Текст рішення
РІШЕННЯ
№2352 -р/пк-пз від 03.03.2026 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), ознайомившись зі скаргою ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "АВТОМАГІСТРАЛЬ-ЗАХІД" (код ЄДРПОУ 37246416) від 27 лютого 2026 № UA-2026-02-24-015941-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до тендерної документації.
Згідно з частиною другою статті 18 Закону України "Про публічні закупівлі" (надалі – Закон) скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель.
Відповідно до пункту 30 частини першої статті 1 Закону суб’єкт оскарження в органі оскарження (далі - суб’єкт оскарження) - фізична чи юридична особа, яка звернулася до органу оскарження з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи.
Відповідно до частини другої статті 18 Закону, якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою мають бути завантажені документальне підтвердження/докази.
Відповідно до пункту 5 частини п’ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема, перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій.
Відповідно до пункту 55 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" (надалі – Особливості) оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до пункту 56 Особливостей скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель.
Якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою повинно бути завантажене документальне підтвердження/докази.
Скарга
ТОВАРИСТВА
З
ОБМЕЖЕНОЮ
ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ
"АВТОМАГІСТРАЛЬ-ЗАХІД" (код ЄДРПОУ 37246416) від 27 лютого 2026 № UA-202602-24-015941-a.c1 в цій частині не відповідає вимогам частини другої статті 18 Закону та абзацу другого пункту 56 Особливостей (зокрема, відсутні документальне підтвердження/докази) та частини п’ятої статті 18 Закону [зокрема, відсутній перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій].
Відповідно до вимог частини дванадцятої статті 18 Закону орган оскарження залишає скаргу без розгляду, зокрема, у разі, якщо скарга не відповідає вимогам частин другої, п’ятої, восьмої та дев’ятої цієї статті.
Відповідно до пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли скарга не відповідає вимогам частини п’ятої статті 18 Закону, пунктам 56, 59 і 60 цих особливостей.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Скаргу
ТОВАРИСТВА
З
ОБМЕЖЕНОЮ
ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ
"АВТОМАГІСТРАЛЬ-ЗАХІД" (код ЄДРПОУ 37246416) від 27 лютого 2026 № UA-202602-24-015941-a.c1 залишити без розгляду.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ
Скарга
СКАРГА щодо неправомірних вимог тендерної документації
Дискримінаційна вимога щодо надання тендерного забезпечення у визначених установах · Забезпечення пропозиції чи договору
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати Замовника усунути дискримінаційну вимогу щодо надання тендерного забезпечення у вигляді електронної банківської гарантії лише в Державних банках України (банку державного сектору), що міститься в пункті 2 розділу 3 тендерної документації встановлено вимогу щодо забезпечення тендерної пропозиції у вигляді електронної банківської гарантії: «"У разі надання тендерного забезпечення у вигляді електронної банківської гарантії, то така банківська гарантія повинна бути оформлена в Державному банку України (банку державного сектору), який має кредитний рейтинг за національною шкалою на рівні не меншим ніж «uaAАА»."»
24.02.2026 року в системі публічних закупівель "PROZORRO" опубліковано оголошення про початок проведення відкритих торгів на надання послуг: «Поточний ремонт (влаштування) дорожнього покриття та технічне обслуговування (утримання) вулично-дорожньої мережі на території м.Кам`янське (на основі CPV за ДК 021:2015 – код 45230000-8 - Будівництво трубопроводів, ліній зв’язку та електропередач, шосе, доріг, аеродромів і залізничних доріг; вирівнювання поверхонь)» (надалі - Закупівля), а також оприлюднено Тендерну документацію на закупівлю послуг із додатками, що затверджена рішенням Уповноваженої особи департаменту житлово-комунального господарства та будівництва Кам’янської міської ради №116 від «24».02.2026 року (надалі - Тендерна документація).
Період оскарження умов закупівлі - по 01-03-2026, 00:00
За нормами ст. 5 Закону України «Про публічні закупівлі» процедура закупівлі має здійснюватися за принципами добросовісної конкуренції серед учасників; максимальної економії, ефективності та пропорційності; відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель; недискримінації учасників та рівне ставлення до них; об’єктивного та неупередженого визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі; запобігання корупційним діям і зловживанням.
За результатами вивчення Тендерної документації, суб’єкт оскарження дійшов висновку, що її окремі положення містять вимоги, що обмежують конкуренцію, призводять до дискримінації учасників процедури Закупівлі та заздалегідь створюють загрозу зловживання з боку Замовника, а отже суперечать вимогам частини 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» (надалі по тексту - Закон) та порушують інтереси скаржника. Статтею 18 Закону встановлений механізм поновлення права учасника шляхом подання відповідної скарги до органу оскарження. Статтею 18 Закону встановлені вимоги щодо форми, змісту та порядку подання скарги. Серед іншого у відповідності до частини 5 статті 18 Закону скарга повинна містити обґрунтування наявності у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності Замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи.
Дискримінаційна вимога щодо надання тендерного забезпечення у визначених установах
У пункті 2 розділу 3 тендерної документації встановлено вимогу щодо забезпечення тендерної пропозиції у вигляді електронної банківської гарантії:
«"У разі надання тендерного забезпечення у вигляді електронної банківської гарантії, то така банківська гарантія повинна бути оформлена в Державному банку України (банку державного сектору), який має кредитний рейтинг за національною шкалою на рівні не меншим ніж «uaAАА»."»
Відповідно до частини 3 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», закупівлі здійснюються за принципами добросовісної конкуренції серед учасників, максимальної економії, ефективності та пропорційності, недискримінації учасників, об’єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій.
Частина 3 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі» прямо забороняє встановлювати у тендерній документації вимоги, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Вимога обмежувати видачу банківських гарантій виключно державними банками (банками державного сектору) необґрунтовано звужує коло можливих гарантів, виключаючи приватні банки, які відповідають загальним вимогам законодавства. Це призводить до дискримінації учасників, які можуть отримати гарантії від державних банків, та обмежує конкуренцію на ринку фінансових послуг.
Згідно з пунктом 1 Вимог, затверджених Наказом № 2628, гарантія може надаватися банками, іншими фінансовими установами та страховими організаціями (гарантами) без обмеження на форму власності (державна чи приватна). Законодавство не містить вимог щодо виключного використання державних банків.
Замовник додає додаткові обмеження (лише державні банки з рейтингом "uaAAA"), які не передбачені нормативними актами, що регулюють публічні закупівлі. Це суперечить пункту 47 Особливостей здійснення публічних закупівель (затверджені Постановою КМУ від 12.10.2022 № 1178), де застосовуються положення статті 25 Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням особливостей, але без таких дискримінаційних обмежень.
Обмеження кола гарантів, лише державними банками призводить до необґрунтованого обмеження конкуренції. Такі вимоги не обумовлені об’єктивними потребами закупівлі та порушують рівність учасників.
В Україні функціонує значна кількість приватних банків та фінансових установ, ліцензованих Національним банком України, які можуть видавати гарантії відповідно до Положення НБУ від 15.12.2004 № 639 (в редакції від 13.09.2024 № 114). Обмеження лише державними банками створює штучні бар’єри для учасників, які співпрацюють з приватними установами, та може призводити до завищення вартості гарантій через монополізацію ринку. Це суперечить меті публічних закупівель - забезпечити максимальну конкуренцію та економію бюджетних коштів.
Окрім того, У пункті 2 розділу 3 тендерної документації міститься вимога:
«У разі надання тендерного забезпечення у вигляді електронної страхової гарантії, то така страхова гарантія повинна бути видана страховою організацією (гарантом)»
Згідно Постанови «Про затвердження Положення про порядок здійснення банками та фінансовими компаніями операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах» № 639 від 15.12.2004 яку Зареєстровано в Міністерстві юстиції України 13 січня 2005 р. за № 41/10321 договори страхування з страховими установами не укладаються. Тобто, страхові установи не можуть надавати страхові гарантії як альтернативу банківським. Ураховуючи, що наразі (станом на лютий 2026 року) ця заборона діє, єдиним можливим варіантом забезпечення тендерної пропозиції згідно документації стає лише електронна банківська гарантія від державних банків. Це ще більше обмежує конкуренцію, оскільки виключає альтернативні форми забезпечення від страхових організацій, роблячи вимогу Замовника ще більш дискримінаційною та антиконкурентною. Такі зміни в регулюванні страхування (які виключають страхові гарантії) роблять обмеження на державні банки фактично монопольним, що суперечить принципам відкритості та рівності в публічних закупівлях.
Скаржник не може надати забезпечення тендерної пропозиції на дискримінаційних умовах, оскільки це обмежує його права та можливості.
Згідно вимог статті 18 Закону та пункту 56 Особливостей у додатку до даної скарги долучаємо повний перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності Замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі.
Оскільки окремі умови Тендерної документації не відповідають вимогам законодавства з питань здійснення публічних закупівель і призводять до обмеження конкуренції та дискримінації учасників потенційних учасників, які мають бажання та можливість прийняти участь у вказаній процедурі закупівлі, на підставі вищезазначеного, керуючись статтею 18 Закону України «Про публічні закупівлі».