ДК 021:2015 - 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги з перевезення та забезпечення знешкодження...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№1931-р/пк-пз від 19.02.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Еко Захист-Україна" (код ЄДРПОУ: 38074325) від 10 лютого 2026 № UA-2026-02-06-008999-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 12.02.2026 №1564-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що додаток 1 Документації передбачає, зокрема:

Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції 18 01 03*;

Батареї та акумулятори, віднесені до кодів 16 06 01, 16 06 02, 16 06 03 та невідсортовані батареї і акумулятори, що містять ці батареї 20 01 33 *.

Додаток 2 Документації передбачає, зокрема, наявність обладнання, матеріальнотехнічної бази, що будуть використовуватися під час надання послуг з предмета даної закупівлі наявність обладнання для переробки люмінесцентних ламп.

Замовник не обґрунтував, щодо наявності в суб’єкта господарювання обладнання для переробки люмінесцентних лам, оскільки предметом закупівлі визначені лише медичні відходи та Батареї та акумулятори, віднесені до кодів 16 06 01, 16 06 02, 16 06 03 та невідсортовані батареї і акумулятори, що містять ці батареї 20 01 33*.

Скаржник вимагає внести зміни в умови Документації шляхом вилучення із додатку 1 вимоги щодо наявності обладнання для переробки люмінесцентних ламп.

Замовник зазначає, що ним прийнято рішення виключити зазначену вимогу з Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та передбачає, зокрема:

Відходи, збирання та видалення яких обумовлено спеціальними вимогами для запобігання виникненню інфекції 18 01 03* Батареї та акумулятори, віднесені до кодів 16 06 01, 16 06 02, 16 06 03 та невідсортовані батареї і акумулятори, що містять ці батареї 20 01 33*.

Додаток 2 Документації містить перелік документів та\або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

Учасник повинен підтвердити наявність матеріально-технічної бази (власної або залученої на праві оренди, лізингу чи договору про надання послуг), достатньої для виконання договору про закупівлю.

Для підтвердження учасник надає:

Виписку з балансу, що підтверджує наявність власної (у разі наявності власної) або виписка з балансу субпідрядника/співвиконавця (у разі їх залучення) сміттєспалювальної печі (інсенераторного комплексу) та наявність обладнання для переробки люмінесцентних ламп, а також:

Копії договорів, що підтверджують право власності/користування на піч та обладнання для переробки люмінесцентних ламп з усіма невід’ємними додатками та актами-приймання передачі.

Слід зазначити, додаток 1 (інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі) Документації не містить інформації щодо таких відходів, як люмінесцентні лампи.

Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які мають у наявності обладнання саме для переробки люмінесцентних ламп, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно п.2.4 додатку 1 Документації за своїми екологічними характеристиками послуги із управління небезпечними відходами, які входять у предмет закупівлі і пропонуються Учасником, мають відповідати вимогам допустимості сукупного впливу планової діяльності (в межах якої вони надаються) на компоненти довкілля (ґрунти та земельні ресурси, атмосферне повітря, водне середовище, геологічне середовище, рослинний і тваринний світ, клімат і мікроклімат, соціальне та техногенне середовище).

Таким чином, на підтвердження відповідності екологічним характеристикам, учасник надає у складі пропозиції:

копію висновку з оцінки впливу на довкілля який підтверджує допустимість провадження Учасником планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, містить щодо відходів що є предметом закупівлі: коди та назви (види) відходів згідно Національного переліку відходів; коди операцій з управління (відновлення та/або видалення) відходами відповідно до Закону України "Про управління від-ходами" або копію висновку державної екологічної експертизи, яким підтверджено, що оцінена діяльність відповідає вимогам Закону України "Про управління відходами" (а саме:

код відходів, операції з управління відходами та інше.

Скаржник зазначає, що висновок з оцінки впливу на довкілля видається одноразово, Закон України "Про управління відходами" був прийнятий 10.06.2022 та набрав чинності через 12 місяців з дня його опублікування.

Національний перелік відходів прийнятий постановою Кабінетом Міністрів України №1102 від 20.10.2023.

Що стосується вимоги щодо висновку державної екологічної експертизи, яким підтверджено, що оцінена діяльність відповідає вимогам Закону України "Про управління відходами" (а саме містить: коди відходів згідно з Національним переліком відходів, операції з управління відходами та інше), Скаржник надає Висновок державної екологічної експертизи матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище (довкілля) № 7-03/1220737/10-17 від 24.11.2017 на ознайомлення.

Коли учасником отримувався Висновок державної екологічної експертизи, Національний перелік відходів та Закон України "Про управління відходами" не діяли, тому коди згідно з Нацпереліком не могли бути зазначені в екологічний експертизі, яка була зроблена учасником 2017 року.

Також відповідно до частини 3 статті 17 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" висновки державної екологічної експертизи, одержані до введення в дію цього Закону, зберігають чинність та мають статус висновку з оцінки впливу на довкілля. Даний Закон вступив в силу 23.05.2017.

Тобто до введення в дію Закону України "Про оцінку впливу на довкілля". З огляду на норму частини третьої статті 17 Закону України "Про оцінку впливу на довкілля" видана Скаржнику еколого-експертна оцінка є чинною.

Таким чином, Замовник повинен був передбачити у вимогах Документації можливість надання замість Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданий Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України також висновків державної екологічної експертизи, одержаних до введення в дію Закону України "Про оцінку впливу на довкілля".

Крім цього, суб’єкти господарювання, які надають послуги з управління (поводження) небезпечними відходами не повинні мати Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданого Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, який обов’язково має включати в себе відходи, згідно з предметом закупівлі відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України "Про управління від-ходами".

Такий обов’язок не встановлений також жодними нормами законодавства, зокрема Законом України "Про управління відходами", Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 (які надаються в якості доказів).

Законодавством визначено, що під час проходження процедури ліцензійної перевірки на отримання/розширення ліцензії органу ліцензування Ліцензіат надає Висновок з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля".

Відповідно до п. 5 Державних санітарно-протиепідемічних правил і норм щодо поводження з медичними відходами, затверджених наказом Міністерства охорони здоров’я України від 31.10.2024 р. № 1827 (додаються в якості доказів): провадження господарської діяльності з видалення та оброблення небезпечних відходів проводиться суб’єктами господарювання у сфері управління відходами, які отримали дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, відповідно до Порядку видачі, відмови у видачі, анулювання дозволу на здійснення операцій з оброблення від-ходів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 19 грудня 2023 року № 1328 (далі — Дозвіл), та ліцензію на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 05 грудня 2023 року № 1278 (далі — Ліцензія).

Тобто, діючими нормативними документами, які регламентують діяльність у сфері управління медичними відходами не передбачено надання документу з назвою "Висновок з оцінки впливу на довкілля, виданий Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, який обов’язково має включати в себе відходи, згідно з предметом закупівлі відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами". Нормативні документи, на які посилається Замовник в Документації і, які регламентують здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, передбачають наявність лише Дозволу та Ліцензії на управління небез-печними відходами.

Разом з цим у Скаржника наявний Наказ з додатком про видачу ТОВ "ЕКО ЗахистУкраїна" ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (додається як доказ). Видачею ліцензії Скаржнику орган ліцензування також підтвердив, що наявність еколого-експертної оцінки аналітичного опрацювання матеріалів оцінки впливів на навколишнє середовище від 13.12.2012 і відсутність Висновку з оцінки впливу на довкілля, виданого Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, який обов’язково має включати в себе відходи, згідно предмету закупівлі відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами" повністю відповідає ліцензійним умовам провадження діяльності у сфері управління небезпечними відходами.

Враховуючи наведене, участь у закупівлі, в супереч вимогам діючого законодавства, зможуть прийняти участь лише ті учасники, які нададуть Висновок з оцінки впливу на довкілля, виданий Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, який обов’язково має включати в себе відходи, згідно з предметом закупівлі відповідно до Національного переліку відходів і додатків 8, 9 до Базельської конвенції про контроль за транскордонним перевезенням небезпечних відходів та їх видаленням, та конкретного виду операції, відповідно до вимог Закону України "Про управління відходами". Копію висновку державної екологічної експертизи, яким підтверджено, що оцінена діяльність відповідає вимогам Закону України "Про управління відходами" (а саме містить: коди відходів згідно Національного переліку відходів, операції з управління відходами та інше).

Скаржник вимагає видалити з умов Документації зазначену вимогу.

Скаржник вважає за доцільне внести зміни до Документації та додати до Документації вимогу у наступній редакції: "Надати у складі пропозиції Дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів, який містить коди згідно з Національним переліком відходів, що є предметом закупівлі".

Замовником прийнято рішення внести зміни до Документації та передбачити можливість підтвердження екологічної відповідності шляхом надання дозволу на здійснення операцій з оброблення відходів.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, наказ Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України "Про видачу ліцензії ТОВ "ЕКО ЗАХИСТ – Україна".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі та передбачає, зокрема:

2.4. За своїми екологічними характеристиками послуги із управління небезпечними відходами, які входять у предмет закупівлі і пропонуються Учасником, мають відповідати вимогам допустимості сукупного впливу планової діяльності (в межах якої вони надаються) на компоненти довкілля (ґрунти та земельні ресурси, атмосферне повітря, водне середовище, геологічне середовище, рослинний і тваринний світ, клімат і мікроклімат, соціальне та техногенне середовище).

Таким чином, на підтвердження відповідності екологічним характеристикам, Учасник надає у складі пропозиції:

копію висновку з оцінки впливу на довкілля, який підтверджує допустимість провадження Учасником планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, містить щодо відходів що є предметом закупівлі: коди та назви (види) відходів згідно Національного переліку відходів; коди операцій з управління (відновлення та/або видалення) відходами відповідно до Закону України "Про управління відходами" або копію висновку державної екологічної експертизи, яким підтверджено, що оцінена діяльність відповідає вимогам Закону України "Про управління відходами"(а саме:

код відходів, операції з управління відходами та інше).

Постановою Кабінету Міністрів України від 05.12.2023 № 1278 затверджено ЛІЦЕНЗІЙНІ УМОВИ провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами.

Документи, що подаються для отримання, переоформлення, анулювання ліцензії, зупинення або відновлення дії ліцензії, про розширення або звуження виду господарської діяльності з управління небезпечними відходами:

6. До заяви про отримання ліцензії або розширення провадження виду господарської діяльності додаються засвідчені підписом здобувача ліцензії (ліцензіата) або іншої уповноваженої особи такі документи, зокрема:

3) відомості про:

наявність документів дозвільного характеру за формою згідно з додатком 6.

Додатком 6 ЛІЦЕНЗІЙНИХ УМОВ провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами передбачено форму ВІДОМОСТЕЙ про наявність документів дозвільного характеру, зокрема:

Висновок з оцінки впливу на довкілля у випадках, визначених Законом України "Про оцінку впливу на довкілля".

Враховуючи наведене, суб'єктом господарювання надаються відомості щодо наявності у нього висновку з оцінки впливу на довкілля для отримання ліцензії з управління небезпечними відходами.

Відповідно до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами містяться, зокрема, вимоги щодо:

Документів, що подаються для отримання, переоформлення, анулювання ліцензії, зупинення або відновлення дії ліцензії, про розширення або звуження виду господарської діяльності з управління небезпечними відходами;

Кадрові вимоги до провадження господарської діяльності;

Організаційні вимоги до провадження господарської діяльності;

Технологічні вимоги до провадження господарської діяльності.

Таким чином, вищенаведені кадрові, організаційні, технологічні вимоги Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами не передбачають наявності у ліцензіатів висновку з оцінки впливу на довкілля саме для провадження господарської діяльності.

Враховуючи наведене, суб'єктом господарювання надаються відомості щодо наявності у нього висновку з оцінки впливу на довкілля саме для отримання ліцензії з управління небезпечними відходами.

Враховуючи наявність у Скаржника ліцензії на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами, Замовник не обгрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати:

копію висновку з оцінки впливу на довкілля, який підтверджує допустимість провадження Учасником планової діяльності здійснення господарської діяльності з управління відходами, містить щодо відходів що є предметом закупівлі: коди та назви (види) відходів згідно Національного переліку відходів; коди операцій з управління (відновлення та/або видалення) відходами відповідно до Закону України "Про управління відходами" або копію висновку державної екологічної експертизи, яким підтверджено, що оцінена діяльність відповідає вимогам Закону України "Про управління відходами"(а саме:

код відходів, операції з управління відходами та інше), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що додатком 2 Документації передбачено, зокрема, гарантійний лист про наявність вантажників у штаті учасника для забезпечення завантаження відходів у спецтранспорт власними силами. Надати накази про прийняття на роботу вантажників, а також свідоцтва про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами", обов’язковими є вимоги щодо:

наявності у суб’єкта господарювання відповідного персоналу;

проходження працівниками необхідного навчання з питань охорони праці, безпеки пово-дження з небезпечними відходами та допуску до виконання відповідних робіт.

Водночас зазначеними Ліцензійними умовами не встановлено обов’язку проходження саме спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом у формулюванні, яке вимагає Замовник, а також не визначено конкретної назви чи уніфікованого формату такого навчання.

Таким чином, законодавство не містить вимоги щодо обов’язкової наявності саме таких свідоцтв із конкретним формулюванням назви курсу.

Крім того, у суб’єктів господарювання працівники можуть проходити інше профільне навчання, щодо правил охорони праці під час вантажно-розвантажувальних робіт (НПАОП 0.00-1.75-15) – додається як доказ. Відповідно до цих правил у пункті 2.

"Навантаження (розвантаження) небезпечних вантажів" Розділу III "Вимоги безпеки при виконанні вантажно-розвантажувальних робіт", чітко визначені дії працівників щодо безпечного проведення вантажно-розвантажувальних робіт небезпечних вантажів.

(посилання на електронний ресурс https://zakon.rada.gov.ua/laws/show/z0124-15#Text).

• за змістом охоплює питання безпечного поводження з небезпечними відходами;

• включає вимоги з охорони праці, техніки безпеки, завантаження/розвантаження та транспортування небезпечних вантажів;

• забезпечує належну та безпечну якість надання послуг, але має іншу назву або інше формулювання у посвідченнях/сертифікатах, що жодним чином не змінює суті підготовки персоналу та його спроможності виконувати договір. Встановлення вимоги щодо надання документів із конкретною назвою курсу:

• не передбачене Ліцензійними умовами;

• не є об’єктивно необхідним для підтвердження кваліфікації персоналу;

• безпідставно обмежує коло потенційних учасників, які законно здійснюють діяльність з управління небезпечними відходами та мають підготовлений персонал, але з іншим формулюванням назви навчальних програм. Відповідно до статті 5 та частини 4 статті 22 Закону, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію, призводять до дискримінації учасників є непропорційними предмету закупівлі.

Отже, вимога щодо обов’язкової наявності саме свідоцтв про проходження спеціалізованого курсу з конкретною назвою не ґрунтується на нормах чинного законодавства та має ознаки дискримінаційної.

Замовник зазначає, що ним буде буде передбачено можливість підтвердження навчання персоналу будь-якими документами, що підтверджують проходження профільного навчання з охорони праці та вантажно-розвантажувальних робіт.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить перелік документів та\або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

гарантійний лист про наявність вантажників у штаті Учасника для забезпечення завантаження відходів у спецтранспорт власними силами. Надати накази про прийняття на роботу вантажників, а також свідоцтва про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 року № 1278 передбачено, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов'язкових до виконання під час провадження такої діяльності.

Кадрові вимоги до провадження господарської діяльності 12. Для провадження господарської діяльності здобувач ліцензії (ліцензіат) повинен:

мати штатну чисельність спеціалістів, необхідних для провадження ліцензованого виду діяльності (виконавців робіт залежно від видів робіт і рівня забезпечення матеріальнотехнічної бази), які пройшли навчання з охорони праці, підвищення кваліфікації та мають документальне підтвердження.

призначити відповідальних осіб з управління небезпечними відходами, які повинні мати вищу освіту екологічного напряму підготовки (магістр, спеціаліст).

Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 № 1278 не передбачено наявність у працівників ліцензіата свідоцтва про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом.

Замовник не обгрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати свідоцтва про проходження навчання за програмою спеціалізованого курсу з супроводження, завантаження та розвантаження небезпечних вантажів автомобільним транспортом, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що відповідно до п.1.4. додатку 2 Документації до надання послуг учасник може залучати субпідрядників/співвиконавців.

У разі залучення субпідрядника/співвиконавця до збирання, перевезення та оброблення відходів в рамках даної закупівлі, Учасник у складі тендерної пропозиції надає інформацію про повне найменування та місцезнаходження, щодо кожного суб’єкта господарювання, якого Учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника / співвиконавця, довідку складену у довільній формі, за зразком, передбаченим п. 1.2, 1.3 кваліфікаційних критеріїв Додатку 2 Тендерної документації, яка містить інформацію про наявність обладнання та матеріально-технічної бази для надання послуг із збирання, перевезення та оброблення (відновлення та/або видалення) небезпечних відходів та надає документи субпідрядника/співвиконавця передбачені п. 1.2, 1.3 кваліфікаційних критеріїв Додатку 2 Документації, в залежності, на яку послугу - збирання, перевезення та оброблення (відновлення та/або видалення) залучається субпідрядник/ співвиконавець, коду відходу, до послуг з управління якими залучається такий субпідрядник/ співвиконавець та інформації про наявність обладнання та матеріальнотехнічної бази, викладеній у довідці, яка передбачена вказаною частиною.

Встановлення вимоги щодо надання субпідрядником/співвиконавцем повного пакета документів на підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям у тому ж обсязі, що і для учасника, порушує принцип пропорційності, оскільки покладає надмірні та необґрунтовані обов’язки на учасника процедури закупівлі.

Згідно з частиною третьою статті 16 Закону у разі якщо Учасник планує залучати субпідрядника/співвиконавця, він надає інформацію про такого суб’єкта господарювання у випадках та обсязі, визначених тендерною документацією, при цьому законодавством не встановлено обов’язку для субпідрядника підтверджувати відповідність усім кваліфікаційним критеріям на рівні з учасником, якщо інше прямо не передбачено Законом.

Більше того, частина четверта статті 22 Закону прямо визначає, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та приз-водять до дискримінації учасників. Вимога щодо надання субпідрядником/співвиконавцем довідок та документів, ідентичних документам Учасника, фактично нівелює можливість залучення субпідрядників, особливо у випадках залучення вузькоспеціалізованих підприємств для виконання окремих етапів робіт чи послуг.

Крім того, відповідно до частини першої статті 838 Цивільного кодексу України, підрядник має право залучати до виконання робіт інших осіб (субпідрядників), якщо інше не встановлено до-говором або законом, при цьому відповідальність перед замовником несе саме підрядник. Аналогічна правова позиція застосовується і до договорів про надання послуг. Таким чином, саме Учасник несе відповідальність за належне виконання договору, а не його субпідрядники, що додатково підтверджує безпідставність прирівнювання субпідрядника до Учасника в частині підтвердження кваліфікаційних критеріїв.

Вимога надання детальної інформації щодо наявності обладнання та матеріальнотехнічної бази субпідрядника/співвиконавця у розрізі кожного виду послуг (збирання, перевезення, оброблення (відновлення та/або видалення) небезпечних відходів) та кожного коду відходів, виходить за межі розумної необхідності для підтвердження спроможності Учасника виконати договір та створює необґрунтований бар’єр для участі у процедурі закупівлі.

Також Скаржник зазначає, що відповідно до п.1.4. додатку 2 Документації учасник повинен надати чинний на весь період надання послуг Договір з субпідрядником/ співвиконавцем на виконання послуг з управління відходами з наявними кодами відходів, щодо яких надаються послуги, з кошторисом або калькуляцією з наявною ціною за послугу за одиницю/кг відходу.

Відповідно до статті 505 Цивільного кодексу України, комерційною таємницею є інформація, яка є секретною в тому розумінні, що вона в цілому чи в певній формі та сукупності її складових є невідомою та не є легкодоступною для осіб, які звичайно мають справу з таким видом інформації, має комерційну цінність та щодо якої її володільцем вжито належних заходів для збереження її конфіденційності.

Умови господарських договорів між суб’єктами господарювання, зокрема ціна послуг, калькуляції, кошториси та вартість за одиницю послуги, належать до такої інформації та становлять комерційну таємницю.

Крім того, відповідно до статей 21 та 30 Закону України "Про інформацію", інформація з обмеженим доступом, у тому числі конфіденційна, підлягає захисту, а її поширення можливе виключно за згодою власника такої інформації або у випадках, прямо передбачених законом. Водночас жодною нормою законодавства не передбачено обов’язку розкриття у складі тендерної пропозиції комерційних умов договорів із субпідрядниками/співвиконавцями, включно з ціноутворенням.

Вимога щодо надання договору з субпідрядником/співвиконавцем разом із кошторисом або калькуляцією з ціною за одиницю/кг відходу:

• не передбачена чинним законодавством;

• порушує положення Цивільного кодексу України та Закону України "Про інформацію";

• суперечить статтям 5 та 22 Закону;

• є дискримінаційною та такою, що підлягає виключенню або коригуванню.

Замовник зазначає, що ним буде внесено зміни шляхом:

• зменшення обсягу документів, що подаються субпідрядниками;

• залишення лише інформації про їх залучення та наявність чинних дозвільних документів;

• виключення вимоги щодо надання кошторисів та калькуляцій субпідрядників із зазначенням цін.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить перелік документів та\або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

1.2 Наявність обладнання, матеріально-технічної бази, що будуть використовуватися під час надання послуг з предмета даної закупівлі.

1.3 Наявність в учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідний досвід для надання послуг з предмета даної закупівлі 1.4 Субпідрядники До надання послуг Учасник може залучати субпідрядників/співвиконавців.

У разі залучення субпідрядника/співвиконавця до збирання, перевезення та оброблення відходів в рамках даної закупівлі, Учасник у складі тендерної пропозиції надає інформацію про повне найменування та місцезнаходження, щодо кожного суб’єкта господарювання, якого Учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника / співвиконавця, довідку складену у довільній формі, за зразком, передбаченим п. 1.2, 1.3 кваліфікаційних критеріїв Додатку 2 Документації, яка містить інформацію про наявність обладнання та матеріально-технічної бази для надання послуг із збирання, перевезення та оброблення (відновлення та/або видалення) небезпечних відходів та надає документи субпідрядника/співвиконавця передбачені п. 1.2, 1.3 кваліфікаційних критеріїв Додатку 2 Документації, в залежності, на яку послугу - збирання, перевезення та оброблення (відновлення та/або видалення) залучається субпідрядник/ співвиконавець, коду відходу, до послуг з управління якими залучається такий субпідрядник/ співвиконавець та інформації про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, викладеній у довідці, яка передбачена вказаною частиною.

4.1. Щодо документів субпідрядника/ співвиконавця, передбачених пунктами 1.2, 1.3 кваліфікаційних критеріїв Додатку 2 Документації.

Відповідно до частини третьої статті 16 Закону якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/ співвиконавців.

За таких умов Замовник, встановивши наведену вище вимогу Документації в частині надання документів субпідрядника/співвиконавця передбачених пунктами 1.2, 1.3 кваліфікаційних критеріїв Додатку 2 Документації, не порушив вимоги Закону в цій частині.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

4.2. Щодо договору з субпідрядником/ співвиконавцем на виконання послуг з управління відходами з наявними кодами відходів, щодо яких надаються послуги, з кошторисом або калькуляцією з наявною ціною за послугу за одиницю/кг відходу.

Відповідно до частини третьої статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 2 Документації у разі, якщо тендерна пропозиція учасника не містить документального підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям, або якщо документальне підтвердження не відповідає вимогам, або відсутність хоча б однієї інформації у довідках довільної форми, яка передбачена у розділі ІІІ Документації, або якщо документальне підтвердження вказує на невідповідність учасника кваліфікаційним вимогам, учасник вважається таким, що не відповідає кваліфікаційним критеріям, а його тендерна пропозиція відхиляється.

Зазначена умова є дискримінаційною та такою, що суперечить вимогам чинного законодавства, оскільки Замовником не дотримано механізму надання 24 годин для усунення невідповідностей, передбаченого Законом.

Законодавством чітко визначено, що до невідповідностей належать, зокрема, відсутність окремих документів або інформації, а також помилки у документах, що подані Учасником, за винятком випадків, прямо передбачених Законом.

Таким чином, відсутність інформації у довідках довільної форми або невідповідність їх змісту вимогам Документації не є безумовною підставою для відхилення пропозиції без застосування механізму 24 годин.

Натомість, встановлена Замовником умова фактично позбавляє Учасників права на усунення невідповідностей, оскільки передбачає автоматичне відхилення тендерної пропозиції без надання можливості виправлення, що прямо суперечить вимогам статті 29 Закону.

Замовник погоджується, що застосування механізму усунення невідповідностей є обов’язковим.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить перелік документів та\або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

У разі, якщо тендерна пропозиція учасника не містить документального підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям, або якщо документальне підтвердження не відповідає вимогам, або відсутність хоча б однієї інформації у довідках довільної форми, яка передбачена у розділі ІІІ Документації, або якщо документальне підтвердження вказує на невідповідність учасника кваліфікаційним вимогам, Учасник вважається таким, що не відповідає кваліфікаційним критеріям, а його тендерна пропозиція відхиляється.

Відповідно до пункту 43 Особливостей, якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.

Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерній пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.

Згідно з частиною дев'ятою статті 26 Закону учасник процедури закупівлі виправляє невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у своїй тендерній пропозиції, виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій, шляхом завантаження через електронну систему закупівель уточнених або нових документів в електронній системі закупівель протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

Відповідно до абзацу п'ятого підпункту 1 пункту 44 Особливостей замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не виправив виявлені замовником після розкриття тендерних пропозицій невідповідності в інформації та/або документах, що подані ним у складі своєї тендерної пропозиції, та/або змінив предмет закупівлі (його найменування, марку, модель тощо) під час виправлення виявлених замовником невідповідностей, протягом 24 годин з моменту розміщення замовником в електронній системі закупівель повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей.

За таких умов, вищезазначена вимога Документації в частині прямого відхилення тендерної пропозиції учасника у разі, якщо тендерна пропозиція учасника не містить документального підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям, або якщо документальне підтвердження не відповідає вимогам, або відсутність хоча б однієї інформації у довідках довільної форми, яка передбачена у розділі ІІІ Документації, або якщо документальне підтвердження вказує на невідповідність учасника кваліфікаційним вимогам, не узгоджується з пунктом 43 Особливостей.

Встановивши наведену вище вимогу Документації Замовник порушив вимоги пункту 43 Особливостей та частини дев'ятої статті 26 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Державну установу "Територіальне медичне об'єднання Міністерства внутрішніх справ України по місту Києву та Київській області" (код ЄДРПОУ: 37027405) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ДК 021:2015 - 905200008 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (послуги з перевезення та забезпечення знешкодження (термічної обробки) медичних відходів)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-02-06-008999-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації