Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 1867-р/пк-пз від 18.02.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Сервіскотломонтаж-Львів" (код ЄДРПОУ:
37801512) від 07 лютого 2026 № UA-2026-01-27-017781-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 10.02.2026 № 1449-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду частково та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог Документації обов’язково надається лист-підтвердження орендодавця (надавача послуг тощо), щодо незаперечення використання його машин та механізмів для виконання робіт учасником за предметом закупівлі, а також з підтвердженням, що договір є діючий на момент проведення закупівлі, а також за необхідності буде продовжено на строк необхідний для закінчення робіт по предмету закупівлі.
Скаржник вважає вимогу про обов’язкове надання листів від орендодавців надмірною, необґрунтованою та дискримінаційною.
Скаржник залучає частину обладнання, машин та механізмів на підставі належним чином укладених договорів оренди та договорів про надання послуг.
Відповідно до статті 626 Цивільного кодексу України, договір — це домовленість сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов’язків.
Отже, укладений договір оренди або договір про надання послуг уже підтверджує право учасника користуватися відповідним майном у межах договору.
Жодна норма Цивільного кодексу України не передбачає обов’язку орендаря отримувати окремі листи-погодження від орендодавця щодо:
участі у закупівлях, підтвердження можливості використання техніки саме за конкретною процедурою, або дозволу на публікацію додаткових листів у системі ProZorro.
Укладені договори не передбачають нашого права вимагати в орендодавця будь-які додаткові погодження для використання техніки за призначенням.
Відтак, вимога Замовника про надання листів-підтверджень фактично ставить участь Учасника у залежність від волі третіх осіб, яка залежить від їхнього суб’єктивного рішення що суперечить принципам недискримінації та створює штучні бар’єри для участі.
За таких умов у закупівлі зможуть взяти участь лише ті суб’єкти, чиї орендодавці добровільно та з власної ініціативи погодяться видавати подібні листи.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, договір про надання послуг автотранспортом, будівельною технікою та механізмами від 01.08.2019 № 01/08/19-ОП.
Замовник зазначає, що надання договору оренди або договору про надання послуг дійсно підтверджує наявність правовідносин між учасником та власником техніки.
Водночас такі договори, як правило, не містять інформації щодо фактичної доступності відповідної техніки саме на період виконання конкретного договору про закупівлю, з урахуванням можливого залучення цієї ж техніки орендодавцем або третіми особами до виконання інших робіт.
Саме з цією метою Замовником передбачено додаткову вимогу щодо надання листапідтвердження від орендодавця, який не є окремим правовстановлюючим документом, а має декларативний та інформаційний характер, і слугує підтвердженням того, що на момент проведення процедури закупівлі орендодавець не заперечує проти використання відповідної техніки учасником для виконання робіт за предметом закупівлі.
Встановлена вимога не змінює та не підміняє положень цивільного законодавства, зокрема ст. 626 Цивільного кодексу України, та не покладає на учасника обов’язку змінювати або доповнювати умови укладених договорів оренди. Вимога про надання листапідтвердження не є вимогою про отримання дозволу на користування майном, а спрямована виключно на зменшення ризиків неналежного виконання договору у випадку перемоги учасника.
Замовник також зазначає, що оскаржувана вимога:
- є загальною та поширюється на всіх учасників процедури закупівлі без винятку;
- не встановлює вимог щодо форми, змісту чи способу оформлення такого листа;
- не передбачає обов’язку укладення нових договорів або внесення змін до чинних договорів оренди.
Вимога про надання листів-підтверджень не позбавляє Скаржника можливості взяти участь у процедурі закупівлі, а лише вимагає підтвердження фактичної готовності матеріально-технічної бази до використання для виконання договору у разі перемоги.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі Тендерної пропозиції.
1. Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій Для підтвердження інформації зазначеної в таблиці Учасник повинен надати:
- у разі залучення до виконання робіт машин, механізмів та техніки надається документ, що підтверджує підстави залучення учасником зазначеної техніки (договір оренди, лізингу, надання послуг техніки тощо) та свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів (для рухомого майна).
Договори повинні бути чинні на дату подання пропозиції або ж повинен бути представлений протокол намірів про продовження терміну дії договору. Також обов’язково надається лист-підтвердження орендодавця (надавача послуг, тощо), щодо незаперечення використання його машин та механізмів для виконання робіт учасником за предметом закупівлі, а також з підтвердженням, що договір є діючий на момент проведення закупівлі, а також за необхідності буде продовжено на строк необхідний для закінчення робіт по предмету закупівлі.
Скаржником не надано підтвердження неможливості отримання відповідного листапідтвердження орендодавця (надавача послуг, тощо) Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до вимог Документації Учасник надає один з таких документів фінансової звітності:
- баланс (звіт про фінансовий стан) на кінець звітного періоду 2025 року з квитанцією про його прийняття;
- звіт про рух грошових коштів у звітному періоді – 2025.
Скаржник зазначає, що на дату подання Скарги Скаржник об’єктивно не має можливості надати фінансову звітність за 2025 рік із квитанцією про її прийняття.
Скаржник є діючим підприємством із значним обсягом господарської діяльності, що включає виконання великої кількості договорів та залучення значної кількості працівників (49 працівників станом на дату подання скарги). У зв’язку з цим підготовка річної фінансової звітності потребує:
узагальнення значного обсягу первинних бухгалтерських документів;
проведення звірок із контрагентами;
закриття бухгалтерських періодів;
формування повного пакета фінансової звітності;
внутрішньої перевірки даних перед поданням звітності.
Законодавством встановлено граничний строк подання річної фінансової звітності за 2025 рік до 2 березня 2026 року, що свідчить про те, що станом на момент проведення закупівлі обов’язок щодо подання такої звітності ще не настав.
Таким чином, Замовник фактично вимагає від учасників подання документів, які ще перебувають у процесі підготовки і не можуть бути надані.
Отже, вимога Замовника ставить Скаржника у нерівне становище порівняно з тими суб’єктами господарювання, які вже достроково сформували та подали звітність, хоча законодавством такий обов’язок на цей момент не встановлений.
Таким чином, вимога штучно обмежує конкуренцію та безпідставно позбавляє Скаржника можливості взяти участь у процедурі закупівлі.
Для підтвердження наявності фінансової спроможності учасник може надати звітність за 2024 рік (яка підтверджує, що чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2024 рік становить 142 672 тобто суттєво більше ніж очікувана вартість закупівлі) та/або за 9 мiсяцiв 2025 року (яка підтверджує, що чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 3 квартали 2025 року становить 87 301 тис. грн., тобто суттєво більше ніж очікувана вартість закупівлі).
Також Скаржник вважає, що вимога Замовника щодо підтвердження саме "сума фінансового стану" не відповідає положенням статті 16 Закону.
Закон оперує виключно поняттями дохід або виручка, що підтверджується фінансовою звітністю. Показник "сума фінансового стану" у Законі не визначений, не передбачений статтею 16 та не може застосовуватися як кваліфікаційний критерій фінансової спроможності.
Замовник зазначає, що відповідно до статті 13 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні", річний звітний період для складання фінансової звітності — це календарний рік (з 1 січня по 31 грудня). Фінансова звітність за попередній календарний 2025 рік може бути сформована з 1 січня 2026 року та використовуватись суб’єктом господарювання для внутрішніх потреб та підтвердження своїх фінансових показників, у тому числі для участі в процедурах закупівель.
Відповідно до Порядку подання фінансової звітності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 28.02.2000 № 419, річна фінансова звітність подається до контролюючих органів не пізніше 28 лютого року, що настає за звітним (тобто звітність за 2025 рік до контролюючих органів повинна бути подана не пізніше 28 лютого 2026 року).
Водночас встановлений законодавством строк визначає граничний термін подання фінансової звітності користувачам, але не обмежує право суб’єкта господарювання сформувати таку звітність раніше для власних потреб або подання за місцем вимоги. Таким чином, фінансова звітність за попередній звітний рік може бути сформована суб’єктами господарювання вже з 1 січня року, що настає за звітним, та використана, зокрема, для участі у процедурах закупівель.
При цьому встановлений строк подання фінансової звітності визначений виключно для її подання відповідним користувачам та не передбачає відстрочки або іншого трактування вимог законодавства у сфері публічних закупівель. Закупівельним законодавством також не передбачено пільгового періоду для учасників з метою відтермінування виконання вимог тендерної документації.
Крім того, вимога щодо надання фінансової звітності для підтвердження фінансової спроможності не є дискримінаційною, оскільки застосовується однаково до всіх учасників процедури закупівлі.
Таким чином, вимога тендерної документації не обмежує конкуренцію та не порушує прав потенційних учасників.
Закон не обмежує Замовника у праві визначати звітний період, за який має бути подана така звітність, з урахуванням специфіки предмета закупівлі, строків виконання договору та ризиків його невиконання.
Закупівля, що є предметом процедури, здійснюється у 2026 році та передбачає виконання робіт у відповідному бюджетному періоді. У зв’язку з цим Замовник обґрунтовано встановив вимогу щодо підтвердження фінансової спроможності за найбільш актуальний звітний період, а саме - 2025 рік, який безпосередньо передує укладенню та виконанню договору.
Посилання Скаржника на граничний строк подання річної фінансової звітності до 2 березня 2026 року саме по собі не свідчить про неможливість формування та подання такої звітності раніше встановленого законодавством строку. Законодавство не забороняє суб’єктам господарювання складати та подавати фінансову звітність достроково, а обов’язок подання у визначений строк не тотожний забороні її подання раніше.
Отже, можливість подання фінансової звітності за 2025 рік залежить виключно від організації господарської діяльності та бухгалтерського обліку конкретного учасника і не є обставиною, що знаходиться поза його контролем або створюється діями Замовника.
Встановлена вимога є однаковою для всіх потенційних учасників процедури закупівлі та не надає переваг жодному конкретному суб’єкту господарювання. Те, що окремі учасники мають можливість подати фінансову звітність раніше, ніж інші, не свідчить про дискримінацію, оскільки така різниця зумовлена внутрішніми процесами господарської діяльності учасників, а не умовами тендерної документації.
Таким чином, Замовник не створює штучних бар’єрів для участі у процедурі закупівлі, а лише реалізує своє право на встановлення об’єктивних вимог, спрямованих на мінімізацію ризиків невиконання договору.
Замовник зазначає, що використаний у тендерній документації показник "сума фінансового стану" застосовується як узагальнююча характеристика фінансової стійкості учасника, яка визначається на підставі даних фінансової звітності, зокрема балансу та звіту про рух грошових коштів.
При цьому Замовник не вимагає підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі, що перевищує очікувану вартість закупівлі, що повністю відповідає частині третій статті 16 Закону.
Показник "сума фінансового стану" не є самостійним кваліфікаційним критерієм, а використовується як спосіб оцінки фінансової спроможності на підставі фінансової звітності, що прямо допускається частиною другою статті 16 Закону.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі Тендерної пропозиції.
4. Наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю.
Фінансова спроможність учасника підтверджується фінансовою звітністю.
Учасник надає один з таких документів фінансової звітності: баланс (звіт про фінансовий стан) на кінець звітного періоду 2025 року з квитанцією про його прийняття;
звіт про рух грошових коштів у звітному періоді – 2025 році, - який підтверджує, що сума фінансового стану учасника закупівлі за відповідний період не є меншим, ніж очікувана вартість закупівлі.
Відповідно до частини третьої статті 16 Закону у разі встановлення кваліфікаційного критерію фінансової спроможності замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість предмета закупівлі (пропорційно очікуваній вартості частини предмета закупівлі (лота) в разі поділу предмета закупівель на частини).
Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в частині надання фінансової звітності за 2025 рік.
Разом з тим, Документація не містить визначення терміну "сума фінансового стану".
Вимоги Документації в частині підтвердження суми саме фінансового стану учасника не узгоджується з вимогами Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено надати "Копію декларації відповідності матеріально – технічної бази вимогам законодавства з питань охорони здоров’я на:
- роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою до 1000 В, в зонах дії струму високої частоти;
- роботи, що виконуються на висоті понад 1,№ метра".
Предметом закупівлі є капітальний ремонт системи опалення Волосянківського закладу загальної середньої освіти, при цьому технічною специфікацією Замовника не передбачено виконання робіт у зонах дії струму високої частоти. Отже, вимога щодо надання документів на виконання робіт у таких зонах не узгоджується з предметом закупівлі та безпідставно обмежує коло потенційних учасників.
Скаржник має чинний дозвіл на виконання робіт у діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою до 1000 В, який надає право виконувати відповідні роботи, що можуть бути необхідними під час виконання договору. Водночас у виданому дозволі відсутнє окреме формулювання щодо виконання робіт у зонах дії струму високої частоти.
Таким чином, Скаржник формально не може відповідати вимозі документації лише через надмірну та необґрунтовану деталізацію, що не має зв’язку з предметом закупівлі.
Крім того, Замовником в дискримінаційний спосіб визначено вид документа, який повинен надаватися учасником. Законодавством передбачено можливість виконання робіт підвищеної небезпеки як на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази, так і на підставі дозволу, виданого уповноваженим органом. Водночас тендерна документація вимагає надання виключно декларації, що безпідставно звужує коло суб’єктів господарювання, які мають чинні дозволи на виконання відповідних робіт, у тому числі й Скаржника.
Також тендерна документація містить вимогу щодо надання декларації на виконання робіт на висоті понад "1,№ метра", що містить технічну помилку у самому формулюванні та не відповідає чинному нормативному регулюванню, оскільки законодавством не передбачено отримання окремої декларації відповідності матеріально-технічної бази саме у такому формулюванні.
Отже, встановлена Замовником вимога не пов’язана безпосередньо з предметом закупівлі, встановлює необхідність подання документів, отримання яких у запропонованому вигляді законодавством не передбачено, та призводить до безпідставного обмеження участі Скаржника у процедурі закупівлі, що свідчить про дискримінаційний характер такої вимоги та порушення принципів здійснення публічних закупівель.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, дозвіл № ДЗ-219/ЗХ/1-22 виконувати:
- земляні роботи, що виконуються на глибині понад 2 метри або в зоні розташування підземних комунікацій;
- роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою понад 1000B.
Замовник зазначає, що предметом закупівлі є капітальний ремонт системи опалення закладу освіти, що передбачає виконання комплексу будівельно-монтажних робіт у діючій будівлі. Виконання таких робіт об’єктивно пов’язане з втручанням у внутрішні інженерні мережі, зокрема електричні, проведенням демонтажних та монтажних робіт у безпосередній близькості до діючих електроустановок, а також із застосуванням електроінструменту. Відтак вимога щодо наявності підтвердження права виконання робіт у діючих електроустановках напругою до 1000 В є обґрунтованою, оскільки спрямована на забезпечення безпечного виконання робіт у функціонуючому закладі освіти.
Зазначення у вимозі формулювання "в зонах дії струму високої частоти" не означає, що Замовник передбачає виконання спеціалізованих робіт саме з такими установками, а відображає перелік робіт підвищеної небезпеки відповідно до нормативно-правових актів у сфері охорони праці. Замовник, як балансоутримувач об’єкта з масовим перебуванням людей, зобов’язаний мінімізувати ризики та пересвідчитись у належному рівні матеріальнотехнічної бази та компетентності учасника для виконання робіт підвищеної небезпеки.
Отже, вимога має превентивний характер та спрямована виключно на забезпечення безпеки.
Замовник не обмежує конкуренцію, оскільки декларація відповідності є документом повідомного характеру та подається суб’єктом господарювання самостійно до територіального органу Держпраці. Отримання такого документа не є дискреційним рішенням органу влади, а залежить виключно від відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства. Таким чином, будь-який суб’єкт господарювання, який має належні умови для виконання робіт, може подати відповідну декларацію.
Чинне законодавство чітко розмежовує випадки, у яких роботи виконуються на підставі дозволу, та випадки, у яких — на підставі декларації відповідності. Якщо для відповідного виду робіт нормативно передбачено саме подання декларації, наявність дозволу без подання декларації не може вважатися належним підтвердженням правомірності їх виконання. Замовник, встановлюючи вимогу щодо декларації, керувався переліком робіт підвищеної небезпеки, для яких передбачено саме подання декларації, а не дозволу.
Щодо формулювання "роботи, що виконуються на висоті понад 1,№ метра", зазначене містить очевидну технічну описку, яка не змінює суті вимоги та не створює неоднозначності її тлумачення, оскільки із змісту документації зрозуміло, що йдеться про роботи, які відповідно до нормативних актів належать до робіт підвищеної небезпеки та виконуються на висоті понад встановлену законодавством межу. Наявність технічної помилки в символі не свідчить про дискримінаційний характер вимоги та може бути усунута без зміни її суті.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі Тендерної пропозиції.
6.5. Копію декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони здоров’я на:
- роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою до 1000 В, в зонах дії струму високої частоти;
- роботи, що виконуються на висоті понад 1,№ метра.
Додаток 1 Документації містить також кошторис на будівельні роботи на електромонтажні роботи.
Постановою Кабінету Міністрів України від 26 жовтня 2011 року № 1107 затверджено Порядок видачі дозволів на виконання робіт підвищеної небезпеки та на експлуатацію (застосування) машин, механізмів, устатковання підвищеної небезпеки (надалі – Порядок).
Додаток 2 до Порядку містить перелік видів робіт підвищеної небезпеки, зокрема:
- Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі дозволу, зокрема:
9. Роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою понад 1000 В, в зонах дії струму високої частоти.
- Види робіт підвищеної небезпеки, які виконуються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці, зокрема:
3. Роботи, що виконуються на висоті понад 1,3 метра.
Відповідно до Порядку в переліку видів робіт, що виконуються на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони праці відсутні роботи, визначені Документацією, а саме:
- "роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою до 1000 В, в зонах дії струму високої частоти";
- "роботи, що виконуються на висоті понад 1,№ метра".
За таких умов, наведені вище вимоги Документації не узгоджуються з чинним законодавством.
Крім того, Документацією передбачено необхідність надати саме декларацію відповідності матеріально-технічної бази вимогам законодавства з питань охорони здоров’я.
Документацією не передбачено можливість надати інші дозвільні документи, зокрема, дозволи тощо.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
4. Скаржник зазначає, що в Документації передбачено: "Відповідно до підпункту 1 пункту 6-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про публічні закупівлі" замовник здійснює закупівлю товарів, визначених підпунктом 2 цього пункту, виключно якщо їх ступінь локалізації виробництва дорівнює чи перевищує 25 відсотків".
Зазначена вимога не відповідає чинним положенням Закону України "Про публічні закупівлі", оскільки процедура закупівлі проводиться у 2026 році.
При цьому, пунктом 6-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону встановлено, що мінімальний ступінь локалізації становить: у 2025 році — 25 відсотків, а у 2026 році — вже 30 відсотків.
Таким чином, в тендерній документації встановлено вимогу, що суперечить чинній редакції Закону, створює правову невизначеність для учасників та призводить до порушення принципів здійснення закупівель, оскільки учасники не можуть достеменно визначити, які саме вимоги будуть застосовуватися під час розгляду пропозицій.
Замовник зазначає, що погоджується, що Документацію слід привести у відповідність до чинного законодавства, встановивши мінімальний ступінь локалізації виробництва товарів у розмірі 30 відсотків, що забезпечить дотримання принципу законності, рівності та добросовісної конкуренції у процедурі закупівлі.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік всіх документів та/або всієї інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі Тендерної пропозиції.
Відповідно до підпункту 1 пункту 6-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про публічні закупівлі" замовник здійснює закупівлю товарів, визначених підпунктом 2 цього пункту, виключно якщо їх ступінь локалізації виробництва дорівнює чи перевищує 25 відсотків.
Відповідно до підпункту 1 пункту 61 Прикінцевих та перехідних положень Закону имчасово, з 2022 року строком на 10 років, встановлюються такі особливості здійснення закупівель, якщо вартість предмета закупівлі дорівнює або перевищує 200 тисяч гривень:
1) замовник здійснює закупівлю товарів, визначених підпунктом 2 цього пункту, виключно якщо їх ступінь локалізації виробництва дорівнює чи перевищує:
у 2026 році - 30 відсотків.
Процедура закупівлі оголошена 27.01.2026; строк поставки товарів, виконання робіт чи надання послуг - до 31 грудня 2026.
Враховуючи наведене, вимоги Документації в частині ступеню локалізації виробництва не узгоджується з вимогами Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
5. Скаржник зазначає, що у додатку №3 до тендерної документації міститься проєкт договору про закупівлю, яким у пункті 16.1 передбачено, що невід’ємними частинами договору є: договірна ціна, календарний графік виконання робіт та план фінансування робіт.
Водночас, частиною першою статті 41 Закону встановлено, що договір про закупівлю укладається з урахуванням особливостей, визначених Законом, та прямо передбачено, що невід’ємними додатками до договору про закупівлю послуг з поточного ремонту, робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта будівництва є документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси.
Разом з тим, у проєкті договору, що є складовою тендерної документації, відсутнє передбачення такого обов’язкового додатку як документ, що містить інформацію про ціни на матеріальні ресурси, що не відповідає вимогам Закону та створює ризик укладення договору про закупівлю у редакції, яка не відповідатиме обов’язковим вимогам законодавства.
Таким чином, проєкт договору, що є складовою тендерної документації, не приведений у відповідність до вимог статті 41 Закону, оскільки не містить визначення обов’язкового додатку до договору щодо інформації про ціни на матеріальні ресурси.
Замовник зазначає, що проєкт договору, який міститься у складі тендерної документації, не є остаточним текстом договору, а має попередній (проєктний) характер та використовується виключно з метою інформування учасників про істотні умови майбутнього договору.
Пунктом 16.1 проєкту договору передбачено перелік основних додатків, які є невід’ємними частинами договору, зокрема договірну ціну, календарний графік виконання робіт та план фінансування. Водночас зазначене положення не містить заборони на включення до договору інших додатків, передбачених законодавством та сформованих на підставі тендерної пропозиції переможця.
Документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси, формуються на підставі кошторисної документації переможця процедури закупівлі, яка, у свою чергу, є складовою договірної ціни та підлягає погодженню сторонами на етапі укладення договору.
Таким чином, такі документи фактично інтегровані у договірну ціну та її розрахунки, що унеможливлює укладення договору без визначення цін на матеріальні ресурси.
Крім того, вимога Скаржника фактично зводиться до оцінки майбутніх дій Замовника на стадії укладення договору, що виходить за межі предмета оскарження, визначеного статтею 18 Закону.
Станом на момент подання скарги жодного договору не укладено, а відтак відсутні підстави стверджувати про порушення статті 41 Закону.
Замовник також звертає увагу, що всі учасники перебувають у рівних умовах, оскільки вимоги проєкту договору застосовуються однаково до кожного учасника та не впливають на можливість формування тендерної пропозиції чи розрахунок ціни.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 3 Документації містить проєкт договору про закупівлю, відповідно до якого передбачено, зокрема:
16. Додатки до договору.
16.1. До Договору додаються і є невід’ємною частиною Договору :
Договірна ціна (Додаток 1);
Календарний графік виконання робіт (Додаток 2);
План фінансування робіт (Додаток 3).
Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі:
Капітальний ремонт системи опалення Волосянківського ЗЗСО І-ІІ ст. Славської селищної ради Стрийського району Львівської області (підготовка до опалювального сезону 2025/2026 рр.) (ДК 021:2015: 45453000-7 - Капітальний ремонт і реставрація).
Відповідно до частини першої статті 41 Закону невід’ємними додатками до договору про закупівлю послуг з поточного ремонту, робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації, капітального ремонту об’єкта будівництва є документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси.
Документація не містить інформації, що невід’ємними додатками до договору про закупівлю робіт з капітального ремонту об’єкта будівництва є документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси, що не відповідає вимогам статті 41 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Відділ освіти, культури та спорту Славської селищної ради Стрийського району Львівської області (код ЄДРПОУ: 45323641) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Капітальний ремонт системи опалення Волосянківського ЗЗСО І-ІІ ст. Славської селищної ради Стрийського району Львівської області (підготовка до опалювального сезону 2025/2026 рр.)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-01-27-017781-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга щодо умов тендерної документації
1. Щодо вимоги про надання листів від орендодавців (надавачів послуг, тощо) · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Враховуючи викладене, просимо зобов’язати Замовника усунути зазначені порушення шляхом внесення змін до тендерної документації та виключення вимоги про надання листів від орендодавців / надавачів послуг / власників техніки.
У Розділу № 1.2 Додатку №1 до тендерної документації Замовником встановлено вимогу до документального підтвердження відповідності кваліфікаційному критерію «Наявність в учасника процедури закупівлі обладнання, матеріально-технічної бази та технологій», зокрема:
« - у разі залучення до виконання робіт машин, механізмів та техніки надається документ, що підтверджує підстави залучення учасником зазначеної техніки (договір оренди, лізингу, надання послуг техніки тощо) та свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів (для рухомого майна).
Договори повинні бути чинні на дату подання пропозиції або ж повинен бути представлений протокол намірів про продовження терміну дії договору. Також обов’язково надається лист-підтвердження орендодавця (надавача послуг, тощо), щодо не заперечення використання його машин та механізмів для виконання робіт учасником за предметом закупівлі, а також з підтвердженням, що договір є діючий на момент проведення закупівлі, а також за необхідності буде продовжено на строк необхідний для закінчення робіт по предмету закупівлі.)»
Вважаємо вимогу про обов’язкове надання листів від орендодавців надмірною, необґрунтованою та дискримінаційною.
Ми залучаємо частину обладнання, машин та механізмів на підставі належним чином укладених договорів оренди та договорів про надання послуг (надаємо в якості доказу).
Відповідно до статті 626 Цивільного кодексу України, договір — це домовленість сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов’язків.
Отже, укладений договір оренди або договір про надання послуг уже підтверджує право учасника користуватися відповідним майном у межах договору.
Жодна норма Цивільного кодексу України не передбачає обов’язку орендаря отримувати окремі листи-погодження від орендодавця щодо:
• участі у закупівлях,
• підтвердження можливості використання техніки саме за конкретною процедурою,
• або дозволу на публікацію додаткових листів у системі ProZorro.
Укладені нами договори не передбачають нашого права вимагати в орендодавця будь-які додаткові погодження для використання техніки за призначенням.
Відтак, вимога Замовника про надання листів-підтверджень фактично ставить участь Учасника у залежність від волі третіх осіб, яка залежить від їхнього суб’єктивного рішення що суперечить принципам недискримінації та створює штучні бар’єри для участі.
За таких умов у закупівлі зможуть взяти участь лише ті суб’єкти, чиї орендодавці добровільно та з власної ініціативи погодяться видавати подібні листи.
Це порушує принципи рівного доступу та добросовісної конкуренції.
Аналогічну позицію висловлено Антимонопольним комітетом України у рішенні від 31.01.2024 №1957 у закупівлі UA-2024-01-17-007508-a, де Комісія зазначила, що замовник не довів необхідність встановлення вимоги про надання листів-підтверджень від орендодавців, а за таких умов взяти участь у процедурі зможуть лише ті суб’єкти, чиї контрагенти погодяться надавати такі листи. Комісія визнала таку вимогу дискримінаційною та такою, що порушує вимоги частини першої та четвертої статті 5 і частини четвертої статті 22 Закону.
2. Щодо вимоги про підтвердження «суми фінансового стану» фінансовою звітністю на кінець звітного періоду 2025 року · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до тендерної документації та виключити вимогу щодо підтвердження «суми фінансового стану» і саме на кінець звітного періоду 2025 року.
У Розділі 1.2 Додатку №1 до тендерної документації Замовником встановлено вимогу щодо підтвердження відповідності учасника кваліфікаційному критерію «Наявність фінансової спроможності, яка підтверджується фінансовою звітністю», а саме:
« Фінансова спроможність учасника підтверджується фінансовою звітністю.
Учасник надає один з таких документів фінансової звітності:
баланс (звіт про фінансовий стан) на кінець звітного періоду 2025 року з квитанцією про його прийняття;
звіт про рух грошових коштів у звітному періоді – 2025 році,
- який підтверджує, що сума фінансового стану учасника закупівлі за відповідний період не є меншим, ніж очікувана вартість закупівлі.»
Встановлена вимога є дискримінаційною щодо Скаржника, оскільки на дату подання скарги Скаржник об’єктивно не має можливості надати фінансову звітність за 2025 рік із квитанцією про її прийняття.
Скаржник є діючим підприємством із значним обсягом господарської діяльності, що включає виконання великої кількості договорів та залучення значної кількості працівників (49 працівників станом на дату подання скарги). У зв’язку з цим підготовка річної фінансової звітності потребує:
• узагальнення значного обсягу первинних бухгалтерських документів;
• проведення звірок із контрагентами;
• закриття бухгалтерських періодів;
• формування повного пакета фінансової звітності;
• внутрішньої перевірки даних перед поданням звітності.
Законодавством встановлено граничний строк подання річної фінансової звітності за 2025 рік до 2 березня 2026 року, що свідчить про те, що станом на момент проведення закупівлі обов’язок щодо подання такої звітності ще не настав.
Таким чином, Замовник фактично вимагає від учасників подання документів, які ще перебувають у процесі підготовки і не можуть бути надані.
Отже, вимога Замовника ставить Скаржника у нерівне становище порівняно з тими суб’єктами господарювання, які вже достроково сформували та подали звітність, хоча законодавством такий обов’язок на цей момент не встановлений.
Таким чином, вимога штучно обмежує конкуренцію та безпідставно позбавляє Скаржника можливості взяти участь у процедурі закупівлі.
Для підтвердження наявності фінансової спроможності учасник може надати звітність за 2024 рік (яка підтверджує, що чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 2024 рік становить 142 672 тобто суттєво більше ніж очікувана вартість закупівлі) та/або за 9 мiсяцiв 2025 року (яка підтверджує, що чистий дохід від реалізації продукції (товарів, робіт, послуг) за 3 квартали 2025 року становить 87 301 тис. грн., тобто суттєво більше ніж очікувана вартість закупівлі).
Також вважаємо, що вимога Замовника щодо підтвердження саме «сума фінансового стану» не відповідає положенням статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі».
Частина друга статті 16 визначає, що фінансова спроможність підтверджується фінансовою звітністю. Частина третя цієї статті передбачає, що Замовник не має права вимагати надання підтвердження обсягу річного доходу (виручки) у розмірі більшому, ніж очікувана вартість закупівлі.
Закон оперує виключно поняттями дохід або виручка, що підтверджується фінансовою звітністю. Показник «сума фінансового стану» у Законі не визначений, не передбачений статтею 16 та не може застосовуватися як кваліфікаційний критерій фінансової спроможності.
Антимонопольний комітет України у рішенні від 11.04.2024 № 6510 за процедурою UA-2024-03-28-000042-a дійшов висновку, що вимога щодо «обороту» не узгоджується з частиною третьою статті 16 Закону, та зобов’язав замовника усунути таку невідповідність.
У нашому випадку ситуація є аналогічною. Замовник застосував показник, який не передбачений Законом і підміняє собою визначений законом критерій річного доходу (виручки).
3. Щодо вимоги складати Кошторисну документацію згідно діючих «Кошторисних норм України Настанови з визначення вартості будівництва» (зі змінами), які затверджені Наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 № 281 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві». · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. З урахуванням вищевикладеного, Скаржник просить орган оскарження зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації в цій частині, передбачивши, що кошторисна документація повинна складатися з урахуванням, в тому числі, Постанови Кабінету Міністрів України №1512 від 19.11.2025.
В Розділі № 1.4 до тендерної документації Замовником передбачено Інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі і, зокрема вимоги щодо надання в складі пропозиції документів розрахунку договірної ціни, зокрема:
«Для підтвердження відповідності тендерної пропозиції технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам замовника, учасник у складі тендерної пропозиції повинен надати кошторисну документацію*, підписану кваліфікованим інженером проектувальником, а саме :
- договірну ціну з розрахунками;
- пояснювальну записку до договірної ціни;
- відомість обсягів робіт;
- локальний кошторис (мають бути складені відповідно до технічної специфікації з урахуванням технологічного процесу);
-локальний кошторис із розрахунком одиничної вартості;
-об’єктні кошториси;
- розрахунок кошторисної заробітної плати;
- підсумкову відомість ресурсів;
- розрахунок загальновиробничих витрат.
Кошторисна документація повинна бути складена згідно діючих «Кошторисних норм України. Настанови з визначення вартості будівництва» (зі змінами), які затверджені Наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 № 281 «Про затвердження кошторисних норм України у будівництві».»
Разом з тим, Замовником не враховано, що на момент проведення процедури закупівлі діє Постанова Кабінету Міністрів України від 19.11.2025 №1512, якою встановлено спеціальні правила визначення вартості будівництва в умовах воєнного стану. Відповідно до Постанови №1512:
• встановлено особливий порядок визначення цін на матеріальні ресурси;
• визначено граничні розміри загальновиробничих, адміністративних витрат та прибутку;
• визначено спеціальний порядок розрахунку кошторисної заробітної плати;
• на період дії постанови не застосовуються окремі положення нормативних актів, що раніше регулювали порядок визначення вартості будівництва.
Отже, на момент оголошення закупівлі порядок визначення вартості будівництва вже регулюється спеціальними нормами Постанови №1512, а не виключно Настановою №281.
Водночас тендерна документація Замовника не містить посилання на застосування Постанови №1512; натомість, - вимагає складання кошторисної документації лише за Настановою №281;
За таких умов, тендерна документація замовника не враховує спеціальний порядок формування вартості робіт у період воєнного стану.
У результаті учасники опиняються у ситуації правової невизначеності, оскільки:
• складання кошторису виключно за Настановою №281 може суперечити чинним особливостям визначення вартості будівництва в період воєнного стану;
• кошторис, складений із урахуванням Постанови №1512, може бути формально визнаний таким, що не відповідає вимогам тендерної документації.
Таким чином, встановлена замовником вимога не узгоджується з вимогами чинного законодавства, не відповідає принципу правової визначеності та створює ризик неправомірного відхилення тендерних пропозицій, що є дискримінаційним для учасників, в тому числі, скаржника.
З урахуванням вищевикладеного, Скаржник просить орган оскарження зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації в цій частині, передбачивши, що кошторисна документація повинна складатися з урахуванням, в тому числі, Постанови Кабінету Міністрів України №1512 від 19.11.2025.
4. Щодо вимоги при складанні договірної включати кошти на покриття витрат, пов’язаних з інфляційними процесами без одночасного передбачення в проекті договору порядку використання таких кощтів. · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. З урахуванням вищевикладеного, Скаржник просить орган оскарження зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації в цій частині.
В Розділі № 1.4 до тендерної документації Замовником передбачено Інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі і, зокрема вимоги щодо надання в складі пропозиції документів розрахунку договірної ціни, зокрема:
«* при складанні договірної ціни Учасник повинен включати кошти на покриття витрат, пов’язаних з інфляційними процесами та кошти на покриття ризиків всіх учасників будівництва.»
Водночас, в ДОДАТКУ № 3 до тендерної документації міститься ПРОЄКТ ДОГОВОРУ ПРО ЗАКУПІВЛЮ без Порядку використання коштів на покриття витрат, пов’язаних з інфляційними процесами.
Відповідно до вимог пункту 28 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178↗ (далі — Особливості № 1178↗), тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі»↗ (далі — Закон) з урахуванням цих особливостей. Згідно з абзацом першим частини 3 статті 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством, та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.
Водночас пунктом 5.33 Настанови з визначення вартості будівництва, затвердженої наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 01.11.2021 № 281 (далі — Настанова), визначено, що в ціні пропозиції учасника процедури закупівлі (договірної ціни незалежно від її виду) можуть враховуватися кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, призначені на відшкодування збільшення вартості трудових та матеріально-технічних ресурсів, спричинене інфляцією, яка може відбутися протягом будівництва.
У разі, якщо затвердженою проєктною документацією передбачені кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, замовник може враховувати їх в очікуваній вартості та встановлювати вимоги щодо обов’язковості їх передбачення у складі договірної ціни. Порядок використання таких коштів має бути передбачений в проєкті договору про закупівлю.
Тобто, якщо затвердженою проєктною документацією замовника передбачені кошти на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами, і замовник врахував їх в очікуваній вартості та встановив вимоги щодо обов’язковості їх передбачення у складі договірної ціни учасника, він має передбачити і в проєкті договору про закупівлю порядок використання таких коштів.
За таких умов, відсутність у проєкті договору підряду, який міститься у Додатку № 3 до тендерної документації порядку використання коштів на покриття додаткових витрат, пов’язаних з інфляційними процесами суперечить вимогам пункту 5.33 Настанови № 281 та, відповідно, нормам абзацу першого частини третьої статті 22 Закону та пунктів 3 та 28 Особливостей № 1178.
З урахуванням вищевикладеного, Скаржник просить орган оскарження зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації в цій частині.
5. Щодо вимоги про надання в складі пропозиції декларації відповідності матеріально – технічної бази вимогам законодавства з питань охорони здоров’я. · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. З урахуванням вищевикладеного, Скаржник просить орган оскарження зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації в цій частині.
В Розділі № 1.4 до тендерної документації Замовником передбачено Інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі і, зокрема вимоги щодо надання в складі пропозиції
«6.5. Копію декларації відповідності матеріально – технічної бази вимогам законодавства з питань охорони здоров’я на:
- роботи в діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою до 1000 В, в зонах дії струму високої частоти;
- роботи, що виконуються на висоті понад 1,№ метра.»
Вказана вимога є дискримінаційною та такою, що не відповідає предмету закупівлі і вимогам чинного законодавства, а також порушує права Скаржника.
Предметом закупівлі є капітальний ремонт системи опалення Волосянківського закладу загальної середньої освіти, при цьому технічною специфікацією Замовника не передбачено виконання робіт у зонах дії струму високої частоти. Отже, вимога щодо надання документів на виконання робіт у таких зонах не узгоджується з предметом закупівлі та безпідставно обмежує коло потенційних учасників.
Скаржник має чинний дозвіл на виконання робіт у діючих електроустановках і на кабельних лініях напругою до 1000 В, який надає право виконувати відповідні роботи, що можуть бути необхідними під час виконання договору. Водночас у виданому дозволі відсутнє окреме формулювання щодо виконання робіт у зонах дії струму високої частоти.
Таким чином, Скаржник формально не може відповідати вимозі документації лише через надмірну та необґрунтовану деталізацію, що не має зв’язку з предметом закупівлі.
Крім того, Замовником в дискримінаційний спосіб визначено вид документа, який повинен надаватися учасником. Законодавством передбачено можливість виконання робіт підвищеної небезпеки як на підставі декларації відповідності матеріально-технічної бази, так і на підставі дозволу, виданого уповноваженим органом. Водночас тендерна документація вимагає надання виключно декларації, що безпідставно звужує коло суб’єктів господарювання, які мають чинні дозволи на виконання відповідних робіт, у тому числі й Скаржника.
Також тендерна документація містить вимогу щодо надання декларації на виконання робіт на висоті понад «1,№ метра», що містить технічну помилку у самому формулюванні та не відповідає чинному нормативному регулюванню, оскільки законодавством не передбачено отримання окремої декларації відповідності матеріально-технічної бази саме у такому формулюванні.
Отже, встановлена Замовником вимога не пов’язана безпосередньо з предметом закупівлі, встановлює необхідність подання документів, отримання яких у запропонованому вигляді законодавством не передбачено, та призводить до безпідставного обмеження участі Скаржника у процедурі закупівлі, що свідчить про дискримінаційний характер такої вимоги та порушення принципів здійснення публічних закупівель.
З урахуванням вищевикладеного, Скаржник просить орган оскарження зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації в цій частині.
6. Щодо передбаченого замовником ступеня локалізації, що не узгоджується з вимогами чинного законодавства · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. З урахуванням вищенаведеного, просимо зобов’язати замовника привести наведене формулювання у відповідність до вимог законодавства шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації.
В Розділі № 1.4 додатку 1 до тендерної документації Замовником передбачено Інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі і, зокрема зазначено:
«Відповідно до підпункту 1 пункту 6-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України «Про публічні закупівлі» замовник здійснює закупівлю товарів, визначених підпунктом 2 цього пункту, виключно якщо їх ступінь локалізації виробництва дорівнює чи перевищує 25 відсотків.»
Зазначена вимога не відповідає чинним положенням Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки процедура закупівлі проводиться у 2026 році.
При цьому, пунктом 6-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону встановлено, що мінімальний ступінь локалізації становить: у 2025 році — 25 відсотків, а у 2026 році — вже 30 відсотків.
Таким чином, в тендерній документації встановлено вимогу, що суперечить чинній редакції Закону, створює правову невизначеність для учасників та призводить до порушення принципів здійснення закупівель, оскільки учасники не можуть достеменно визначити, які саме вимоги будуть застосовуватися під час розгляду пропозицій.
З урахуванням вищенаведеного, просимо зобов’язати замовника привести наведене формулювання у відповідність до вимог законодавства шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації.
7. Щодо вимог до ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ТЕНДЕРНОЇ ПРОПОЗИЦІЇ · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. З урахуванням вищенаведеного, просимо зобов’язати замовника привести наведене формулювання у відповідність до вимог законодавства шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації.
У Розділі №1.4 Додатку 1 до тендерної документації Замовником встановлено вимоги до забезпечення тендерної пропозиції у формі електронної банківської гарантії та зазначено, що гарантія має бути оформлена відповідно до постанови НБУ №639 і одночасно
- відповідати формі, затвердженій наказом Мінекономіки №2628, із зобов’язанням банку
- у разі настання обставин, передбачених частиною 3 статті 25 Закону,
- сплатити кошти на рахунок Замовника протягом 5 банківських днів,
- Одночасно Замовник визначив підстави неповернення забезпечення, зокрема, “ненадання переможцем процедури закупівлі у строк, визначений пунктом 47 Особливостей, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених пунктом 47 Особливостей”.
Вказані положення є такими, що не узгоджуються з чинним правовим регулюванням здійснення закупівель в умовах воєнного стану та створюють правову невизначеність для учасників, оскільки Особливостями №1178 прямо передбачено застосування статті 25 Закону з урахуванням пункту 47 Особливостей. При цьому пункт 47 Особливостей установлює спеціальний порядок і строки подання переможцем документів на підтвердження відсутності підстав для відмови, який відрізняється від порядку передбаченого формою і Законом, прив’язаного до частини шостої статті 17 Закону.
Водночас, форма забезпечення тендерної пропозиції, затверджена наказом №2628, містить обов’язковий для включення до гарантії перелік підстав для звернення за гарантією, серед яких прямо зазначено “ненадання принципалом, який став переможцем процедури закупівлі, у строк, визначений частиною шостою статті 17 Закону, документів, що підтверджують відсутність підстав, установлених статтею 17 Закону”. Така конструкція (“ч.6 ст.17”) не відповідає вимогам чинного законодавства, де підтвердження здійснюється відповідно до пункту 47 Особливостей.
У результаті учасник опиняється у колізійній ситуації: з одного боку Замовник вимагає банківську гарантію із зобов’язанням банку, у разі виникнення обставин, передбачених частиною 3 статті 25 Закону “за формою №2628”, тобто таку гарантію, у якій підстави неповернення сформульовані через “ч.6 ст.17 Закону”, з іншого боку сам Замовник у тендерній документації та/або у переліку підстав неповернення застосовує “пункт 47 Особливостей”.
За таких умов, в який би спосіб учасник не сформулював гарантію, вона може бути формально визнана Замовником такою, що не відповідає вимогам документації з врахуванням того, що самі вимоги документації сформульовано суперечливо (оскільки документація оперує “п.47 Особливостей”, а спроба учасника/банку “адаптувати” формулювання підстави під п.47 Особливостей може призвести до невідповідності гарантії затвердженій формі №2628 та/або до відмови банку змінювати стандартизований текст).
Це створює ризик відхилення тендерних пропозицій з суто формальних причин, які не залежать від учасника.
Отже, встановлені Замовником вимоги до забезпечення тендерної пропозиції не враховують особливостей правового режиму закупівель за постановою №1178 і породжують взаємну неузгодженість між посиланням на “форму №2628” та застосуванням “пункту 47 Особливостей”.
Також зазначені умови не узгоджуються з вимогами нормативних актів, які регулюють порядок надання банківських гарантій у сфері публічних закупівель в частині застосування «банківських» днів.
У зв’язку із запровадженням Національним банком України з 01.04.2023 року системи електронних платежів нового покоління (СЕП 4.0), яка працює у цілодобовому режимі 24/7, використання категорії «банківські дні» втратило практичне значення для здійснення міжбанківських платежів, оскільки платежі виконуються без обмеження робочими днями банків.
Встановлення у тендерній документації саме «банківських днів» призводить до невідповідності вимог документації чинному механізму здійснення платежів та створює правову невизначеність під час виконання гарантії, що може ускладнювати її оформлення банками та створювати ризик невідповідності гарантії вимогам документації.
Таким чином, встановлені Замовником умови щодо забезпечення тендерної пропозиції не узгоджуються повною мірою з вимогами чинного законодавства та між собою , що створює правову невизначеність та ризики відхилення тендерних пропозицій учасників з формальних підстав.
З урахуванням вищенаведеного, просимо зобов’язати замовника привести наведене формулювання у відповідність до вимог законодавства шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації.
8. Щодо проєкту договору · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. 1) прийняти скаргу до розгляду; 2) зобов’язати Замовника внести зміни до Тендерної документації, а саме привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства, усунути дискримінаційні вимоги згідно з мотивувальною частиною скарги.
У Додатку №3 до тендерної документації міститься проєкт договору про закупівлю, яким у пункті 16.1 передбачено, що невід’ємними частинами договору є: договірна ціна, календарний графік виконання робіт та план фінансування робіт.
Водночас, частиною першою статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено, що договір про закупівлю укладається з урахуванням особливостей, визначених Законом, та прямо передбачено, що невід’ємними додатками до договору про закупівлю послуг з поточного ремонту, робіт з нового будівництва, реконструкції, реставрації та капітального ремонту об’єкта будівництва є документи, що містять інформацію про ціни на матеріальні ресурси.
Разом з тим, у проєкті договору, що є складовою тендерної документації, відсутнє передбачення такого обов’язкового додатку як документ, що містить інформацію про ціни на матеріальні ресурси, що не відповідає вимогам Закону та створює ризик укладення договору про закупівлю у редакції, яка не відповідатиме обов’язковим вимогам законодавства.
Таким чином, проєкт договору, що є складовою тендерної документації, не приведений у відповідність до вимог статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі», оскільки не містить визначення обов’язкового додатку до договору щодо інформації про ціни на матеріальні ресурси.
З урахуванням вищенаведеного, просимо зобов’язати замовника привести наведене формулювання у відповідність до вимог законодавства шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації.
Враховуючи вищенаведене, з метою захисту прав та законних інтересів скаржника, пов’язаних з участю у процедурі закупівлі, керуючись ст.18 ЗУ «Про публічні закупівлі» з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування