Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 1783-р/пк-пз від 17.02.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ГЕПАРД УКРАЇНА" (код ЄДРПОУ: 40121138) від 06 лютого 2026 № UA-2026-02-04-006972-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 10.02.2026 № 1419-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що в пункті 3 додатку 3 Документації зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі:
" … У сканованих копіях техпаспортів на зазначені автомобілі (не менше 2-х), повинна бути відмітки "спеціальний" ….".
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має в своєму користуванні на підставі договору оренди 2 автомобілі, які використовує для реагування, вказані автомобілі обладнані відповідно до вимог ЗУ "Про охоронну діяльність", але в свідоцтвах про реєстрацію вказаних авто відсутня відмітка "Спеціальний" Відповідно до п. 5 ст. 6 ЗУ "Про охоронну діяльність" зазначено, що – "Транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності є спеціальним транспортом і обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами у порядку, визначеному Міністерством внутрішніх справ України" Таким чином Законодавчо не визначено, обов’язкової вимоги про наявність відмітки в свідоцтві про реєстрацію транспортного засобу "Спеціальний".
А у відповідності до вказаної норми використання транспорту реагування суб’єктом охоронної діяльності і робить вказаний транспорт – спеціальним.
Таким чином, зазначена Замовником вимога прямо не узгоджується з Законом який регулює Охоронну діяльність.
Враховуючи, що у Скаржника є наявний транспорт реагування та Скаржник має багатий досвід виконання аналогічних договорів, але прийняти участь в процедурі закупівлі не може через встановлену дискримінаційну вимогу.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:
- договір оренди автомобіля від 01.01.2026 № 01/12, укладений з ТОВ "Гепард 3", предметом якого є строкове платне користування: Легковий автомобіль марки: Renault logan;
- договір оренди автомобіля від 01.01.2026 № 02/12, укладений з ТОВ "Гепард 3", предметом якого є строкове платне користування: Легковий автомобіль марки: Ravon R4;
- дозволи на встановлення та використання на транспортному засобі реагування суб'єкта охоронної діяльності спеціальних світлових сигнальних пристроїв автожовтого (оранжевого) кольору на RENAULT LOGAN та RAVON R4;
- свідоцтва про реєстрацію транспортного засобу на RENAULT LOGAN та RAVON R4.
Замовник зазначає, що відповідно до частини п’ятої статті 6 Закону України "Про охоронну діяльність" транспорт реагування суб’єкта охоронної діяльності є спеціальним транспортом і обладнується засобами радіотехнічного зв’язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами у порядку, визначеному Міністерством внутрішніх справ України.
Згідно зі статтею 22 Закону замовник самостійно формує тендерну документацію з урахуванням предмета закупівлі та специфіки виконання договору.
Частина четверта статті 5 Закону забороняє встановлення дискримінаційних вимог, однак не обмежує замовника у праві встановлювати обґрунтовані вимоги, пов’язані з належним та безпечним виконанням договору.
Так, вимога щодо підтвердження статусу транспортного засобу як спеціального спрямована на документальне підтвердження відповідності транспорту вимогам Закону України "Про охоронну діяльність" та нормативним актам МВС щодо використання спеціальних сигнальних пристроїв.
Відмітка "спеціальний" у свідоцтві про реєстрацію транспортного засобу є офіційним підтвердженням того, що транспортний засіб зареєстрований та використовується як спеціальний, що відповідає режиму його експлуатації, зокрема щодо встановлення спеціальних світлових і звукових сигналів.
Замовник як суб’єкт, відповідальний за безпеку об’єкта охорони, має право вимагати підтвердження фактичної та юридичної відповідності транспорту реагування вимогам законодавства, оскільки саме належне функціонування ГШР є ключовим елементом виконання договору.
Вимога є однаковою для всіх учасників та не містить вибіркового підходу. Будь-який суб’єкт охоронної діяльності має можливість привести транспорт у відповідність до вимог законодавства та отримати відповідні реєстраційні відмітки.
Таким чином, вимога не створює переваг конкретному суб’єкту та не обмежує конкуренцію, а встановлює мінімальний стандарт підтвердження технічної спроможності учасника не тільки вимогам тендерної документації, але й вимогам чинного законодавства України.
Більше того, відповідно до вимог законодавства у сфері безпеки дорожнього руху та державної реєстрації транспортних засобів, зокрема положень Закону України "Про дорожній рух" та Постанови Кабінету Міністрів України № 1388 від 07.09.1998 року, у разі переобладнання транспортного засобу, що пов’язане зі зміною його конструкції або функціонального призначення, власник зобов’язаний здійснити перереєстрацію такого транспортного засобу з внесенням відповідних змін до реєстраційних документів.
Встановлення спеціальних світлових та звукових сигналів, нанесення кольорографічних схем і написів спеціального призначення, а також використання транспортного засобу як транспорту реагування суб’єкта охоронної діяльності фактично змінює його функціональний статус на спеціальний.
За відсутності внесення відповідних змін до реєстраційних документів неможливо об’єктивно підтвердити законність такого переобладнання та правомірність використання спеціальних сигнальних пристроїв.
Саме тому вимога Замовника щодо наявності відповідної відмітки у свідоцтві про реєстрацію є способом документального підтвердження дотримання вимог чинного законодавства, а не додатковим чи надмірним обмеженням для учасників.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, встановлені замовником відповідно до статей 16, 17 Закону, та інформація про спосіб документального підтвердження відповідності учасників встановленим критеріям та вимогам згідно із законодавством.
1. Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій У сканованих копіях техпаспортів на зазначені автомобілі (не менше 2-х), повинна бути відмітки "спеціальний" та скановані копії дозволів МВС на встановлення та використання на цих автомобілях спеціальних сигнальних пристроїв.
Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:
"1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов'язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.
3. Ліцензіат зобов'язаний виконувати вимоги цих Ліцензійних умов, а здобувач ліцензії відповідати цим Ліцензійним умовам.
4. Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.
12. Обладнання транспорту реагування засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами (написами), світловими та звуковими сигналами здійснюється з урахуванням таких вимог:
1) засоби радіотехнічного зв'язку, експлуатація яких потребує наявності відповідних дозволів, використовуються після отримання таких дозволів;
2) на транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності наносяться кольорографічні схеми (написи), які ідентифікують суб'єкта охоронної діяльності, зокрема його скорочене найменування, номер телефону та емблема (у разі наявності);
3) на транспорт реагування, обладнаний кольорографічними схемами (написами), установлюються спеціальні світлові сигнальні пристрої автожовтого (оранжевого) кольору та спеціальні звукові сигнали (далі спеціальні пристрої);
4) використання спеціальних пристроїв дозволяється виключно у випадках оперативного реагування на тривожні сповіщення, що надійшли до пункту централізованого спостереження суб'єкта охоронної діяльності.
Технологічні вимоги 19. У разі використання суб'єктом охоронної діяльності пункту централізованого спостереження він забезпечує: наявність транспорту реагування.
Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено наявності технічних паспортів з відміткою про реєстрацію саме як "спеціального".
Враховуючи наведене, вищенаведена вимога Документації не узгоджується з ліцензійними умовами в цій частині.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати техпаспортів на автомобілі з відміткою "спеціальний", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що в пункті 4 додатку 3 Документації зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі, " 4. Учасник повинен надати скановану копію Меморандуму про взаємодію у сфері забезпечення правопорядку та безпеки в місті Миколаєві та Миколаївській області між Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області та Учасником даного тендеру. (Це розширює можливості Учасника, для залучення та оперативного реагування правоохоронних органів на ситуації, що можуть виникнути в процесі виконання договору, використовувати альтернативні засоби зв’язку (радіостанцій встановлених в екіпажах охоронної компанії з використанням радіочастоти Головного управлінням Національної поліції), що потрібно у разі неможливості зв’язку за номерами екстреного реагування, такими як 102, яке може статися в період дії воєнного стану в результаті обстрілів чи відсутності електропостачання. Зазначена умова необхідна для миттєвого реагування на фактори, які перешкоджають безперебійному зв’язку між охоронною компанією та Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області)" Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має досвід виконання аналогічних договорів, але не має "Меморандуму про взаємодію у сфері забезпечення правопорядку та безпеки в місті Миколаєві та Миколаївській області між Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області", в зв’язку з чим не може прийняти участь у вказаній закупівлі.
Вказана вимога є дискримінаційною Скаржника та штучно обмежує коло потенційних учасників закупівлі, оскільки наявність зазначеного Замовником Меморандуму не передбачена ЗУ "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими Постановою Кабінету міністрів України № 960 від 18.11.2015року (пунктом 1 вказаних Ліцензійних умов прямо зазначено, що вказані умови встановлюють вичерпний перелік вимог під час провадження охоронної діяльності).
Окрім того аргументування, що вказаний Меморандум розширює можливості Учасника на реагування правоохоронними органами не відповідає дійсності, оскільки в даному випадку діяльність Головно Управління Національної поліції в Миколаївській області регулюється ЗУ "Про національну поліцію" (до скарги додається). Відповідно до вказаного закону жодних переваг чи розширення можливостей на реагування правоохоронними органами у випадку підписання Меморандуму між підрозділами національної поліції будь-якими суб’єктами не надається.
Таким чином Законодавчо не визначено, обов’язкової вимоги про наявність "Меморандуму про взаємодію у сфері забезпечення правопорядку та безпеки в місті Миколаєві та Миколаївській області між Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області" та суб’єктами охоронної діяльності.
Таким чином зазначена Замовником вимога прямо не узгоджується з Законом, який регулює Охоронну діяльність.
Замовник зазначає, що відповідно до частини 1 статті 18 Закону України "Про охоронну діяльність" суб'єкти охоронної діяльності та правоохоронні органи можуть спільно організовувати взаємодію і надавати взаємодопомогу у діяльності, що спрямована на попередження, припинення і розкриття кримінальних правопорушень та забезпечення охорони громадського порядку.
Згідно зі статтею 19 Закону України про "Охоронну діяльність" суб'єкти охоронної діяльності організовують взаємодію з правоохоронними органами у формі:
1) проведення спільних нарад, консультацій;
2) обміну інформацією з питань попередження та припинення правопорушень;
3) інших не заборонених законодавством заходів за умови, що не порушуються права та обов'язки суб'єктів господарювання і здійснення таких заходів належить до компетенції відповідного правоохоронного органу.
Відповідно до статті 22 Закону замовник самостійно визначає зміст тендерної документації з урахуванням предмета закупівлі та специфіки виконання договору.
Частиною четвертою статті 5 Закону заборонено встановлення дискримінаційних вимог, однак закон не позбавляє замовника права визначати додаткові умови, безпосередньо пов’язані з якісним та безпечним виконанням договору.
Вимога про надання Меморандуму не є ліцензійною умовою провадження охоронної діяльності та не встановлюється як загальнообов’язкова норма для всіх суб’єктів ринку.
Водночас Замовник не зобов’язаний обмежуватися виключно переліком ліцензійних вимог при формуванні Документації.
Предметом закупівлі є послуги охорони, які передбачають оперативне реагування на загрози безпеці в умовах воєнного стану, з урахуванням підвищених ризиків, перебоїв зв’язку та можливих надзвичайних ситуацій.
Наявність Меморандуму про взаємодію підтверджує організаційно оформлений механізм співпраці між охоронною компанією та територіальним органом Національної поліції, що забезпечує оперативну комунікацію та координацію дій у критичних ситуаціях.
Замовником не стверджується, що Меморандум створює переваги, не передбачені Законом України "Про Національну поліцію". Вимога спрямована виключно на підтвердження налагодженої практичної взаємодії та готовності учасника до оперативного реагування в конкретному регіоні виконання договору.
Вказана умова є однаковою для всіх учасників процедури закупівлі та не носить вибіркового характеру. Більше того, будь-який суб’єкт охоронної діяльності має можливість ініціювати укладення відповідного Меморандуму у встановленому порядку.
Окремо Замовник звертає увагу, що закупівля здійснюється в умовах правового режиму воєнного стану, що об’єктивно впливає на характер та інтенсивність ризиків для об’єктів охорони. Місто Миколаїв та Миколаївська область систематично зазнають ракетних та артилерійських обстрілів, що підтверджується загальновідомими обставинами та офіційними повідомленнями органів державної влади. Внаслідок цього на території регіону неодноразово виникали перебої в електропостачанні, пошкодження телекомунікаційної інфраструктури та тимчасова недоступність окремих каналів зв’язку.
За таких умов покладання виключно на стандартні канали екстреного зв’язку, зокрема телефонну лінію 102, не гарантує безперебійної та миттєвої комунікації між охоронною компанією та підрозділами Національної поліції. Наявність Меморандуму про взаємодію підтверджує організаційно визначений порядок координації дій, альтернативні механізми комунікації та попередньо узгоджений формат взаємодії у випадках надзвичайних подій або технічної недоступності стандартних засобів зв’язку.
Таким чином, вимога про надання Меморандуму з ГУНП у Миколаївській області обумовлена не створенням штучних бар’єрів для участі у процедурі закупівлі, а необхідністю забезпечення безперервності реагування та координації дій в умовах підвищеної загрози безпеці та нестабільної роботи інфраструктури в регіоні виконання договору.
Замовник додає, що встановлена вимога щодо надання Меморандуму про взаємодію з ГУНП у Миколаївській області є обґрунтованою, пов’язаною з предметом закупівлі та спрямованою на забезпечення належного рівня безпеки та координації дій у разі виникнення надзвичайних ситуацій. Вона не суперечить положенням статей 5 та 22 Закону та не є дискримінаційною.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, встановлені замовником відповідно до статей 16, 17 Закону, та інформація про спосіб документального підтвердження відповідності учасників встановленим критеріям та вимогам згідно із законодавством.
1. Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій 4. Учасник повинен надати скановану копію Меморандуму про взаємодію у сфері забезпечення правопорядку та безпеки в місті Миколаєві та Миколаївській області між Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області та Учасником даного тендеру. (Це розширює можливості Учасника, для залучення та оперативного реагування правоохоронних органів на ситуації, що можуть виникнути в процесі виконання договору, використовувати альтернативні засоби зв’язку (радіостанцій встановлених в екіпажах охоронної компанії з використанням радіочастоти Головного управлінням Національної поліції), що потрібно у разі неможливості зв’язку за номерами екстреного реагування, такими як 102, яке може статися в період дії воєнного стану в результаті обстрілів чи відсутності електропостачання. Зазначена умова необхідна для миттєвого реагування на фактори, які перешкоджають безперебійному зв’язку між охоронною компанією та Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області).
Відповідно до статті 19 Закону України "Про охоронну діяльність" від 22 березня 2012 № 4616-VI:
1. Суб'єкти охоронної діяльності організовують взаємодію з правоохоронними органами у формі:
1) проведення спільних нарад, консультацій;
2) обміну інформацією з питань попередження та припинення правопорушень;
3) інших не заборонених законодавством заходів за умови, що не порушуються права та обов'язки суб'єктів господарювання і здійснення таких заходів належить до компетенції відповідного правоохоронного органу.
Відповідно до наказу МВС України від 14.12.2022 № 816 (Зареєстровано в Міністерстві юстиції України 20 січня 2023 № 126/39182) "Про затвердження Порядку забезпечення охорони об'єктів органами поліції охорони на договірних засадах":
3. Видами охорони об'єктів є фізична охорона та/або охорона за допомогою засобів охоронного призначення.
Вид охорони визначається органами поліції охорони спільно з органом, підприємством, установою, організацією, у віданні яких перебувають об'єкти (далі замовник), стосовно кожного окремого об'єкта з урахуванням його індивідуальних характеристик (розташування, територія, інженерна й технічна захищеність, наявність іншої охорони, протяжність поста / маршруту тощо).
5. Охорона об'єктів здійснюється на підставі договору про надання послуг з охорони, укладеного між органом поліції охорони та замовником у письмовій формі відповідно до законодавства України.
6. Передумовою підготовки проєкту договору є письмове звернення замовника до органу поліції охорони.
7. У разі проведення процедури публічної закупівлі надання послуг з охорони, забезпечення охорони об'єктів органами поліції охорони на договірних засадах здійснюється згідно із законодавством України.
8. До письмового звернення замовником додаються завірені в установленому порядку копії:
1) належним чином зареєстрованого (затвердженого) установчого документа (юридичні особи, установчі документи яких оприлюднені на порталі електронних сервісів юридичних осіб, фізичних осіб підприємців та громадських формувань, установчі документи в паперовій формі не подають); положення про юридичних осіб публічного права, які затверджуються розпорядчими актами Президента України, органу державної влади, органу влади Автономної Республіки Крим або органу місцевого самоврядування, засвідчення не потребують. Юридичні особи публічного права, які діють на підставі законів, установчі документи не подають;
2) документів, які підтверджують право власності чи користування об'єктом на законних підставах, охорона якого є предметом договору. Органи поліції охорони можуть одержувати за своїм письмовим запитом від замовника відомості та копії документів, необхідні для здійснення заходів охорони на об'єкті охорони.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які взаємодіють з Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області та нададуть скановану копію Меморандуму про взаємодію у сфері забезпечення правопорядку та безпеки в місті Миколаєві та Миколаївській області між Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області та учасником, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що в пункті 6 додатку 3 Документації зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі, "6. Наявність апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет.
(Для підтвердження наявності такої системи, учасник надає інструкцію (порядок дій Замовника) для доступу до його існуючої системи віддаленого відео контролю (принаймні до однієї відеокамери на посту охорони) та забезпечує її працездатність протягом строку розгляду тендерних пропозиції. Інструкція повинна містити конкретний порядок дій, виконавши який, Замовник через мережу Інтернет отримає доступ до відеозображення з камери спостереження встановленої на посту охорони учасника. Замовник залишає за собою право відхилити тендерну пропозицію учасника в разі неможливості отримати доступ до відеозображення з камери спостереження встановленої на посту охорони учасника)".
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має досвід виконання аналогічних договорів, але не має "апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет", в зв’язку з чим не може прийняти участь у вказаній закупівлі.
Вказана вимога є дискримінаційною Скаржника та штучно обмежує коло потенційних учасників закупівлі, оскільки наявність зазначеного Замовником апаратнопрограмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет не передбачена ЗУ "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими Постановою Кабінету міністрів України № 960 від 18.11.2015 (пунктом 1 вказаних Ліцензійних умов прямо зазначено, що вказані умови встановлюють вичерпний перелік вимог під час провадження охоронної діяльності).
Таким чином, законодавчо не визначено обов’язкової вимоги про наявність апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет" суб’єктами охоронної діяльності.
Також ЗУ "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності не передбачено форми контролю за працівниками у вигляді здійснення віддаленого відеоконтролю за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет.
Крім того, відповідно до додатку 4 Документації "Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі", Замовником здійснюється закупівля послуг фізичної охорони та пультової охорони КЗ.
Таким чином, вимога "6. Наявність апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет.
(Для підтвердження наявності такої системи, учасник надає інструкцію (порядок дій Замовника) для доступу до його існуючої системи віддаленого відео контролю (принаймні до однієї відеокамери на посту охорони) та забезпечує її працездатність протягом строку розгляду тендерних пропозиції. Інструкція повинна містити конкретний порядок дій, виконавши який, Замовник через мережу Інтернет отримає доступ до відеозображення з камери спостереження встановленої на посту охорони учасника. Замовник залишає за собою право відхили тендерну пропозицію учасника в разі неможливості отримати доступ до відеозображення з камери спостереження встановленої на посту охорони учасника" є надмірною та не відповідає предмету закупівлі.
Скаржник зазначає, що в пункті 8 додатку 3 Документації зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі, "8. Наявність, не менше 1 одиниці для кожного поста, персональних супутникових GPS-трекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці)".
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має досвід виконання аналогічних договорів, але не має "Наявність, не менше 1 одиниці для кожного поста, персональних супутникових GPS-трекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці", в зв’язку з чим не може прийняти участь у вказаній закупівлі.
Вказана вимога є дискримінаційною Скаржника та штучно обмежує коло потенційних учасників закупівлі, оскільки наявність зазначеного Замовником "Наявність, не менше 1 одиниці для кожного поста, персональних супутникових GPS-трекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці" не передбачена ЗУ "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими Постановою Кабінету міністрів України № 960 від 18.11.2015року (пунктом 1 вказаних Ліцензійних умов прямо зазначено, що вказані умови встановлюють вичерпний перелік вимог під час провадження охоронної діяльності.) Таким чином, законодавчо не визначено, обов’язкової вимоги про наявність "Наявність, не менше 1 одиниці для кожного поста, персональних супутникових GPSтрекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці" суб’єктами охоронної діяльності.
Також ЗУ "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності не передбачено форми контролю за працівниками у "Наявність, персональних супутникових GPS-трекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці".
Таким чином вказані дискримінаційні вимоги не відповідають положенням ст.ст.
5,22 Закону України "Про публічні закупівлі" (далі - Закон) та пункту 28 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування"- (далі-Особливості) та штучно обмежують коло учасників які можуть прийняти участь в процедурі закупівлі.
Замовник зазначає, що відповідно до статті 22 Закону замовник самостійно визначає зміст тендерної документації з урахуванням предмета закупівлі та специфіки виконання договору.
Частиною четвертою статті 5 Закону заборонено встановлення дискримінаційних вимог, однак закон не обмежує замовника у праві визначати додаткові технічні та організаційні вимоги, безпосередньо пов’язані з якістю, контролем та безпечністю виконання договору.
Закон України "Про охоронну діяльність" встановлює мінімальні вимоги до провадження охоронної діяльності, однак не забороняє суб’єктам господарювання впроваджувати додаткові технічні рішення для підвищення рівня контролю та якості надання послуг.
Вимога щодо наявності апаратно-програмного комплексу спрямована на забезпечення постійного контролю за несенням служби працівниками охорони, запобігання порушенням трудової дисципліни та підвищення рівня відповідальності виконавця перед Замовником.
Предметом закупівлі є послуги фізичної охорони та пультової охорони, що передбачають безперервну присутність охоронників на постах. Умови воєнного стану, підвищені ризики надзвичайних ситуацій та необхідність оперативного реагування обґрунтовують право Замовника встановлювати посилені механізми контролю.
Віддалений відеоконтроль не змінює характер послуг і не виходить за межі предмета закупівлі, а є інструментом контролю їх належного виконання.
Законодавство не встановлює заборони на використання технічних засобів відеоспостереження у діяльності суб’єктів охоронної діяльності. Відсутність прямої вимоги у Законі "Про охоронну діяльність" не означає заборони встановлення таких умов у конкретній закупівлі.
Вказана вимога є однаковою для всіх учасників процедури закупівлі та не створює переваг окремому суб’єкту господарювання. Будь-який учасник має можливість впровадити відповідний технічний комплекс або використовувати існуючі рішення, що широко представлені на ринку.
Надання інструкції для доступу до однієї камери не передбачає передачі конфіденційної інформації або втручання у господарську діяльність учасника, а є виключно способом перевірки фактичної наявності заявленого технічного рішення.
Таким чином, вимога спрямована не на обмеження конкуренції, а на підтвердження технічної спроможності учасника забезпечити належний рівень контролю та організації охорони.
Окремо Замовник звертає увагу, що закупівля здійснюється в умовах правового режиму воєнного стану. В умовах підвищеного рівня терористичних загроз, ракетних обстрілів, можливих диверсій, перебоїв електропостачання та нестабільної роботи інфраструктури особливого значення набуває постійний контроль за фактичним несенням служби на постах охорони. Відсутність оперативного контролю за діями охоронників у реальному часі може призвести до несвоєчасного реагування на загрози, що створює ризики як для майна Замовника, так і для життя та здоров’я громадян.
Віддалений відеоконтроль дозволяє Замовнику здійснювати превентивний нагляд за виконанням договору, оперативно реагувати на порушення та мінімізувати ризики формального або неналежного несення служби. Такий механізм є додатковою гарантією безперервності охоронних заходів в умовах воєнного стану.
Крім того, відповідно до статті 5 Закону закупівлі здійснюються за принципом максимальної економії, ефективності та пропорційності. Наявність інструментів дистанційного контролю забезпечує раціональне та ефективне використання бюджетних коштів, оскільки дає можливість Замовнику перевіряти реальне виконання послуг без залучення додаткових ресурсів та проведення постійних виїзних перевірок.
Відсутність такого контролю, навпаки, створює ризик оплати послуг без належного підтвердження їх фактичного та безперервного надання, що суперечило б принципу ефективного використання публічних коштів.
Таким чином, встановлена вимога щодо наявності апаратно-програмного комплексу для здійснення віддаленого відеоконтролю є обґрунтованою, безпосередньо пов’язаною з предметом закупівлі та спрямованою на забезпечення належної якості та контролю виконання послуг охорони в умовах воєнного стану. Вона не суперечить положенням статей 5 та 22 Закону та не є дискримінаційною.
Замовник зазначає, що наявність персональних GPS-трекерів не є ліцензійною умовою провадження охоронної діяльності, проте це не означає, що Замовник зобов’язаний обмежуватися виключно переліком мінімальних вимог, визначених ліцензійним законодавством. Ліцензійні умови встановлюють базовий, а не вичерпний стандарт технічного забезпечення для конкретної закупівлі.
Предмет закупівлі передбачає забезпечення належного контролю за несенням служби на постах охорони. Персональні GPS-трекери дозволяють підтвердити фактичне перебування охоронника на визначеному маршруті або в межах зони відповідальності, що мінімізує ризики формального несення служби та невиконання договірних зобов’язань.
В умовах воєнного стану, підвищеного рівня загроз, можливих диверсій, повітряних тривог та нестабільної роботи інфраструктури питання оперативного контролю за діями персоналу набуває критичного значення. Втрата зв’язку або обмеження мобільного покриття не повинні унеможливлювати контроль за місцезнаходженням охоронників.
Використання супутникових GPS-рішень забезпечує автономність та безперервність моніторингу навіть у разі перебоїв наземних мереж.
Крім того, відповідно до принципу максимальної економії та ефективності використання бюджетних коштів, визначеного статтею 5 Закону України "Про публічні закупівлі", Замовник має право вимагати інструменти об’єктивного контролю за фактичним наданням послуг. GPS-моніторинг є сучасним та технологічно обґрунтованим механізмом підтвердження належного виконання договору та запобігання оплаті ненаданих або неякісно наданих послуг.
Вимога є однаковою для всіх учасників та не носить вибіркового характеру. Будьякий суб’єкт охоронної діяльності має можливість забезпечити персонал відповідними технічними засобами до моменту подання тендерної пропозиції.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, встановлені замовником відповідно до статей 16, 17 Закону, та інформація про спосіб документального підтвердження відповідності учасників встановленим критеріям та вимогам згідно із законодавством.
1. Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій 6. Наявність апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет.
(Для підтвердження наявності такої системи, учасник надає інструкцію (порядок дій Замовника) для доступу до його існуючої системи віддаленого відео контролю (принаймні до однієї відеокамери на посту охорони) та забезпечує її працездатність протягом строку розгляду тендерних пропозиції. Інструкція повинна містити конкретний порядок дій, виконавши який, Замовник через мережу Інтернет отримає доступ до відеозображення з камери спостереження встановленої на посту охорони учасника. Замовник залишає за собою право відхили тендерну пропозицію учасника в разі неможливості отримати доступ до відеозображення з камери спостереження встановленої на посту охорони учасника).
8. Наявність, не менше 1 одиниці для кожного поста, персональних супутникових GPS-трекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці).
Відповідно до частини першої статті 6 Закону України "Про охоронну діяльність" охорона майна та фізичних осіб забезпечується персоналом охорони шляхом здійснення таких заходів, зокрема:
1) використання пунктів централізованого спостереження, технічних засобів охорони, транспорту реагування, службових собак;
2) контроль за станом майнової безпеки об'єкта охорони;
3) запобігання загрозам особистій безпеці фізичної особи, яка охороняється;
4) реагування в межах наданих законом повноважень на протиправні дії, пов'язані з посяганням на об'єкт охорони.
Відповідно до частини першої статті 9 Закону України "Про охоронну діяльність" суб'єкт охоронної діяльності має право, зокрема:
1) для забезпечення охоронної діяльності придбавати, зберігати та використовувати в установленому законодавством порядку спеціальні засоби, перелік яких визначається Кабінетом Міністрів України.
Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:
13. Під час організації та провадження охоронної діяльності забороняється:
14) використовувати спеціальні засоби, не включені до переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 лютого 2013 р. № 97 (Офіційний вісник України, 2013 р., № 12, ст. 456).
Відповідно до Переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11.02.2013 № 97 встановлено:
Бронежилети Захисні каски Газові балончики з аерозолями сльозоточивої та дратівної дії Газові пістолети і револьвери та патрони до них калібру 6, 8 і 9 міліметрів, заряджені речовинами сльозоточивої та дратівної дії Гумові кийки Наручники пластикові (текстильні) одноразового використання Електрошокові пристрої* Пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони* *Виключно суб’єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об’єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження.
Слід зазначити, що Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960, Законом України "Про охоронну діяльність" та Переліком спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності, затвердженим Постановою Кабінету Міністрів України від 11.02.2013 № 97 не передбачено наявності у суб'єктів охоронної діяльності апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет, персональних супутникових GPS-трекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет, персональні супутникові GPS-трекери з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
4. Скаржник зазначає, що в пункті 9 додатку 3 Документації зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі "9. Учасник повинен мати систему GPS-контролю за рухом автотранспорту. Для підтвердження наявності в ГШР GPSобладнання надати документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт".
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має досвід виконання аналогічних договорів, але не має "Учасник повинен мати систему GPSконтролю за рухом автотранспорту. Для підтвердження наявності в ГШР GPS-обладнання надати документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт" в зв’язку з чим не може прийняти участь у вказаній закупівлі.
Вказана вимога є дискримінаційною Скаржника та штучно обмежує коло потенційних учасників закупівлі, оскільки наявність зазначеного Замовником "Учасник повинен мати систему GPS-контролю за рухом автотранспорту. Для підтвердження наявності в ГШР GPS-обладнання надати документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт" не передбачена ЗУ "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими Постановою Кабінету міністрів України № 960 від 18.11.2015 (пунктом 1 вказаних Ліцензійних умов прямо зазначено, що вказані умови встановлюють вичерпний перелік вимог під час провадження охоронної діяльності).
Таким чином, законодавчо не визначено, обов’язкової вимоги про наявність "Учасник повинен мати систему GPS-контролю за рухом автотранспорту. Для підтвердження наявності в ГШР GPS-обладнання надати документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт" суб’єктами охоронної діяльності.
Також ЗУ "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності не передбачено наявності системи GPS-контролю за рухом автотранспорту. Для підтвердження наявності в ГШР GPS-обладнання надати документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт Замовник зазначає, що предметом закупівлі є послуги охорони, що передбачають функціонування груп швидкого реагування. Ефективність роботи ГШР безпосередньо залежить від оперативності прибуття екіпажу на об’єкт та можливості контролю маршруту його пересування. Наявність системи GPS-контролю дозволяє Замовнику перевіряти фактичний час реагування, дотримання маршрутів та об’єктивно оцінювати якість надання послуг.
Закон України "Про охоронну діяльність" та Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності не містять заборони щодо застосування додаткових технічних засобів контролю за діяльністю суб’єкта охоронної діяльності. Відсутність прямої вимоги щодо GPS-контролю у спеціальному законі не означає обмеження права Замовника визначати додаткові вимоги, пов’язані з підтвердженням технічної спроможності учасника.
Крім того, відповідно до статті 5 Закону України "Про публічні закупівлі", закупівлі здійснюються за принципом максимальної економії та ефективності. Система GPSконтролю забезпечує можливість об’єктивного моніторингу роботи ГШР, що мінімізує ризики неналежного реагування та дозволяє здійснювати контроль за фактичним виконанням договору без залучення додаткових ресурсів.
Вимога є однаковою для всіх учасників процедури закупівлі та не містить посилань на конкретного виробника або модель обладнання. Вона спрямована виключно на підтвердження технічної спроможності учасника забезпечити контроль за роботою транспорту реагування.
Окремо Замовник звертає увагу, що закупівля здійснюється в умовах правового режиму воєнного стану. На території України, у тому числі в регіоні виконання договору, мають місце ракетні та артилерійські обстріли, повітряні тривоги, перекриття дорожнього руху, пошкодження транспортної та телекомунікаційної інфраструктури. За таких умов оперативність реагування груп швидкого реагування має критичне значення.
Наявність системи GPS-контролю дозволяє в режимі реального часу відстежувати фактичне місцезнаходження транспорту ГШР, коригувати маршрути з урахуванням безпекової ситуації, контролювати час прибуття на об’єкт та мінімізувати ризики затримки реагування через об’єктивні або суб’єктивні причини. Це особливо важливо в умовах можливого перекриття окремих ділянок доріг або виникнення надзвичайних ситуацій.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, встановлені замовником відповідно до статей 16, 17 Закону, та інформація про спосіб документального підтвердження відповідності учасників встановленим критеріям та вимогам згідно із законодавством.
1. Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій 9. Сканована/-і копія/-ї довідки в довільній формі про наявність в учасника не менше 2 груп швидкого реагування. Учасник повинен мати систему GPS-контролю за рухом автотранспорту. Для підтвердження наявності в ГШР GPS-обладнання надати документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт.
Відповідно до частини п'ятої статті 6 Закону України "Про охоронну діяльність" Законом України "Про охоронну діяльність" транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності є спеціальним транспортом і обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами у порядку, визначеному Міністерством внутрішніх справ України.
Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:
12. Обладнання транспорту реагування засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами (написами), світловими та звуковими сигналами здійснюється з урахуванням таких вимог:
1) засоби радіотехнічного зв'язку, експлуатація яких потребує наявності відповідних дозволів, використовуються після отримання таких дозволів;
2) на транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності наносяться кольорографічні схеми (написи), які ідентифікують суб'єкта охоронної діяльності, зокрема його скорочене найменування, номер телефону та емблема (у разі наявності);
3) на транспорт реагування, обладнаний кольорографічними схемами (написами), установлюються спеціальні світлові сигнальні пристрої автожовтого (оранжевого) кольору та спеціальні звукові сигнали (далі спеціальні пристрої);
4) використання спеціальних пристроїв дозволяється виключно у випадках оперативного реагування на тривожні сповіщення, що надійшли до пункту централізованого спостереження суб'єкта охоронної діяльності.
Технологічні вимоги 19. У разі використання суб'єктом охоронної діяльності пункту централізованого спостереження він забезпечує: наявність транспорту реагування.
Порядок обладнання транспорту реагування суб’єкта охоронної діяльності засобами радіотехнічного зв’язку, кольорографічними схемами (написами), світловими та звуковими сигналами, затверджений Наказом МВС України 18.04.2013 № 375, передбачає, зокрема:
2.1. Транспорт реагування обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, зокрема радіостанціями, засобами стільникового, супутникового, транкінгового зв'язку.
2.2. Засоби радіотехнічного зв'язку використовуються з метою забезпечення постійного зв'язку між персоналом охорони транспорту реагування, пунктом (пунктами) централізованого спостереження, іншими структурними підрозділами суб’єкта охоронної діяльності.
2.3. Засоби радіотехнічного зв’язку, експлуатація яких вимагає наявності відповідних дозволів, використовуються лише після отримання таких дозволів у порядку та на умовах, визначених Законом України "Про радіочастотний ресурс України".
Слід зазначити, що Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими Постановою Кабінету Міністрів України від 18.11.2015 № 960, Законом України "Про охоронну діяльність" не передбачено наявності у суб'єктів охоронної діяльності системи GPS-контролю за рухом автотранспорту.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають систему GPS-контролю за рухом автотранспорту та для підтвердження наявності в ГШР GPS-обладнання нададуть документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
5. Скаржник зазначає, що в пункті 11 додатку 3 Документації зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі, "11. - скановану/-і копію/-ї документального підтвердження про те, що Учасник має особу, яка відповідальна за попередження ризиків від вибухонебезпечних предметів (надати довідку). В додаток до довідки надати копію наказу про призначення такої особи, а також надати сертифікат \диплом \тощо про проходження навчання із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами (документ про навчання повинен містити реквізити для можливості перевірки його дійсності та чинності - посилання на відповідний сайт або QR-код) або документа/ів про проходження спеціальної підготовки по знищенню вибухонебезпечних предметів".
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має досвід виконання аналогічних договорів, але не має "- скановану/-і копію/-ї документального підтвердження про те, що Учасник має особу, яка відповідальна за попередження ризиків від вибухонебезпечних предметів (надати довідку). В додаток до довідки надати копію наказу про призначення такої особи, а також надати сертифікат \диплом \тощо про проходження навчання із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами (документ про навчання повинен містити реквізити для можливості перевірки його дійсності та чинності - посилання на відповідний сайт або QR-код) або документа/ів про проходження спеціальної підготовки по знищенню вибухонебезпечних предметів", в зв’язку з чим не може прийняти участь у вказаній закупівлі.
Вказана вимога є дискримінаційною Скаржника та штучно обмежує коло потенційних учасників закупівлі, оскільки наявність зазначеної Замовником "- скановану/і копію/-ї документального підтвердження про те, що Учасник має особу, яка відповідальна за попередження ризиків від вибухонебезпечних предметів (надати довідку). В додаток до довідки надати копію наказу про призначення такої особи, а також надати сертифікат \диплом \тощо про проходження навчання із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами (документ про навчання повинен містити реквізити для можливості перевірки його дійсності та чинності - посилання на відповідний сайт або QR-код) або документа/ів про проходження спеціальної підготовки по знищенню вибухонебезпечних предметів" не передбачена ЗУ "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими Постановою Кабінету міністрів України № 960 від 18.11.2015 (пунктом 1 вказаних Ліцензійних умов прямо зазначено, що вказані умови встановлюють вичерпний перелік вимог під час провадження охоронної діяльності).
Таким чином Законодавчо не передбачена наявність "скановану/-і копію/-ї документального підтвердження про те, що Учасник має особу, яка відповідальна за попередження ризиків від вибухонебезпечних предметів (надати довідку). В додаток до довідки надати копію наказу про призначення такої особи, а також надати сертифікат \диплом \тощо про проходження навчання із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами (документ про навчання повинен містити реквізити для можливості перевірки його дійсності та чинності - посилання на відповідний сайт або QR-код) або документа/ів про проходження спеціальної підготовки по знищенню вибухонебезпечних предметів" суб’єктами охоронної діяльності.
Замовник зазначає, що відповідно до статті 22 Закону Замовник має право визначати технічні та якісні характеристики предмета закупівлі з урахуванням специфіки виконання договору. Частина четверта статті 5 Закону забороняє дискримінаційні вимоги, однак не позбавляє Замовника права встановлювати обґрунтовані вимоги, пов’язані із забезпеченням безпеки під час надання послуг.
Закон України "Про охоронну діяльність" не містить заборони на запровадження додаткових організаційних заходів, спрямованих на підвищення рівня безпеки. Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності встановлюють мінімальні вимоги до здійснення діяльності, але не обмежують суб’єкта господарювання у впровадженні додаткових заходів безпеки з урахуванням конкретних ризиків та умов виконання договору.
Закупівля здійснюється в умовах правового режиму воєнного стану. Територія України, у тому числі регіони виконання договору, систематично зазнають ракетних та артилерійських обстрілів, що призводить до наявності ризиків виявлення нерозірваних боєприпасів, уламків ракет, мін та інших вибухонебезпечних предметів. У таких умовах працівники охорони можуть першими виявити підозрілі предмети на території об’єкта або прилеглій території.
Вимога щодо наявності особи, яка пройшла навчання з методології безпечної поведінки у разі виявлення вибухонебезпечних предметів, не передбачає здійснення функцій розмінування чи знищення боєприпасів, а спрямована виключно на забезпечення належної організації дій персоналу у випадку виявлення потенційно небезпечних об’єктів.
Такий підхід є превентивним заходом безпеки, спрямованим на мінімізацію ризиків для життя та здоров’я працівників та третіх осіб.
Надання підтверджуючих документів про проходження відповідного навчання із можливістю перевірки їх дійсності спрямоване на підтвердження реальної підготовки, а не формального декларування знань.
Встановлена вимога є однаковою для всіх учасників процедури закупівлі та не містить посилань на конкретний навчальний заклад або організацію. Будь-який суб’єкт охоронної діяльності має можливість забезпечити проходження відповідного навчання уповноваженою особою.
Окремо Замовник зазначає, що вимога щодо наявності особи, яка пройшла навчання з методології безпечної поведінки у разі виявлення вибухонебезпечних предметів, обумовлена об’єктивною безпековою ситуацією в Україні в умовах воєнного стану. Закон України "Про протимінну діяльність в Україні" передбачає інформування населення та проведення навчань з попередження ризиків, пов’язаних із вибухонебезпечними предметами, як складову державної політики у сфері безпеки. Таким чином, необхідність відповідної підготовки осіб щодо алгоритмів дій у разі виявлення підозрілих або вибухонебезпечних предметів визнається на законодавчому рівні.
Відповідно до статті 3 Конституції України людина, її життя і здоров’я визнаються найвищою соціальною цінністю. Умови воєнного стану, систематичні обстріли та наявність ризиків виявлення нерозірваних боєприпасів покладають на Замовника обов’язок вживати додаткових заходів, спрямованих на збереження життя та здоров’я працівників охорони, персоналу об’єкта та відвідувачів.
Працівники охорони, здійснюючи чергування на території об’єктів, можуть першими виявити підозрілі предмети або наслідки обстрілів. Наявність у складі Учасника особи, відповідальної за попередження ризиків та підготовленої у сфері безпечної поведінки при виявленні вибухонебезпечних предметів, спрямована не на виконання функцій розмінування, а на забезпечення правильного алгоритму дій, своєчасне інформування компетентних органів та мінімізацію ризиків для життя і здоров’я.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить кваліфікаційні критерії до учасників та вимоги, встановлені замовником відповідно до статей 16, 17 Закону, та інформація про спосіб документального підтвердження відповідності учасників встановленим критеріям та вимогам згідно із законодавством.
1. Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій 11. У зв'язку з триваючою широкомасштабною збройною агресією російської федерації, що супроводжується постійними артилерійськими обстрілами, виникають великі ризики потрапляння вибухонебезпечних предметів на територію охороняємих об’єктів.
У складі тендерної пропозиції учасник повинен надати:
- порядок дій при виявленні підозрілих предметів;
- скановану/-і копію/-ї документального підтвердження про те, що Учасник має особу, яка відповідальна за попередження ризиків від вибухонебезпечних предметів (надати довідку). В додаток до довідки надати копію наказу про призначення такої особи, а також надати сертифікат \диплом \тощо про проходження навчання із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами (документ про навчання повинен містити реквізити для можливості перевірки його дійсності та чинності - посилання на відповідний сайт або QR-код) або документа/ів про проходження спеціальної підготовки по знищенню вибухонебезпечних предметів.
Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:
Кадрові вимоги.
14. До штату суб’єкта охоронної діяльності, його філії, іншого відокремленого підрозділу повинен входити фахівець (фахівці) з організації заходів охорони.
Вимога, визначена абзацом першим цього пункту, не поширюється на фізичних осіб - підприємців, які відповідають вимогам, визначеним абзацом п’ятим, шостим чи сьомим цього пункту.
Під час прийняття на роботу фахівець (фахівці) з організації заходів охорони подає (подають) документи, перелічені у пункті 17 цих Ліцензійних умов.
Зазначений фахівець повинен мати один з таких освітніх та (або) кваліфікаційних рівнів:
вищу освіту і стаж роботи не менше трьох років на посадах офіцерського складу в оперативних і слідчих підрозділах органів внутрішніх справ, міліції охорони, поліції охорони, СБУ або стаж не менше трьох років на посадах офіцерського складу військовослужбовців Збройних Сил, військових формувань, утворених відповідно до законів, а також на посадах середнього, старшого та вищого начальницького складу правоохоронних органів, або керівного складу відомчої воєнізованої охорони;
вищу освіту і стаж роботи на керівних посадах (директора, заступника директора, керівника філії, іншого відокремленого підрозділу) суб’єкта охоронної діяльності не менше трьох років або стаж не менше трьох років на посадах, відповідальних за напрям охорони;
вищу юридичну освіту і стаж роботи за спеціальністю в суб’єкта охоронної діяльності не менше трьох років.
У разі тимчасової відсутності фахівця (фахівців) з організації заходів охорони суб’єкт охоронної діяльності зобов’язаний покласти тимчасове виконання обов’язків фахівця з організації заходів охорони на працівника, який має один з освітніх та (або) кваліфікаційних рівнів, визначених абзацами п’ятим - сьомим цього пункту, та відповідає вимогам, що встановлені абзацом першим пункту 17 цих Ліцензійних умов.
15. Охоронники, охоронці повинні входити до штату суб’єкта охоронної діяльності та залежно від об’єкта, що охороняється, відповідати кваліфікаційним вимогам, визначеним наказом Мінпраці від 29 грудня 2004 р. № 336 "Про затвердження Випуску 1 "Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності" Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників".
Рівень відповідності кваліфікаційним вимогам документально підтверджується згідно із законодавством.
16. Працівники, залучені до роботи на пункті централізованого спостереження, повинні входити до штату суб’єкта охоронної діяльності та подати необхідні для прийняття на роботу документи, передбачені абзацами третім - шостим пункту 17 цих Ліцензійних умов.
Слід зазначити, що Ліцензійними умовами не передбачено наявності особи, яка відповідальна за попередження ризиків від вибухонебезпечних предметів, та надання сертифіката \диплома \тощо про проходження навчання із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами (документ про навчання повинен містити реквізити для можливості перевірки його дійсності та чинності - посилання на відповідний сайт або QR-код) або документа/ів про проходження спеціальної підготовки по знищенню вибухонебезпечних предметів.
Враховуючи викладене, зазначена вимога Документації не узгоджується з положеннями Ліцензійних умов в цій частині.
Враховуючи викладене, Замовник не довів необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають особу, яка відповідальна за попередження ризиків від вибухонебезпечних предметів, та нададуть копію наказу про призначення такої особи, а також надати сертифікат \диплом \тощо про проходження навчання із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами (документ про навчання повинен містити реквізити для можливості перевірки його дійсності та чинності - посилання на відповідний сайт або QR-код) або документа/ів про проходження спеціальної підготовки по знищенню вибухонебезпечних предметів, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
6. Скаржник зазначає, що в пункті 6 додатку 4 Документації зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі:
"6. зв’язку з чим, учасник повинен мати головний офіс або відокремлений підрозділ на території Миколаївської області, зареєстрований у відповідності до чинного законодавства, на підтвердження чого учасник повинен у складі пропозиції надати витяг з ЄДПРОУ (не раніш місячної давнини відносно дати подання) та документ, що підтверджують право власності або користування офісним приміщенням, що розташоване на території Миколаївської області (витяг з реєстру речових прав на нерухоме майно або договір оренди приміщення)".
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має досвід виконання аналогічних договорів, але не має "- головного офісі або відокремленого підрозділ на території Миколаївської області, зареєстрований у відповідності до чинного законодавства, на підтвердження чого учасник повинен у складі пропозиції надати витяг з ЄДПРОУ (не раніш місячної давнини відносно дати подання) та документ, що підтверджують право власності або користування офісним приміщенням, що розташоване на території Миколаївської області (витяг з реєстру речових прав на нерухоме майно або договір оренди приміщення)", в зв’язку з чим не може прийняти участь у вказаній закупівлі.
Пунктом 1 вказаних Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності прямо зазначено, що вказані умови встановлюють вичерпний перелік вимог під час провадження охоронної діяльності.
У відповідності до п. 4 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.
Таким чином Ліцензійними умовами не передбачено надання послуг охорони суб’єктом охоронної діяльності за принципом територіальної належності, тому надавати послуги охорони суб’єкти які отримали Ліцензію на провадження вказаного виду діяльності можуть на всій території України без обов’язкової наявності головного офісу або відокремленого підрозділ на території де надають послуги охорони.
ЗУ "Про охоронну діяльність" також вказана замовником вимога не передбачена.
Таким чином Законодавчо не передбачена наявність "наявність головного офісу або відокремленого підрозділ на території Миколаївської області, зареєстрований у відповідності до чинного законодавства, на підтвердження чого учасник повинен у складі пропозиції надати витяг з ЄДПРОУ (не раніш місячної давнини відносно дати подання) та документ, що підтверджують право власності або користування офісним приміщенням, що розташоване на території Миколаївської області (витяг з реєстру речових прав на нерухоме майно або договір оренди приміщення)" суб’єктами охоронної діяльності.
Замовник зазначає, що пункт 4 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності дійсно передбачає можливість здійснення охоронної діяльності на всій території України.
Водночас вказана норма регулює право на провадження господарської діяльності та не обмежує повноваження Замовника щодо встановлення вимог до організації виконання конкретного договору.
Відповідно до статті 22 Закону замовник має право визначати технічні, якісні та інші характеристики предмета закупівлі з урахуванням специфіки його виконання. Предметом закупівлі є послуги фізичної охорони, що передбачають не лише несення служби на постах, а й регулярний контроль за її здійсненням, перевірки персоналу не рідше одного разу на тиждень, управління групами реагування та оперативне прийняття рішень у разі надзвичайних ситуацій.
Наявність зареєстрованого офісу або відокремленого підрозділу на території Миколаївської області є підтвердженням реальної організаційної присутності Учасника в регіоні виконання договору, а не формальної можливості надавати послуги дистанційно.
Така присутність забезпечує:
оперативне управління персоналом;
можливість негайного прибуття уповноважених осіб для перевірки несення служби;
швидке реагування на конфліктні або надзвичайні ситуації;
належну комунікацію з Замовником та правоохоронними органами.
Закупівля здійснюється в умовах воєнного стану. Місто Миколаїв є регіоном підвищених безпекових ризиків, що пов’язано з обстрілами, повітряними тривогами, перебоями інфраструктури та необхідністю оперативних управлінських рішень безпосередньо на місці. Відсутність структурної присутності Учасника в регіоні створює ризик фактичної неможливості забезпечити системний контроль за персоналом та безперервність надання послуг.
Вимога не встановлює обмеження за місцем реєстрації юридичної особи та не передбачає переваг для конкретних суб’єктів. Будь-який учасник, незалежно від регіону основної реєстрації, має право створити відокремлений підрозділ або орендувати приміщення на території Миколаївської області відповідно до законодавства. Отже, вимога є однаковою та доступною для всіх потенційних учасників.
Таким чином, вимога щодо наявності головного офісу або відокремленого підрозділу на території Миколаївської області не є територіальним обмеженням господарської діяльності, а є інструментом підтвердження організаційної спроможності Учасника забезпечити належний контроль та управління охоронними заходами в регіоні виконання договору. Вона безпосередньо пов’язана з предметом закупівлі та відповідає положенням статей 5 та 22 Закону.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 4 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.
6. Учасник має забезпечити належний контроль за несенням служби персоналом охорони. Перевірки несення служби мають проводитись уповноваженою особою учасника не рідше одного разу на тиждень. У зв’язку з чим, учасник повинен мати головний офіс або відокремлений підрозділ на території Миколаївської області, зареєстрований у відповідності до чинного законодавства, на підтвердження чого учасник повинен у складі пропозиції надати витяг з ЄДПРОУ (не раніш місячної давнини відносно дати подання) та документ, що підтверджують право власності або користування офісним приміщенням, що розташоване на території Миколаївської області (витяг з реєстру речових прав на нерухоме майно або договір оренди приміщення).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають головний офіс або відокремлений підрозділ на території саме Миколаївської області, зареєстрований у відповідності до чинного законодавства, на підтвердження чого нададуть витяг з ЄДПРОУ (не раніш місячної давнини відносно дати подання) та документ, що підтверджують право власності або користування офісним приміщенням, що розташоване на території саме Миколаївської області (витяг з реєстру речових прав на нерухоме майно або договір оренди приміщення), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати комунальний заклад "Миколаївський центр соціально - психологічної реабілітації дітей" Миколаївської обласної ради (код ЄДРПОУ: 23088322) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Комплексне надання послуг з охорони об’єкту Замовника (фізична охорона та пультова охорона)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-02-04-006972-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО
Скарга
Скарга на дискримінаційні вмоги
В пункті 3 Додатку 3 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі, : « … У сканованих копіях техпаспортів на зазначені автомобілі (не менше 2-х), повинна бути відмітки «спеціальний» ….» Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має в своєму користуванні на підставі договору оренди 2 автомобілі, які використовує · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації шляхом видалення дискримінаційної вимоги
В пункті 3 Додатку 3 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі, :
« … У сканованих копіях техпаспортів на зазначені автомобілі (не менше 2-х), повинна бути відмітки «спеціальний» ….»
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має в своєму користуванні на підставі договору оренди 2 автомобілі, які використовує для реагування, вказані автомобілі обладнані відповідно до вимог ЗУ «Про охоронну діяльність», але в свідоцтвах про реєстрацію вказаних авто відсутня відмітка «Спеціальний»
Відповідно до п. 5 ст. 6 ЗУ «Про охоронну діяльність» за значено, що – «Транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності є спеціальним транспортом і обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами у порядку, визначеному Міністерством внутрішніх справ України»
Таким чином Законодавчо не визначено, обов’язкової вимоги про наявність відмітки в свідоцтві про реєстрацію транспортного засобу «Спеціальний».
А у відповідності до вказаної норми використання транспорту реагування суб’єктом охоронної діяльності і робить вказаний транспорт – спеціальним.
Таким чином зазначена Замовником вимога прямо не узгоджується з Законом який регулює Охоронну діяльність.
Враховуючи, що у Скаржника є наявний транспорт реагування та Скаржник має багатий досвід виконання аналогічних договорів, але прийняти участь в процедурі закупівлі не може із-за встановленої дискримінаційної вимоги.
Таким чином вказані дискримінаційні вимоги не відповідають положенням ст.ст. 5,22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та пункту 28 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування"- (далі- Особливості) та штучно обмежують коло учасників які можуть прийняти участь в процедурі закупілі.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
В пункті 4 Додатку 3 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі, « 4. Учасник повинен надати скановану копію Меморандуму про взаємодію у сфері забезпечення правопорядку та безпеки в місті Миколаєві та Миколаївській області між Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області та Учасником даного тендеру.( Це розширює можл · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації шляхом видалення вказаної дискримінаційної вимоги
В пункті 4 Додатку 3 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі,
« 4. Учасник повинен надати скановану копію Меморандуму про взаємодію у сфері забезпечення правопорядку та безпеки в місті Миколаєві та Миколаївській області між Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області та Учасником даного тендеру.( Це розширює можливості Учасника, для залучення та оперативного реагування правоохоронних органів на ситуації, що можуть виникнути в процесі виконання договору, використовувати альтернативні засоби зв’язку (радіостанцій встановлених в екіпажах охоронної компанії з використанням радіочастоти Головного управлінням Національної поліції), що потрібно у разі неможливості зв’язку за номерами екстреного реагування, такими як 102, яке може статися в період дії воєнного стану в результаті обстрілів чи відсутності електропостачання. Зазначена умова необхідна для миттєвого реагування на фактори, які перешкоджають безперебійному зв’язку між охоронною компанією та Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області.)»
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має досвід виконання аналогічних договорів, але не має
«Меморандуму про взаємодію у сфері забезпечення правопорядку та безпеки в місті Миколаєві та Миколаївській області між Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області» в зв’язку з чим не може прийняти участь у вказаній закупівлі.
Вказана вимога є дискримінаційною Скаржника та штучно обмежує коло потенційних учасників закупівлі, оскільки наявність зазначеного Замовником Меморандуму не передбачена ЗУ «Про охоронну діяльність» та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими Постановою Кабінету міністрів України № 960 від 18.11.2015року (пунктом 1 вказаних Ліцензійних умов прямо зазначено, що вказані умови встановлюють вичерпний перелік вимог під час провадження охоронної діяльності.)
Окрім того аргументування, що вказаний Меморандум розширює можливості Учасника на реагування правоохоронними органами не відповідає дійсності, оскільки в даному випадку діяльність Головно Управління Національної поліції в Миколаївській області регулюється ЗУ «Про національну поліцію» (до скарги додається). Відповідно до вказаного закону жодних переваг чи розширення можливостей на реагування правоохоронними органами у випадку підписання Меморандуму між підрозділами національної поліції будь-якими суб’єктами не надається,
Таким чином Законодавчо не визначено, обов’язкової вимоги про наявність «Меморандуму про взаємодію у сфері забезпечення правопорядку та безпеки в місті Миколаєві та Миколаївській області між Головним управлінням Національної поліції в Миколаївській області» та суб’єктами охоронної діяльності.
Таким чином зазначена Замовником вимога прямо не узгоджується з Законом який регулює Охоронну діяльність.
Таким чином вказані дискримінаційні вимоги не відповідають положенням ст.ст. 5,22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та пункту 28 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування"- (далі- Особливості) та штучно обмежують коло учасників які можуть прийняти участь в процедурі закупілі.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
3). В пункті 6 Додатку 3 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі, «6. Наявність апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет. (Для підтвердження наявності такої системи, учасник надає інструкцію (порядок дій Замовника) для доступу до · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації шляхом видалення дискримінаціфйної вимоги
3). В пункті 6 Додатку 3 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі,
«6. Наявність апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет.
(Для підтвердження наявності такої системи, учасник надає інструкцію (порядок дій Замовника) для доступу до його існуючої системи віддаленого відео контролю (принаймні до однієї відеокамери на посту охорони) та забезпечує її працездатність протягом строку розгляду тендерних пропозиції. Інструкція повинна містити конкретний порядок дій, виконавши який, Замовник через мережу Інтернет отримає доступ до відеозображення з камери спостереження встановленої на посту охорони учасника. Замовник залишає за собою право відхили тендерну пропозицію учасника в разі неможливості отримати доступ до відеозображення з камери спостереження встановленої на посту охорони учасника).»
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має досвід виконання аналогічних договорів, але не має
«апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет» в зв’язку з чим не може прийняти участь у вказаній закупівлі.
Вказана вимога є дискримінаційною Скаржника та штучно обмежує коло потенційних учасників закупівлі, оскільки наявність зазначеного Замовником апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет не передбачена ЗУ «Про охоронну діяльність» та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими Постановою Кабінету міністрів України № 960 від 18.11.2015року (пунктом 1 вказаних Ліцензійних умов прямо зазначено, що вказані умови встановлюють вичерпний перелік вимог під час провадження охоронної діяльності.)
Таким чином Законодавчо не визначено, обов’язкової вимоги про наявність апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет» суб’єктами охоронної діяльності.
Також ЗУ «Про охоронну діяльність» та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності не передбачено форми контролю за працівниками у вигляді здійснення віддаленого відеоконтролю за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет.
Крім того відповідно до Додатку 4 Тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі», Замовником здійснюється закупівля послуг фізичної охорони та пультової охорони КЗ.
Таким чином вимога «6. Наявність апаратно-програмного комплексу, що дозволяє здійснювати віддалений відеоконтроль за постом охорони в режимі реального часу через мережу Інтернет.
(Для підтвердження наявності такої системи, учасник надає інструкцію (порядок дій Замовника) для доступу до його існуючої системи віддаленого відео контролю (принаймні до однієї відеокамери на посту охорони) та забезпечує її працездатність протягом строку розгляду тендерних пропозиції. Інструкція повинна містити конкретний порядок дій, виконавши який, Замовник через мережу Інтернет отримає доступ до відеозображення з камери спостереження встановленої на посту охорони учасника. Замовник залишає за собою право відхили тендерну пропозицію учасника в разі неможливості отримати доступ до відеозображення з камери спостереження встановленої на посту охорони учасника» є надмірною та не відповідає предмету закупівлі.
Таким чином вказані дискримінаційні вимоги не відповідають положенням ст.ст. 5,22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та пункту 28 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування"- (далі- Особливості) та штучно обмежують коло учасників які можуть прийняти участь в процедурі закупілі.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Вказана дискримінаційна вимоги може бути усунуть шляхом видалення з вказаного та подальших пунктів Тендерної Документації де вони зазначаються.
В пункті 8 Додатку 3 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі, «8. Наявність, не менше 1 одиниці для кожного поста, персональних супутникових GPS-трекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці).» Вказана вимога відносно Скаржни · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
В пункті 8 Додатку 3 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі,
«8. Наявність, не менше 1 одиниці для кожного поста, персональних супутникових GPS-трекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці).»
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має досвід виконання аналогічних договорів, але не має
«Наявність, не менше 1 одиниці для кожного поста, персональних супутникових GPS-трекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці» в зв’язку з чим не може прийняти участь у вказаній закупівлі.
Вказана вимога є дискримінаційною Скаржника та штучно обмежує коло потенційних учасників закупівлі, оскільки наявність зазначеного Замовником «Наявність, не менше 1 одиниці для кожного поста, персональних супутникових GPS-трекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці» не передбачена ЗУ «Про охоронну діяльність» та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими Постановою Кабінету міністрів України № 960 від 18.11.2015року (пунктом 1 вказаних Ліцензійних умов прямо зазначено, що вказані умови встановлюють вичерпний перелік вимог під час провадження охоронної діяльності.)
Таким чином Законодавчо не визначено, обов’язкової вимоги про наявність «Наявність, не менше 1 одиниці для кожного поста, персональних супутникових GPS-трекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці» суб’єктами охоронної діяльності.
Також ЗУ «Про охоронну діяльність» та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності не передбачено форми контролю за працівниками у «Наявність, персональних супутникових GPS-трекерів з можливістю моніторингу шляхів пересування охоронників (із зазначенням їх моделей та наданням фото з чіткою видимістю імей коду кожної одиниці»
Таким чином вказані дискримінаційні вимоги не відповідають положенням ст.ст. 5,22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та пункту 28 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування"- (далі- Особливості) та штучно обмежують коло учасників які можуть прийняти участь в процедурі закупілі.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Вказана дискримінаційна вимоги може бути усунуть шляхом видалення з вказаного та подальших пунктів Тендерної Документації де вони зазначаються.
В пункті 9 Додатку 3 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі, «9. Учасник повинен мати систему GPS-контролю за рухом автотранспорту. Для підтвердження наявності в ГШР GPS-обладнання надати документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт» Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скар · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
В пункті 9 Додатку 3 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі,
«9. Учасник повинен мати систему GPS-контролю за рухом автотранспорту. Для підтвердження наявності в ГШР GPS-обладнання надати документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт»
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має досвід виконання аналогічних договорів, але не має
«Учасник повинен мати систему GPS-контролю за рухом автотранспорту. Для підтвердження наявності в ГШР GPS-обладнання надати документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт» в зв’язку з чим не може прийняти участь у вказаній закупівлі.
Вказана вимога є дискримінаційною Скаржника та штучно обмежує коло потенційних учасників закупівлі, оскільки наявність зазначеного Замовником «Учасник повинен мати систему GPS-контролю за рухом автотранспорту. Для підтвердження наявності в ГШР GPS-обладнання надати документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт» не передбачена ЗУ «Про охоронну діяльність» та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими Постановою Кабінету міністрів України № 960 від 18.11.2015року (пунктом 1 вказаних Ліцензійних умов прямо зазначено, що вказані умови встановлюють вичерпний перелік вимог під час провадження охоронної діяльності.)
Таким чином Законодавчо не визначено, обов’язкової вимоги про наявність «Учасник повинен мати систему GPS-контролю за рухом автотранспорту. Для підтвердження наявності в ГШР GPS-обладнання надати документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт» суб’єктами охоронної діяльності.
Також ЗУ «Про охоронну діяльність» та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності не передбачено наявності системи GPS-контролю за рухом автотранспорту. Для підтвердження наявності в ГШР GPS-обладнання надати документи про встановлення відповідного обладнання у відповідний транспорт
Таким чином вказані дискримінаційні вимоги не відповідають положенням ст.ст. 5,22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та пункту 28 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування"- (далі- Особливості) та штучно обмежують коло учасників які можуть прийняти участь в процедурі закупілі.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
В пункті 11 Додатку 3 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі, «11. - скановану/-і копію/-ї документального підтвердження про те, що Учасник має особу, яка відповідальна за попередження ризиків від вибухонебезпечних предметів (надати довідку). В додаток до довідки надати копію наказу про призначення такої особи, а також надати серти · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
В пункті 11 Додатку 3 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі,
«11.
- скановану/-і копію/-ї документального підтвердження про те, що Учасник має особу, яка відповідальна за попередження ризиків від вибухонебезпечних предметів (надати довідку). В додаток до довідки надати копію наказу про призначення такої особи, а також надати сертифікат \диплом \тощо про проходження навчання із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами (документ про навчання повинен містити реквізити для можливості перевірки його дійсності та чинності - посилання на відповідний сайт або QR-код) або документа/ів про проходження спеціальної підготовки по знищенню вибухонебезпечних предметів.»
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має досвід виконання аналогічних договорів, але не має
«- скановану/-і копію/-ї документального підтвердження про те, що Учасник має особу, яка відповідальна за попередження ризиків від вибухонебезпечних предметів (надати довідку). В додаток до довідки надати копію наказу про призначення такої особи, а також надати сертифікат \диплом \тощо про проходження навчання із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами (документ про навчання повинен містити реквізити для можливості перевірки його дійсності та чинності - посилання на відповідний сайт або QR-код) або документа/ів про проходження спеціальної підготовки по знищенню вибухонебезпечних предметів» в зв’язку з чим не може прийняти участь у вказаній закупівлі.
Вказана вимога є дискримінаційною Скаржника та штучно обмежує коло потенційних учасників закупівлі, оскільки наявність зазначеної Замовником «- скановану/-і копію/-ї документального підтвердження про те, що Учасник має особу, яка відповідальна за попередження ризиків від вибухонебезпечних предметів (надати довідку). В додаток до довідки надати копію наказу про призначення такої особи, а також надати сертифікат \диплом \тощо про проходження навчання із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами (документ про навчання повинен містити реквізити для можливості перевірки його дійсності та чинності - посилання на відповідний сайт або QR-код) або документа/ів про проходження спеціальної підготовки по знищенню вибухонебезпечних предметів»
не передбачена ЗУ «Про охоронну діяльність» та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими Постановою Кабінету міністрів України № 960 від 18.11.2015року (пунктом 1 вказаних Ліцензійних умов прямо зазначено, що вказані умови встановлюють вичерпний перелік вимог під час провадження охоронної діяльності.)
Таким чином Законодавчо не передбачена наявність «скановану/-і копію/-ї документального підтвердження про те, що Учасник має особу, яка відповідальна за попередження ризиків від вибухонебезпечних предметів (надати довідку). В додаток до довідки надати копію наказу про призначення такої особи, а також надати сертифікат \диплом \тощо про проходження навчання із методології безпечної поведінки у разі зіткнення з небезпечними предметами (документ про навчання повинен містити реквізити для можливості перевірки його дійсності та чинності - посилання на відповідний сайт або QR-код) або документа/ів про проходження спеціальної підготовки по знищенню вибухонебезпечних предметів» суб’єктами охоронної діяльності.
Таким чином вказані дискримінаційні вимоги не відповідають положенням ст.ст. 5,22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та пункту 28 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування"- (далі- Особливості) та штучно обмежують коло учасників які можуть прийняти участь в процедурі закупілі.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
7) В пункті 6 Додатку 4 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі, «6. зв’язку з чим, учасник повинен мати головний офіс або відокремлений підрозділ на території Миколаївської області, зареєстрований у відповідності до чинного законодавства, на підтвердження чого учасник повинен у складі пропозиції надати витяг з ЄДПРОУ (не раніш місячн · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації
7) В пункті 6 Додатку 4 до тендерної документації , зазначена дискримінаційна вимога відносно учасника процедури закупівлі,
«6. зв’язку з чим, учасник повинен мати головний офіс або відокремлений підрозділ на території Миколаївської області, зареєстрований у відповідності до чинного законодавства, на підтвердження чого учасник повинен у складі пропозиції надати витяг з ЄДПРОУ (не раніш місячної давнини відносно дати подання) та документ, що підтверджують право власності або користування офісним приміщенням, що розташоване на території Миколаївської області (витяг з реєстру речових прав на нерухоме майно або договір оренди приміщення).»
Вказана вимога відносно Скаржника є дискримінаційною, оскільки Скаржник має досвід виконання аналогічних договорів, але не має
«- головного офісі або відокремленого підрозділ на території Миколаївської області, зареєстрований у відповідності до чинного законодавства, на підтвердження чого учасник повинен у складі пропозиції надати витяг з ЄДПРОУ (не раніш місячної давнини відносно дати подання) та документ, що підтверджують право власності або користування офісним приміщенням, що розташоване на території Миколаївської області (витяг з реєстру речових прав на нерухоме майно або договір оренди приміщення)» в зв’язку з чим не може прийняти участь у вказаній закупівлі.
Вказана вимога є дискримінаційною Скаржника та штучно обмежує коло потенційних учасників закупівлі, оскільки наявність зазначеної Замовником «- наявність головного офісу або відокремленого підрозділ на території Миколаївської області, зареєстрований у відповідності до чинного законодавства, на підтвердження чого учасник повинен у складі пропозиції надати витяг з ЄДПРОУ (не раніш місячної давнини відносно дати подання) та документ, що підтверджують право власності або користування офісним приміщенням, що розташоване на території Миколаївської області (витяг з реєстру речових прав на нерухоме майно або договір оренди приміщення)»
З наступних причин:
- пунктом 1 вказаних Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності прямо зазначено, що вказані умови встановлюють вичерпний перелік вимог під час провадження охоронної діяльності
- у відповідності до п. 4 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності
( Охоронну діяльність можуть провадити на всій території України юридичні особи, а також
фізичні особи - підприємці на підставі ліцензії за наявності матеріально-технічної бази, необхідної для провадження такої діяльності, та за умови виконання такими особами організаційних, кадрових і технологічних вимог, передбачених цими Ліцензійними умовами.
Таким чином Ліцензійними умовами не передбачено надання послуг охорони суб’єктом охоронної діяльності за принципом територіальної належності, тому надавати послуги охорони суб’єкти які отримали Ліцензію на провадження вказаного виду діяльності можуть на всій території України без обов’язкової наявності головного офісу або відокремленого підрозділ на території де надають послуги охорони.
ЗУ «Про охоронну діяльність» також вказана замовником вимога не передбачена.
Таким чином Законодавчо не передбачена наявність «наявність головного офісу або відокремленого підрозділ на території Миколаївської області, зареєстрований у відповідності до чинного законодавства, на підтвердження чого учасник повинен у складі пропозиції надати витяг з ЄДПРОУ (не раніш місячної давнини відносно дати подання) та документ, що підтверджують право власності або користування офісним приміщенням, що розташоване на території Миколаївської області (витяг з реєстру речових прав на нерухоме майно або договір оренди приміщення)» суб’єктами охоронної діяльності.
Таким чином вказані дискримінаційні вимоги не відповідають положенням ст.ст. 5,22 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі - Закон) та пункту 28 Постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування"- (далі- Особливості) та штучно обмежують коло учасників які можуть прийняти участь в процедурі закупілі.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників. Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей. Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.