Бензин А-95 (в талонах), Дизельне паливо (в талонах) ( 09130000-9 Нафта і дистиляти)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 2768-р/пк-пз від 10.03.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" (код ЄДРПОУ:

43012009) від 27 лютого 2026 № UA-2026-02-24-005159-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 02.03.2026 № 2295-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до умов пункту 11 Додатку № 3 до Тендерної документації, "Учасник у складі пропозиції надає оригінал документа (сертифікат тощо), який згідно з ДСТУ 28001:2009 (ISO 28001:2007, IDT) "Система управління безпекою ланцюга постачання" підтверджує впровадження управління безпекою ланцюга постачання в Учасника, як суб'єкта господарювання - юридичної особи стосовно торгівлі (оптової чи роздрібної) пальним (паливом), виданий уповноваженим органом у сфері сертифікації".

Скаржник зауважує, що Стандарт ДСТУ 28001:2009 (ISO 28001:2007, IDT) "Система управління безпекою ланцюга постачання" підтверджує впровадження підприємстві системи, за якою кожна окрема організація у ланцюзі постачання могла застосувати його вимоги відповідно до конкретної бізнес-моделі цієї організації, її ролі та функції у міжнародному ланцюзі постачання.

Цей стандарт надає можливість організації встановити та задокументувати прийнятні рівні безпеки в міжнародних ланцюгах постачання та їхніх складниках. Це дасть змогу таким організаціям приймати з урахуванням ризиків більш виважені рішення щодо безпеки в цих міжнародних ланцюгах постачання. Цей стандарт є комплексним, його узгоджено з Рамковими стандартами щодо убезпечення та сприяння глобальній торгівлі Всесвітньої митної організації (Рамкові стандарти), і він доповнює їх. Стандарт не охоплює, не заміняє та не відміняє окремі програми убезпечення ланцюгів постачання митних служб і їхні вимоги щодо сертифікування та підтвердження.

Використання цього стандарту допоможе організації встановити адекватні рівні безпеки в тій/тих частині(-ах) міжнародного ланцюга постачання, яку(-і) вона контролює.

Стандарт також є основою для визначення чи підтвердження рівня наявної безпеки в межах ланцюга(-ів) постачання організації внутрішніми чи зовнішніми аудиторами, чи тими державними службами, які вирішують застосовувати відповідність цьому стандарту як основу для прийняття у свої програми убезпечення ланцюгів постачання.

Водночас, відповідно до умов пункту 4.1. Розділу 1 Тендерної документації, предметом закупівлі є "ДК 021:2015 код – 09130000-9 Нафта і дистиляти (Бензин А-95 (в талонах), Дизельне паливо (в талонах))" (товар).

Сертифікат відповідності ДСТУ ISO 28001:2009 не визначає технічні та якісні характеристики бензину та дизельного палива, які є предметом даної закупівлі, не забезпечує умови щодо поставки такого палива Замовнику ОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" здійснює постачання палива з дотриманням вимог законодавства, яке діє у сфері введення в обіг та роздрібної торгівлі нафтопродуктами, зокрема, Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.1997 № 1442 та Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 01.08.2013 № 927 (далі – Технічний регламент).

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" не має необхідності отримувати сертифікат на відповідність вимогам ДСТУ ISO 28001:2009 для виконання зобов’язань з поставки товару (бензину та дизельного палива) Замовнику.

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" створене та зареєстроване у порядку, встановленому законодавством, та здійснює діяльність, основний вид якої відповідає КВЕД: 46.71 "Оптова торгівля твердим, рідким, газоподібним паливом і подібними продуктами", та не має встановленого законодавством обов’язку та необхідності отримання додаткових документів з покращення діяльності підприємства.

Вимога Замовника щодо надання учасниками у складі тендерних пропозицій сертифікату відповідності ДСТУ ISO 28001:2009 встановлює дискримінаційні умови, у зв’язку з чим Скаржник вимагає виключити з Тендерної документації зазначені вимоги.

Оскільки предметом даної закупівлі є товар (ДК 021:2015 код – 09130000-9 Нафта і дистиляти (Бензин А-95 (в талонах), Дизельне паливо (в талонах)), а не послуги з систем менеджменту на підприємстві учасника, Замовник має право вимагати лише наявність документів, що підтверджують якість саме запропонованого товару, а не системи управління безпекою ланцюга постачання.

Фактично Замовник з незрозумілих причин та без жодного обґрунтування вимагає надати документ, який не має жодного відношення до предмета закупівлі (товару).

При цьому, ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", яке має передбачені законодавством документи якості на пропонований товар (бензин та дизельне паливо), позбавлене будь-якої можливості виконати дану дискримінаційну вимогу, оскільки не має відповідних документів.

На виконання статті 23 Закону щодо підтвердження того, що запропоновані учасниками товари за своїми екологічними чи іншими характеристиками відповідають вимогам, встановленим у Документації, Скаржник може надати сертифікат відповідності, паспорт якості, декларацію про відповідність, оскільки саме такі документи підтверджують відповідність вимогам Технічного регламенту щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднових та котельних палив та/або ДСТУ 7687:2015 "Бензини автомобільні Євро. Технічні умови" для Бензину та/або ДСТУ 7688:2015 "Паливо дизельне Євро.

Технічні умови" для Дизельного палива.

Замовник зазначає, що Закон не містить вичерпного переліку документів, які може або не може вимагати Замовник у складі тендерної пропозиції, а отже Замовник наділений дискреційними повноваженнями щодо визначення переліку документів, необхідних для підтвердження спроможності Учасника належним чином виконати договір про закупівлю.

Предметом закупівлі є товар – бензин та дизельне паливо, постачання якого, відповідно до проекту договору, здійснюється через мережу автозаправних станцій протягом тривалого періоду.

Сертифікат відповідності ДСТУ ISO 28001:2009 підтверджує наявність у суб’єкта господарювання впровадженої системи управління безпекою ланцюга постачання, що безпосередньо пов’язано з:

безперебійністю поставок пального;

управлінням ризиками у ланцюгах постачання;

запобіганням втратам, зловживанням та перериванню постачання;

контролем логістичних процесів у сфері обігу підакцизного товару.

Таким чином, вимога щодо надання сертифіката ISO 28001 стосується не технічних характеристик товару, а спроможності Учасника організувати безпечне та стабільне постачання предмета закупівлі, що є складовою належного виконання договору.

Закон не обмежує Замовника вимогами виключно до якості товару. Твердження Скаржника про те, що у разі закупівлі товару Замовник має право вимагати виключно документи, що підтверджують його якість, не ґрунтується на положеннях Закону. Отже, вимоги, спрямовані на підтвердження організаційної, логістичної та управлінської спроможності Учасника, не суперечать Закону та відповідають його меті – забезпеченню ефективного використання коштів.

Стандарт ISO 28001 є добровільним стандартом, однак добровільність стандарту не означає заборони для Замовника використовувати його як інструмент підтвердження належної організації діяльності учасника. Закон не містить норми, яка б забороняла замовникам вимагати сертифікати відповідності систем менеджменту, якщо такі вимоги:

мають легітимну мету;

застосовуються однаково до всіх учасників;

не містять посилання на конкретного виробника чи постачальника.

Відповідно до частини четвертої статті 5 Закону, Замовник не має права встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників. Водночас вимога щодо надання сертифіката ISO 28001:

не обмежує коло учасників за формою власності чи місцем реєстрації;

не передбачає отримання сертифіката у конкретному органі сертифікації;

може бути виконана будь-яким учасником шляхом проходження процедури сертифікації.

Сам факт відсутності сертифіката у окремого Учасника не є доказом дискримінації, що узгоджується з усталеною практикою органу оскарження.

Враховуючи, що предметом закупівлі є значні обсяги пального, яке є підакцизним та стратегічно важливим товаром, встановлення вимоги щодо впровадженої системи управління безпекою ланцюга постачання є:

обґрунтованим;

пропорційним меті закупівлі;

спрямованим на мінімізацію ризиків для Замовника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги.

11. Учасник у складі пропозиції надає оригінал документу (сертифікат тощо), який згідно з ДСТУ 28001:2009 (ISO 28001:2007, IDT) "Система управління безпекою ланцюга постачання" підтверджує впровадження управління безпекою ланцюга постачання в Учасника, як суб'єкта господарювання - юридичної особи стосовно торгівлі (оптової чи роздрібної) пальним (паливом), виданий уповноваженим органом у сфері сертифікації.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати оригінал документа (сертифікат тощо), який згідно з ДСТУ 28001:2009 (ISO 28001:2007, IDT) "Система управління безпекою ланцюга постачання" підтверджує впровадження управління безпекою ланцюга постачання в Учасника, як суб'єкта господарювання - юридичної особи стосовно торгівлі (оптової чи роздрібної) пальним (паливом), виданий уповноваженим органом у сфері сертифікації, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до умов пункту 13 Додатку № 3 до Тендерної документації, "Учасники також повинні мати в штаті підприємства сертифікованого аудитора з систем менеджменту. У якості підтвердження, надати у складі пропозиції сертифікат внутрішнього аудитора навченого по програмі "ДСТУ ISO 19011:2019 "Внутрішній аудитор системи управління якістю у відповідності стандарту ДСТУ EN ISO 9001:2018 "Системи управління якістю. Вимоги".( EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT); ДСТУ EN ISO 14001:2022 "Системи управління навколишнім середовищем. Вимоги та посібник із застосування (EN ISO 14001:2015, IDT; ISO 14001:2015, IDT); ДСТУ ISO 45001:2019 Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT); ДСТУ ISO 37001:2018 Системи управління щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 37001:2016, IDT)".

Наведені вище умови Документації, які зобов'язують учасника мати в штаті підприємства сертифікованого аудитора з систем менеджменту, а також додатково долучати до складу пропозиції сертифікат внутрішнього аудитора, - є дискримінаційними вимогами, такими, що обмежують конкуренцію між потенційними учасниками, а також такими, що не стосуються (не відносяться) до предмету закупівлі.

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" має, зокрема:

- Сертифікат № UA.MQ.230605.01-23 на систему управління якістю згідно з ДСТУ EN ISO 9001:2018 (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) "Системи управління якістю. Вимоги";

- Сертифікат № UA.ES.230605.03-23 на систему екологічного управління згідно з ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) "Системи екологічного управління. Вимоги та настанови щодо застосовування";

- Сертифікат № UА.ОН.240308.02-24 на систему управління охороною здоров’я та безпекою праці згідно з ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT) "Системи управління охороною здоров'я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування";

- Сертифікат № UA.CУ.37001.230605.06-23 на систему управління щодо протидії корупції згідно з ДСТУ ISO 37001:2018 (ISO 37001:2016, IDT) "Системи управління щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування".

Отже, беручи до уваги наявність у Скаржника зазначених чинних сертифікатів, ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" відповідає вимогам, встановленим зазначеними ДСТУ, що свідчить про його відповідність умовам Тендерної документації в цій частині.

Замовником не зазначено обґрунтованої необхідності наявності в штаті підприємства сертифікованого аудитора з систем менеджменту та долучення до тендерних пропозицій учасників сертифікату внутрішнього аудитора, у тому числі не зазначено, яку законну мету Замовник переслідує, вимагаючи відповідні документи.

Поруч з цим, наявність/відсутність в штаті учасника сертифікованого аудитора з систем менеджменту, а або ж подання/неподання учасником сертифікату внутрішнього аудитора, - не створює для Замовника жодних юридичних наслідків та у будь-якому випадку не має на меті доведення можливості належного постачання товарів, які є предметом Закупівлі. При цьому участь у закупівлі зможуть взяти лише учасники, які матимуть в штаті підприємства сертифікованого аудитора з систем менеджменту, а також матимуть можливість надати відповідні сертифікати внутрішнього аудитора.

Замовник зазначає, що предмет закупівлі (нафта/дистиляти) належить до категорії продукції, якість якої може суттєво змінюватися на кожному етапі логістичного ланцюга (приймання, зберігання на нафтобазах, відпуск, транспортування). Наявність у штаті сертифікованого внутрішнього аудитора за стандартом ДСТУ EN ISO 9001:2018 гарантує, що Учасник здійснює системний контроль за ланцюгом постачання. Це мінімізує ризики отримання Замовником некондиційного палива, що може призвести до виведення з ладу техніки та значних фінансових збитків. Згідно з ДСТУ ISO 19011:2019, внутрішній аудитор оцінює не лише документи, а й реальні виробничі процеси. У випадку з дистилятами — це контроль за дотриманням регламентів очистки резервуарів, недопущенням змішування різних марок палива та контроль арбітражних проб. Штатний працівник забезпечує цей контроль на постійній основі, що неможливо забезпечити разовими перевірками залучених фахівців. Враховуючи те, що нафтопродукти є об’єктами підвищеної небезпеки, внутрішній аудитор системи менеджменту якості забезпечує відповідність процесів підприємства Технічним регламентам щодо вимог до автомобільних бензинів, дизельного, суднового та пічного палива. А у разі виявлення Замовником невідповідності якості палива, штатний аудитор Учасника має негайно розпочати процедуру внутрішнього розслідування (згідно з ISO 9001) для виявлення етапу, на якому стався збій. В свою чергу, залучення фахівця за сумісництвом або ЦПХ значно подовжує цей процес, що є критичним для безперебійного функціонування транспортної інфраструктури Замовника. Отже, враховуючи високу волатильність якості нафтопродуктів та необхідність щоденного моніторингу процесів приймання-відпуску ПММ, Замовник потребує постійної присутності профільного фахівця в структурі підприємства для забезпечення безперебійного контролю якості продукції.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги.

13. Учасники також повинні мати в штаті підприємства сертифікованого аудитора з систем менеджменту. У якості підтвердження, надати у складі пропозиції сертифікат внутрішнього аудитора навченого по програмі "ДСТУ ISO 19011:2019 "Внутрішній аудитор системи управління якістю у відповідності стандарту ДСТУ EN ISO 9001:2018 "Системи управління якістю. Вимоги".(EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT); ДСТУ EN ISO 14001:2022 "Системи управління навколишнім середовищем. Вимоги та посібник із застосування (EN ISO 14001:2015, IDT; ISO 14001:2015, IDT); ДСТУ ISO 45001:2019 Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT); ДСТУ ISO 37001:2018 Системи управління щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 37001:2016, IDT).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають в штаті підприємства сертифікованого аудитора з систем менеджменту та зможуть надати сертифікат внутрішнього аудитора навченого по програмі "ДСТУ ISO 19011:2019 "Внутрішній аудитор системи управління якістю у відповідності стандарту ДСТУ EN ISO 9001:2018 "Системи управління якістю. Вимоги".(EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT); ДСТУ EN ISO 14001:2022 "Системи управління навколишнім середовищем. Вимоги та посібник із застосування (EN ISO 14001:2015, IDT;

ISO 14001:2015, IDT); ДСТУ ISO 45001:2019 Системи управління охороною здоров’я та безпекою праці. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 45001:2018, IDT); ДСТУ ISO 37001:2018 Системи управління щодо протидії корупції. Вимоги та настанови щодо застосування (ISO 37001:2016, IDT), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до умов пункту 14 Додатку № 3 до Тендерної документації, у складі тендерної пропозиції учасник має надати "Протокoл випробувань на ім’я учасника, виданий в поточному році, який підтверджує відповідність запропонованого товару ДСТУ 7688:2015 та 7687:2015 (Прoтокол випробувань повинен бути виданий акредитованою лабораторією, з якою учacником підпиcано договір або влаcною лабораторією). На вимогу вищезазначеного, Учасник надає Договір з акредитованою лабораторією, атестат про акредитацію та сферу акредитації".

Скаржник повідомляє, що законодавство:

- не містить вимог, відповідно до яких протокол випробувань палива має бути наданий на ім’я саме того суб’єкта господарювання, який пропонує паливо на ринку покупцеві (замовнику);

- не містить вимог щодо строку дії/чинності протоколів випробування палива, а також не зобов’язує надавати покупцеві (замовнику) протоколи випробування палива, які видані саме в поточному році;

- не передбачає обов’язку розповсюджувача нафтопродуктів (в т.ч. ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ") мати власні лабораторії, або мати договори, укладені безпосередньо з лабораторіями, які здійснюють випробування палива.

Отже включення зазначених вимог до Тендерної документації є безпідставним та протиправним.

Натомість, Технічний регламент передбачає, що з акредитованими випробувальними лабораторіями під час проведення робіт з оцінки відповідності палив вимогам Технічного регламенту співпрацює орган з оцінки відповідності.

ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" має, зокрема, протоколи випробувань:

- № 2848/25 від 27.11.2025, № 1010 від 27.11.2025 (щодо бензину автомобільного Gasoline Standard 95/EN 228-10 ppm);

- № 984 від 28.10.2025, № 986 від 29.10.2025, № 2620/25 від 28.10.2025 (щодо палива дизельного EURODIESEL);

- № 3044/25 від 15.12.2025, № 1163 від 15.12.2025, № 1164 від 16.12.2025 (щодо палива дизельного Diesel grade F).

Зазначені протоколи випробувань у встановленому порядку видані відповідними випробувальними лабораторіями на замовлення органу з оцінки відповідності ТОВ "Науково-виробниче підприємство "ДІН-ЛТД" за заявкою АТ "УКРНАФТА".

При цьому, випробувальні лабораторії, які видали зазначені протоколи випробувань, не є власністю ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", а також не мають договірних відносин з ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" щодо здійснення випробувань зазначеного палива.

За таких умов, тендерна пропозиція, яка буде подана ТОВ "УКРНАФТАПОСТАЧ" буде відхилена Замовником як така, що не відповідає умовам Тендерної документації.

Скаржник на розгляд Комісії надав документи, зазначені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що ним відкорегована дана вимога тендерної документації і викладена та опублікована у вигляді нової редакції від 03.03.2026 р. як "Протокoл випробувань, виданий в поточному році, який підтверджує відповідність запропонованого товару ДСТУ 7688:2015 та 7687:2015 (Прoтокол випробувань повинен бути виданий акредитованою лабораторією, з якою учacником підпиcано договір або влаcною лабораторією)." Вимога щодо надання протоколу випробувань, виданого в поточному році акредитованою лабораторією, не є дискримінаційною, а спрямована на підтвердження актуальної якості предмета закупівлі. Оскільки дистиляти є специфічним товаром, показники якого (сірка, температура спалаху, цетанове число тощо) можуть змінюватися залежно від умов зберігання та партії виробництва, Замовник повинен мати впевненість у відповідності продукції вимогам ДСТУ 7688:2015 та 7687:2015 саме на момент проведення процедури закупівлі. Наявність в Учасника власної або залученої на договірних засадах акредитованої лабораторії свідчить про його спроможність гарантувати якість палива протягом усього терміну дії договору, що є критично важливим для безперебійної роботи техніки Замовника. Наприклад, використання дизельного палива (ДСТУ 7688:2015), що не пройшло випробування, може призвести до пошкодження паливних систем автомобілів Замовника. Протокол випробувань є єдиним об’єктивним доказом того, що пропонований товар є безпечним для експлуатації. Вимога про акредитацію лабораторії базується на Законі України "Про метрологію та метрологічну діяльність". Лише акредитована лабораторія (згідно з ДСТУ EN ISO/IEC 17025) має юридичне право підтверджувати відповідність палива державним стандартам. Також необхідно врахувати, що нафта та дистиляти — це продукція, якість якої залежить від конкретної партії сировини та умов зберігання. Протокол за минулі роки не може бути релевантним підтвердженням якості товару, який буде постачатися за новим договором. Крім того, процедура отримання протоколу в акредитованій лабораторії є стандартною та доступною для будь-якого добросовісного учасника ринку.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить технічні вимоги.

14. Протокoл випробувань на ім’я учасника, виданий в поточному році, який підтверджує відповідність запропонованого товару ДСТУ 7688:2015 та 7687:2015 (Прoтокол випробувань повинен бути виданий акредитованою лабораторією, з якою учacником підпиcано договір або влаcною лабораторією). На вимогу вищезазначеного, Учасник надає Договір з акредитованою лабораторією, атестат про акредитацію та сферу акредитації.

Замовником 03.03.2026 внесено зміни до Документації та, зокрема, викладено оскаржувану вимогу в наступній редакції:

14. Протокoл випробувань, виданий в поточному році, який підтверджує відповідність запропонованого товару ДСТУ 7688:2015 та 7687:2015 (Прoтокол випробувань повинен бути виданий акредитованою лабораторією, з якою учacником підпиcано договір або влаcною лабораторією). На вимогу вищезазначеного, Учасник надає Договір з акредитованою лабораторією, атестат про акредитацію та сферу акредитації.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати протокoл випробувань, виданий саме в поточному році та лабораторією, з якою саме учacником підпиcано договір або саме влаcною лабораторією, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що умови пункту 9.2 проєкту договору не узгоджуються з вимогами пункту 19 Особливостей.

Умови пункту 9.2 проекту договору, у поточній редакції, яка не враховує вимоги підпункту 2 пункту 19 Особливостей, обмежують права учасника-переможця на зміну (збільшення) ціни договору з об’єктивних підстав, передбачених підпунктом 2 пункту 19 Особливостей, отже є протиправними.

Замовник зазначає, що вимога Документації доповнена Замовником підпунктом 2 пункту 19 Особливостей, а саме "узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії.

Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків", а також викладена та опублікована у вигляді нової редакції Тендерної документації.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить проєкт договору.

9.2. Істотні умови Договору можуть бути змінені лише за взаємною згодою Сторін та виключно у випадках:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

3) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку;

5) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

6) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку “на добу наперед”, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

7) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі".

Відповідно до пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13, 15 та 26 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, зокрема:

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків.

Замовником 03.03.2026 внесено зміни до Документації та, зокрема, доповнено оскаржувану вимогу наступним положенням:

8) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати ціну за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю, більше ніж на 50 відсотків.

Враховуючи наведене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне некомерційне підприємство Яготинської міської ради "Яготинський центр первинної медико-санітарної допомоги" (код ЄДРПОУ: 38073489) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Бензин А-95 (в талонах), Дизельне паливо (в талонах) ( 09130000-9 Нафта і дистиляти)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-02-24-005159-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на неправомірні умови тендерної документації