2026-02-27-011418-a та добросовісно і вільно конкурувати з іншими учасниками цієї закупівлі.
Про свідоме обмеження Замовником конкуренції серед учасників свідчить те, що з 17 запитань по цій закупівлі, які були задані в електронній системі закупівель потенційними учасниками за посиланням https://prozorro.gov.ua/uk/tender/UA-2026-02-27-011418a/questions), 8 (майже 50%) стосуються наявності в Документації обмежень щодо визначення Замовником у підпункті 1.3.1. пункту 1.3. Додатку 4 до ТД поняття аналогічного договору та супроводжуються проханням до Замовника внести відповідні зміни до Документації, але Замовник свідомо не пояснив та документально не підтвердив причини наявності в ТД обмежень щодо визначення поняття аналогічного договору у розумінні даної ТД і відмовився внести зміни до Документації в цій частині.
Встановленням у підпункті 1.3.1. пункту 1.3. Додатку 4 Документації (нова редакція 02.03.26) обмежень (Доказ 3) в частині визначення поняття аналогічного договору за предметом закупівлі за четвертою цифрою ДК 021:2015, а саме: в розумінні даної закупівлі аналогічними вважаються тільки договори виключно за четвертою цифрою за кодом ДК 021:2015 71240000-2 "Архітектурні, інженерні та планувальні послуги", що виключає надання учасниками, у якості аналогічних, договорів з виконання проектних робіт, які за назвою та суттю робіт передбачають виконання проектних робіт на нове будівництво житлового будинку, але мають інші коди ДК 021:2015 у сфері архітектурних послуг та послуг у сфері інженерного проектування, що не обмежуються четвертою цифрою, Замовник свідомо та навмисно обмежує коло учасників, які можуть взяти участь у торгах та на рівних засадах конкурувати в цій закупівлі за визнання переможцем торгів.
За таких умов взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають Аналогічні договори, які передбачають виконання проектних робіт тільки за четвертою цифрою виключно за кодом ДК 021:2015 71240000-2 "Архітектурні, інженерні та планувальні послуги", що є дискримінаційним по відношенню до Скаржника та інших учасників, що підтверджено, зокрема, зверненнями із запитаннями по цій закупівлі щодо дискримінаційного підходу Замовника у визначенні поняття аналогічного договору, які були задані в електронній системі закупівель потенційними учасниками за посиланням https://prozorro.gov.ua/uk/tender/UA-2026-02-27-011418-a/questions).
Скаржник, який має досвід у сфері проектування нового будівництва житлового будинку, а саме - має виконаний договір з класом наслідків не нижче СС2, що має позитивний експертний звіт і передбачає проектування нового будівництва житлового будинку, а також має відповідних кваліфікованих спеціалістів, які вимагаються Замовником у підпункті 1.2.2. пункту 1.2. Додатку 4 Документації (нова редакція 02.03.26) для виконання робіт за предметом закупівлі UA-2026-02-27-011418-a (Доказ 8) та в змозі виконати роботи щодо розроблення проєктно-кошторисної документації по об’єкту: "Нове будівництво зблокованих будинків на земельній ділянці з кадастровим номером 3223188400:02:004:0046, за адресою: вул. Вознесенська, с. Халеп’я, Обухівського району Київської області", натомість, не має можливості взяти участь в даній закупівлі UA-202602-27-011418-a, оскільки Замовником до підпункту 1.3.1. пункту 1.3. Додатку 4 Документації (нова редакція 02.03.26) внесено дискримінаційні вимоги щодо обмеження аналогічного договору за цифрами та кодом ДК 021:2015, а саме - в розумінні Документації до даної закупівлі аналогічними вважаються тільки договори за четвертою цифрою виключно за кодом ДК 021:2015 71240000-2 "Архітектурні, інженерні та планувальні послуги", що виключає надання учасниками, у якості аналогічних, договорів з виконання проектних робіт, які за назвою робіт та суттю передбачають виконання проектних робіт на нове будівництво житлового будинку, але мають інші коди ДК 021:2015 у сфері архітектурних послуг та послуг у сфері інженерного проектування без обмеження цифрами.
Таке обмеження за цифрами та кодом ДК 021:2015 поняття аналогічних договорів у Документації призводить до того, що Скаржник, як потенційний учасник, позбавлений можливості належним чином підготувати свою тендерну пропозицію, взяти участь у закупівлі UA-2026-02-27-011418-a та добросовісно і вільно конкурувати з іншими учасниками цієї закупівлі.
Замовник зазначає, що відповідно до частини другої статті 16 Закону Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв, зокрема пункт 3 – "наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів)".
Отже діюче законодавство чітко визначає, що Замовник може визначати аналогічний договір та вважати таким виключно договір, що відповідає предмету закупівлі.
При цьому відповідно до пункту 22 частини першої статті 1 Закону предмет закупівлі – товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції/пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому уповноваженим органом, із застосуванням єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.
Водночас, наказом Мінекономіки від 15.04.2020 № 708 затверджено Порядок визначення предмета закупівлі (далі – Порядок визначення предмета закупівлі). Відповідно до пункту 4 розділу І Порядку предмет закупівлі – "Визначення предмета закупівлі робіт здійснюється замовником згідно з пунктом 27 частини першої статті 1 Закону за об’єктами будівництва та з урахуванням положень кошторисних норм України "Настанова з визначення вартості будівництва", затверджених наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01 листопада 2021 року № 281, галузевих будівельних норм ГБН Г.1218-182:2011 "Ремонт автомобільних доріг загального користування. Види ремонтів та переліки робіт", затверджених наказом Державної служби автомобільних доріг України від 23 серпня 2011 року № 301, національного стандарту ДСТУ 8747:2017 "Автомобільні дороги. Види та переліки робіт з ремонтів та експлуатаційного утримання", затвердженого наказом державного підприємства "Український науково-дослідний і навчальний центр проблем стандартизації, сертифікації та якості" від 20 грудня 2017 року № 434.
Отже, в розумінні та за визначенням статті 16 Закону аналогічним (аналогічними) є договір (договори) щодо того самого предмету закупівлі відповідно до коду Єдиного закупівельного словника та пункту 27 частини першої статті 1 Закону.
Відповідно до оголошення про проведення закупівлі UA-2026-02-27-011418-a Замовником у якості предмета закупівлі за кодом ДК 021:2015 визначено – 71240000-2 Архітектурні, інженерні та планувальні послуги. Таким чином Замовник при встановленні кваліфікаційного критерію діяв виключно у межах та на виконанням Закону, скористався своїм правом встановити один із визначених законом кваліфікаційних критеріїв, при цьому, сам не встановлював та не визначав вимоги щодо відповідності аналогічного договору предмету закупівлі, ця вимога визначена Законом.
Замовник додає, що і запитання і суть відповіді принципово відмінні від спотвореної інтерпретації Скаржника – Замовник не стверджував та не наполягав, що аналогічний договір має містить код ДК 021:2015: 71240000-2.
Відповідь Замовника полягала у тому, що наданий учасником аналогічний договір має відповідати предмету закупівлі UA-2026-02-27-011418-a, який визначений Замовником як – 71240000-2 Архітектурні, інженерні та планувальні послуги. Замовник визначає аналогічний договір не за певною цифрою коду ДК, а за предметом закупівлі як прямо передбачено статтею 16 Закону.
Замовник не спростовуватиме подальші твердження Скаржника, щодо наявності у нього досвіду виконання робіт з розроблення проектно-кошторисної документації на нове будівництво житла за класом наслідків СС2, як і можливості викання робіт. Проте визначений Законом критерій має підтвердити наявність досвіду викання робіт, що відповідають саме предмету закупівлі, такий критерій, у цій ситуації, в розумінні Закону не дотримано, вважати його дискримінаційним теж неможливо оскілки такий критерій визначений не Замовником, а Законом.
Зміст інформації, яку необхідно підтвердити, а також перелік документів, якими учасник повинен підтвердити відповідність зазначеним критеріям, встановленим у тендерній документації, визначається замовником самостійно згідно із законодавством.
Замовником було обрано саме код ДК 021:2015: 71240000-2 Архітектурні, інженерні та планувальні послуги, і саме за четвертим знаком, оскільки він охоплює великий перелік видів робіт, в тому, що в свою чергу не призводить до обмеження в участі у закупівлі учасників.
Вимоги Документації, трактовані Скаржником як дискримінаційні, встановлюються для всіх учасників, є однаковими та ставлять їх у рівні умови, а документи, що вимагаються, можуть бути надані будь-яким підприємством/компанією/організацією, що має намір прийняти участь у процедурі закупівлі і кількість таких учасників необмежена. Враховуючи вищенаведене, Замовник вважає дану вимогу правомірною, законодавчо обґрунтованою та не вбачає необхідності у внесенні змін до Документації.
Встановлення вимоги щодо досвіду виконання аналогічних договорів за другим знаком коду ДК надмірно розширює коло учасників та нівелює кваліфікаційний критерій як такий.
Замовник додає, що за змістом скарги ТОВ "ЛІДСТАР ТРЕЙД" фактично вважає, що Замовником у якості предмету закупівлі за ДК 021:2015 мало бути визначено код 710000008 Архітектурні, будівельні, інженерні та інспекційні послуги, тоді вимога щодо наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) була б виконана. Оскільки він має досвід виконання робіт за кодом ДК 021:2015: 71322000-1 – Послуги з інженерного проектування в галузі цивільного будівництва, заначений код містить наступні види робіт:
71322100-2 - Послуги з оцінювання обсягів робіт у галузі цивільного будівництва 71322200-3 - Послуги з проектування трубопроводів 71322300-4 - Послуги з проектування мостів 71322400-5 - Послуги з проектування гребель 71322500-6 - Послуги з інженерного проектування дорожньої інфраструктури Проте Замовнику не потрібно проєктувати трубопровід, мости, греблі та дорожню інфраструктуру, Замовнику також не потрібна оцінка обсягу у галузі будівництва, а наявність у Скаржника проекту "Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул. Центральна, 427-А в смт Бородянка Бучанського району Київської області" за кодом ДК 021:2015: 71322000-1 — Послуги з інженерного проектування в галузі цивільного будівництва, свідчить про невідповідність Предмету закупівлі Коду ДК у його документах.
Натомість визначений у якості предмету закупівлі Замовником код ДК 71240000-2 – Архітектурні, інженерні та планувальні послуги, містить наступні види робіт 71241000-9 - Техніко-економічне обґрунтування, консультаційні послуги, аналіз 71242000-6 - Підготовка проектів та ескізів, оцінювання витрат 71243000-3 - Проекти планів (систем та інтеграції) 71244000-0 - Розрахунок витрат, моніторинг витрат 71245000-7 - Плани, робочі креслення та специфікації для затвердження 71246000-4 - Здійснення та документування необхідних будівельних розрахунків 71247000-1 - Нагляд за будівельними роботами 71248000-8 - Технічний нагляд за проектами та документацією.
Що значно точніше відповідає суті робіт необхідних Замовнику.
Замовник зазначає, що кваліфікаційні критерії дозволяють Замовнику переконатися в тому, що учасник може надати відповідні послуги, якісно і вчасно виконати роботи або вчасно постачати необхідні товари у необхідному обсязі. Абз. 2 п. 48 Особливостей зазначається, що "у разі закупівлі послуг або робіт замовник вимагає від учасників процедури закупівлі подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційному критерію (кваліфікаційним критеріям) відповідно до статті 16 Закону". Тож Замовник самостійно визначає кваліфікаційні критерії в тендерній документації, та яким саме чином учасники будуть підтверджувати відповідність обраним критеріям.
При цьому Скаржник наполягає без обґрунтувань відповідно до законодавчих норм обмежитись показниками другої цифри. Втім Розділ 71000000-8 містить дуже великий спектр послуг/робіт, таких як:
-інспекції та лабораторії;
-інженерні послуги різні від досліджень до машинобудування;
-архітектура прибудов та ландшафтів;
-консультації;
-геологічні дослідження тощо.
Основна частина таких послуг/робіт жодним чином не пов'язана з роботами, які необхідні Замовнику. Так, перелік за кодом 71000000-8 розширює коло потенційних учасників, проте не сприяє добросовісній конкуренції серед учасників (відповідно до першого принципу п.1 ст 5), та призведе/може призвести до наступних ризиків:
- зниження кваліфікаційного рівня учасників;
- ризику перемоги учасника без досвіду у проектуванні та/або неякісного виконання предмету договору;
- отримання неякісного виконання робіт.
Вказане не відповідатиме вимогам статті 16 Закону № 922, і не дозволить Замовнику оцінити релевантність досвіду, навичок Учасника та його можливостей з виконання робіт, а також унеможливить мінімізувати ризики з подальшого неякісного виконання відповідної роботи як по даній закупівлі, так і при виконанні робіт на об’єкті за вказаною проєктнокошторисною документацією.
Також, відповідно до Рекомендацій Антимонопольного комітету України № 18-рк від 23.07.2021, опублікованих у листі Мінекономіки № 3304-04/41046-06 від 12.08.2021 (далі – Рекомендації), замовник самостійно визначає кваліфікаційні критерії з тих, що передбачені статтею 16 Закону про публічні закупівлі, та вказує в тендерній документації інформацію про спосіб документального підтвердження відповідності учасників установленим критеріям. Водночас, згідно з Рекомендаціями, для замовника важливо переконатись у тому, що учасник має достатній досвід, тобто має об’єктивну можливість виконати договір.
Закон не містить визначення терміну "аналогічний за предметом закупівлі договір" та переліку документів, які підтверджують наявність такого кваліфікаційного критерію, тому Замовник залежно від свого предмета закупівлі самостійно в Документації встановлює, що вважатиметься аналогічним за предметом закупівлі договором.
Водночас, вимога щодо надання аналогічного договору не повинна містити дискримінаційних вимог (наприклад, обмеження за сумою, роком виконання, обмеження кола контрагентів лише бюджетними установами, досвіду виконання аналогічного договору саме з цим замовником тощо).
Замовник зазначає, що вимогами Документації передбачено:
– не надмірна кількість договорів – необхідно підтвердити наявність хоча б одного такого договору;
– широкий період укладання – дата укладення договору має бути не раніше 2022 року;
– не обтяжена необхідністю виконання аналогічного договору за предметом з розроблення проєктно-кошторисної документації по об’єктам виключно з нового будівництва та/або виключно зблокованих будинків на земельних ділянках – не встановлено обмежень щодо типу об'єктів (житлові, зблоковані будинки тощо);
– не обтяжена необхідністю зазначення у договорі коду ДК;
– не обтяжена необхідністю підтвердження досвіду з виконання робіт/та або обсягів/ згідно з завданням на проєктування тощо.
Для Замовника важливо, щоб учасники мали відповідний досвід та кваліфікацію, сформовані під час виконання аналогічних за предметом закупівлі договорів, за складністю та функціональністю проєктів виконання аналогічних договорів.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 4 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.
1.3. Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) 1.3.1. На підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі за четвертою цифрою ДК 021:2015 договору (договорів) Учасник має надати:
1.3.1.1. Довідку в довільній формі, з інформацією про виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), копію не менше одного договору із додатками до нього, укладеного не з Замовником з 2022 - 2025 р.р. в розумінні Закону "Про публічні закупівлі", копії акту (-ів) з надання послуг (виконаних робіт) та копію позитивного експертного звіту за наданим аналогічним договором, щодо розгляду проєктної документації за проєктом, який був предметом виконання аналогічного договору, наданого у складі пропозиції з посиланням на реєстр ЄДЕССБ.
Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі: Роботи щодо розроблення проєктно-кошторисної документації по об’єкту: "Нове будівництво зблокованих будинків на земельній ділянці з кадастровим номером 3223188400:02:004:0046, за адресою: вул. Вознесенська, с. Халеп’я, Обухівського району Київської області" за кодом ДК 021:2015:71240000-2 "Архітектурні, інженерні та планувальні послуги".
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:
- ДОГОВІР від 12.04.2024 № 627-24, укладений з Службою відновлення та розвитку інфраструктури у Київській області, предметом якого є "1.1. Підрядник зобов'язується виконати роботи з розроблення проектної документації по об'єкту: "Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул. Центральна, 427-А в смт Бородянка Бучанського району Київської області", а Замовник прийняти і оплатити виконані роботи.
1.2. Найменування робіт: розроблення проектної документації по об'єкту: "Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул. Центральна, 427-А в смт Бородянка Бучанського району Київської області" (ДК 021:2015: 71322000-1 Послуги з інженерного проектування в галузі цивільного будівництва) (далі роботи)".
Враховуючи предмет наданого Скаржником на розгляд Комісії договору, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі саме за четвертою цифрою ДК 021:2015 договору (договорів), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати
КОМУНАЛЬНЕ
ПІДПРИЄМСТВО
"СІВЕРСЬКОДОНЕЦЬКЕ
АГЕНТСТВО ІНВЕСТИЦІЙ ТА РОЗВИТКУ" (код ЄДРПОУ: 34306262) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "роботи щодо розроблення проєктнокошторисної документації по об’єкту: "Нове будівництво зблокованих будинків на земельній ділянці з кадастровим номером 3223188400:02:004:0046, за адресою: вул.
Вознесенська, с. Халеп’я, Обухівського району Київської області", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-02-27011418-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА
Скарга
Скарга на порушення законодавства у сфері публічних закупівель щодо усунення дискримінаційних вимог тендерної документації
Підстави подання скарги, посилання на порушення процедури закупівлі або прийняті рішення, дії або бездіяльності замовника, фактичні обставини, що це можуть підтверджувати: · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника - КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "СІВЕРСЬКОДОНЕЦЬКЕ АГЕНТСТВО ІНВЕСТИЦІЙ ТА РОЗВИТКУ" привести тендерну документацію на закупівлю UA-2026-02-27-011418-a у відповідність нормам чинного законодавства шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації та виключення дискримінаційних вимог, які міститься у підпункті 1.3.1. пункту 1.3. Додатку 4 до ТД «Перелік документів учасника (нова редакція 02.03.26)», а саме викласти підпункт 1.3.1. пункту 1.3. Додатку 4 до ТД «Перелік документів учасника (нова редакція 02.03.26) у новій редакції, що передбачає можливість підтвердження наявності досвіду учасника щодо виконання проектних робіт договорами не тільки за четвертою цифрою виключно за кодом ДК 021:2015 71240000-2 «Архітектурні, інженерні та планувальні послуги», а і договорами за іншими кодами ДК 021:2015 без обмеження за цифрами у сфері архітектурних, інженерних, планувальних послуг та/або послуг у сфері інженерного проектування класу 71000000-8 Архітектурні, будівельні, інженерні та інспекційні послуги ДК 021:2015, а саме: «1.3.1. На підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) Учасник має надати: 1.3.1.1. Довідку в довільній формі, з інформацією про виконання аналогічного (аналогічних) договору (договорів), копію не менше одного договору у сфері архітектурних, інженерних, планувальних послуг та/або послуг у сфері інженерного проектування за кодами ДК 021:2015 класу 71000000-8 Архітектурні, будівельні, інженерні та інспекційні послуги без обмеження за цифрами, із додатками до нього, укладеного не з Замовником з 2022 - 2025 р.р. в розумінні Закону «Про публічні закупівлі», копії акту (-ів) з надання послуг (виконаних робіт) та копію позитивного експертного звіту за наданим аналогічним договором, щодо розгляду проєктної документації за проєктом, який був предметом виконання аналогічного договору, наданого у складі пропозиції з посиланням на реєстр ЄДЕССБ.».
1. Відповідно до підпункту 1.3.1. пункту 1.3. Додатку 4 до ТД «Перелік документів учасника (нова редакція 02.03.26)» (Доказ 3), в розумінні тендерної документації на закупівлю UA-2026-02-27-011418-a Замовником визначено, що аналогічним вважатиметься договір за предметом закупівлі за четвертою цифрою ДК 021:2015, а саме:
«На підтвердження досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі за четвертою цифрою ДК 021:2015 договору (договорів) Учасник має надати:
1.3.1.1. Довідку в довільній формі, з інформацією про виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів), копію не менше одного договору із додатками до нього, укладеного не з Замовником з 2022 - 2025 р.р. в розумінні Закону «Про публічні закупівлі», копії акту (-ів) з надання послуг (виконаних робіт) та копію позитивного експертного звіту за наданим аналогічним договором, щодо розгляду проєктної документації за проєктом, який був предметом виконання аналогічного договору, наданого у складі пропозиції з посиланням на реєстр ЄДЕССБ.»
Таким чином, враховуючи, що Замовник в оголошенні та ТД визначив предмет закупівлі: Роботи щодо розроблення проєктно-кошторисної документації по об’єкту: «Нове будівництво зблокованих будинків на земельній ділянці з кадастровим номером 3223188400:02:004:0046, за адресою: вул. Вознесенська, с. Халеп’я, Обухівського району Київської області» за кодом ДК 021:2015:71240000-2 «Архітектурні, інженерні та планувальні послуги» (Доказ 1), то в розумінні тендерної документації на закупівлю UA-2026-02-27-011418-a аналогічними будуть вважатися тільки договори за четвертою цифрою за кодом ДК 021:2015 71240000-2 «Архітектурні, інженерні та планувальні послуги».
Отже, в розумінні тендерної документації на закупівлю UA-2026-02-27-011418-a Замовником у поняття аналогічного договору внесено два обмеження:
1) аналогічний договір повинен мати конкретний код, а саме виключно ДК 021:2015 71240000-2;
2) код ДК 021:2015, зазначений в аналогічному договорі визначається тільки за четвертою цифрою ДК 021:2015.
Вищезазначене підтверджено уповноваженою особою Замовника під час відповіді на запитання потенційних учасників щодо внесення до ТД обмежень в частині поняття аналогічного договору (Доказ 4), а саме:
На запитання потенційного учасника від 28.02.2026 року щодо аналогічного договору:
«28 лютого 2026 19:06
Встановлення вимоги щодо аналогічності договору саме за кодом ДК є надмірно формальним та дискримінує учасників. Ми маємо документально підтверджений досвід виконання аналогічних за предметом закупівлі договорів (договори, акти виконаних робіт, позитивні експертні звіти щодо розгляду проєктної документації), проте в наших договорах зазначені інші коди ДК (ДК 021:2015: 71220000-6 – Послуги з архітектурного проектування), хоча предмет закупівлі повністю аналогічний – архітектурні послуги. В комерційних договорах (не з бюджетними замовниками) класифікатор взагалі не застосовують. Задля уникнення непорозумінь щодо підтвердження учасниками досвіду виконання архітектурних та інженерних послуг, просимо врахувати дане зауваження та переглянути вимоги ТД.»
Уповноваженою особою Замовника надано відповідь:
«Відповідь
2 березня 2026 14:57
Добрий день. Дякую за запитання. Аналогічним вважається договір на розроблення проєктно-кошторисної документації за кодом ДК 021:2015: 71240000-2 з класом наслідків не нижче СС2, Замовником не встановлено обмежень щодо типу об'єктів (житлові, зблоковані будинки тощо) в розумінні Закону «Про публічні закупівлі». Основним критерієм є наявність не менше одного договору із додатками до нього, укладеного не з Замовником з 2022 - 2025 р.р. (бажано із посиланням на ідентифікатор закупівлі), копії акту (-ів) з надання послуг (виконаних робіт) та копію позитивного експертного звіту за наданим аналогічним договором, щодо розгляду проєктної документації за проєктом, який був предметом виконання аналогічного договору, наданого у складі пропозиції з посиланням на реєстр ЄДЕССБ.»
Своєю чергою, Скаржник зазначає, що має досвід виконання договору щодо виконання робіт з розроблення проектної документації на нове будівництво житлового будинку з класом наслідків не нижче СС2 з отриманням позитивного експертного звіту за предметом закупівлі ДК 021:2015: 71322000-1 — Послуги з інженерного проектування в галузі цивільного будівництва, тобто за п’ятою цифрою ДК 021:2015, що входить до коду 71320000-7 Послуги з інженерного проектування класу 71000000-8 Архітектурні, будівельні, інженерні та інспекційні послуги, а саме Скаржником виконано в повному обсязі Договір № 627-24 від 12.04.2024 р. на розроблення проектної документації по об’єкту: «Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул. Центральна, 427-А в смт Бородянка Бучанського району Київської області» (ДК 021:2015: 71322000-1 — Послуги з інженерного проектування в галузі цивільного будівництва) (Доказ 5)
Отже, Скаржник має можливість виконати роботи щодо розроблення проєктно-кошторисної документації по об’єкту: «Нове будівництво зблокованих будинків на земельній ділянці з кадастровим номером 3223188400:02:004:0046, за адресою: вул. Вознесенська, с. Халеп’я, Обухівського району Київської області» за кодом ДК 021:2015:71240000-2 «Архітектурні, інженерні та планувальні послуги, але не має можливості взяти участь в даній закупівлі, оскільки Замовником, порушуючи норми статей 5 та 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (Доказ 6) та абзацу першого пункту 28 Особливостей (Доказ 7), внесено до ТД дискримінаційні вимоги щодо обмеження аналогічного договору за цифрами та кодом ДК 021:2015 - за предметом закупівлі за четвертою цифрою ДК 021:2015, а саме тільки за четвертою цифрою виключно за кодом ДК 021:2015 71240000-2 «Архітектурні, інженерні та планувальні послуги» і не приймаються до розгляду, у якості аналогічних, договори по інших кодах ДК 021:2015 за іншою цифрою ніж четверта, але у сфері архітектурних, інженерних, планувальних послуг та/або послуг у сфері інженерного проектування, які за назвою та суттю робіт передбачають по суті виконання проектних робіт на нове будівництво житлового будинку, тому що за назвою робіт і по суті роботи, що є предметом закупівлі - «Нове будівництво зблокованих будинків на земельній ділянці з кадастровим номером 3223188400:02:004:0046, за адресою: вул. Вознесенська, с. Халеп’я, Обухівського району Київської області» можуть бути визначені і іншими кодами ДК з класу 71000000-8 Архітектурні, будівельні, інженерні та інспекційні послуги, що і було зроблено іншим замовником, зокрема Службою відновлення та розвитку інфраструктури у Київській області, який при проведенні закупівлі на розроблення проектної документації по об’єкту: «Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул. Центральна, 427-А в смт Бородянка Бучанського району Київської області» зазначив код ДК 021:2015: 71322000-1 — Послуги з інженерного проектування в галузі цивільного будівництва, тобто код ДК 021:2015 за п’ятою цифрою і відповідно цей код зазначено у Договорі № 627-24 від 12.04.2024 р. на розроблення проектної документації по об’єкту: «Нове будівництво багатоквартирного житлового будинку по вул. Центральна, 427-А в смт Бородянка Бучанського району Київської області», укладеному Скаржником як переможцем цієї процедури закупівлі.
Встановлюючи вимоги до аналогічності договору тільки за четвертою цифрою ДК 021:2015 виключно за кодом 71240000-2 «Архітектурні, інженерні та планувальні послуги, Замовник суттєво зменшуєте кількість потенційних учасників.
Такі вимоги ТД призводять до позбавлення Скаржника, як потенційного учасника, можливості належним чином підготувати свою тендерну пропозицію, взяти участь у закупівлі UA-2026-02-27-011418-a та добросовісно і вільно конкурувати з іншими учасниками цієї закупівлі.
Про свідоме обмеження Замовником конкуренції серед учасників свідчить те, що з 17 запитань по цій закупівлі, які були задані в електронній системі закупівель потенційними учасниками за посиланням https://prozorro.gov.ua/uk/tender/UA-2026-02-27-011418-a/questions), 8 (майже 50%) стосуються наявності в ТД обмежень щодо визначення Замовником у підпункті 1.3.1. пункту 1.3. Додатку 4 до ТД поняття аналогічного договору та супроводжуються проханням до Замовника внести відповідні зміни до ТД, але Замовник свідомо не пояснив та документально не підтвердив причини наявності в ТД обмежень щодо визначення поняття аналогічного договору у розумінні даної ТД і відмовився внести зміни до ТД в цій частині.
Висновок із наведеного вище:
Встановленням у підпункті 1.3.1. пункту 1.3. Додатку 4 до ТД (нова редакція 02.03.26) обмежень (Доказ 3) в частині визначення поняття аналогічного договору за предметом закупівлі за четвертою цифрою ДК 021:2015, а саме: в розумінні даної закупівлі аналогічними вважаються тільки договори виключно за четвертою цифрою за кодом ДК 021:2015 71240000-2 «Архітектурні, інженерні та планувальні послуги», що виключає надання учасниками, у якості аналогічних, договорів з виконання проектних робіт, які за назвою та суттю робіт передбачають виконання проектних робіт на нове будівництво житлового будинку, але мають інші коди ДК 021:2015 у сфері архітектурних послуг та послуг у сфері інженерного проектування, що не обмежуються четвертою цифрою, Замовник СВІДОМО та НАВМИСНО обмежує коло учасників, які можуть взяти участь у торгах та на рівних засадах конкурувати в цій закупівлі за визнання переможцем торгів.
За таких умов взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають Аналогічні договори, які передбачають виконання проектних робіт тільки за четвертою цифрою виключно за кодом ДК 021:2015 71240000-2 «Архітектурні, інженерні та планувальні послуги», що є дискримінаційним по відношенню до Скаржника та інших учасників, що підтверджено, зокрема, зверненнями із запитаннями по цій закупівлі щодо дискримінаційного підходу Замовника у визначенні поняття аналогічного договору, які були задані в електронній системі закупівель потенційними учасниками за посиланням https://prozorro.gov.ua/uk/tender/UA-2026-02-27-011418-a/questions).
Обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи:
У ТОВ «ЛІДСТАР ТРЕЙД» наявні підстави для подання скарги, у зв’язку з необґрунтованим та безпідставним встановленням у ТД дискримінаційної вимоги, що обмежує коло учасників процедури закупівлі.
Відповідно до частини 4 статті 5 Закону, Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Згідно з пунктом 28 Особливостей тендерна документація формується Замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням Особливостей, а частиною 4 статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Натомість, підпункт 1.3.1. пункту 1.3. Додатку 4 до ТД (нова редакція 02.03.26) (Доказ 3) містить вимоги, які суперечать нормам чинного законодавства, необґрунтовано та безпідставно обмежують коло учасників процедури закупівлі UA-2026-02-27-011418-a, що призводить до обмеження конкуренції.
Скаржник, який має досвід у сфері проектування нового будівництва житлового будинку, а саме має виконаний договір з класом наслідків не нижче СС2, що має позитивний експертний звіт і передбачає проектування нового будівництва житлового будинку (Доказ 5), а також має відповідних кваліфікованих спеціалістів, які вимагаються Замовником у підпункті 1.2.2. пункту 1.2. Додатку 4 до ТД (нова редакція 02.03.26) (Доказ 3) для виконання робіт за предметом закупівлі UA-2026-02-27-011418-a (Доказ 8) та в змозі виконати роботи щодо розроблення проєктно-кошторисної документації по об’єкту: «Нове будівництво зблокованих будинків на земельній ділянці з кадастровим номером 3223188400:02:004:0046, за адресою: вул. Вознесенська, с. Халеп’я, Обухівського району Київської області», натомість, не має можливості взяти участь в даній закупівлі UA-2026-02-27-011418-a, оскільки Замовником до підпункту 1.3.1. пункту 1.3. Додатку 4 до ТД (нова редакція 02.03.26) внесено дискримінаційні вимоги щодо обмеження аналогічного договору за цифрами та кодом ДК 021:2015, а саме: в розумінні ТД до даної закупівлі аналогічними вважаються тільки договори за четвертою цифрою виключно за кодом ДК 021:2015 71240000-2 «Архітектурні, інженерні та планувальні послуги», що виключає надання учасниками, у якості аналогічних, договорів з виконання проектних робіт, які за назвою робіт та суттю передбачають виконання проектних робіт на нове будівництво житлового будинку, але мають інші коди ДК 021:2015 у сфері архітектурних послуг та послуг у сфері інженерного проектування без обмеження цифрами.
Таке обмеження за цифрами та кодом ДК 021:2015 поняття аналогічних договорів у ТД призводить до того, що Скаржник, як потенційний учасник, позбавлений можливості належним чином підготувати свою тендерну пропозицію, взяти участь у закупівлі UA-2026-02-27-011418-a та добросовісно і вільно конкурувати з іншими учасниками цієї закупівлі.
Вищезазначена ситуація є наслідком того, що під час розробки і затвердження ТД Замовником торгів було допущено порушення Закону, зокрема, частини 4 статті 5, частини 4 статті 22 Закону та пункту 28 Особливостей, що не може забезпечити добросовісну конкуренцію серед учасників та призвело до дискримінації по відношенню до Скаржника, оскільки при існуючих умовах ТД, визначених у підпункті 1.3.1. пункту 1.3. Додатку 4 до ТД (нова редакція 02.03.26), тендерна пропозиція Скаржника буде відхилена Замовником, зокрема через невідповідність умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, крім невідповідності в інформації та/або документах, що може бути усунена учасником процедури закупівлі відповідно до пункту 43 Особливостей або через неможливість виправити виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.
Незаконні дії Замовника, зловживання правами Замовника, а саме включення до ТД дискримінаційних вимог, які містяться у підпункті 1.3.1. пункту 1.3. Додатку 4 до ТД (нова редакція 02.03.26) і необґрунтована відмова на звернення потенційних учасників закупівлі через електронну систему закупівель щодо внесення відповідних змін до ТД стосовно виключення вищезазначених дискримінаційних вимог у понятті аналогічного договору, що містить обмеження за цифрами та кодом ДК 021:2015, призвели до порушення прав та законних інтересів Скаржника на взяття участі у закупівлі UA-2026-02-27-011418-a на принципах добросовісної конкуренції серед учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівлі, на об’єктивну та неупереджену оцінку тендерних пропозицій, недискримінацію учасників, як це гарантовано нормами, передбаченими статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі», що визначають принципи здійснення закупівель та пунктом 3 Особливостей, який зобов’язує замовників здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводити закупівлі з урахуванням цих Особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.