КОД ДК 021:2015 55520000-1 «Кейтерингові послуги» (Послуги з організації харчування для лікувально-профілактичних закладів)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№1175-р/пк-пз від 03.02.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ХІЛІНГ ФУД" (код ЄДРПОУ: 41744424) від 25 січня 2026 № UA-2026-01-21-019773-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 27.01.2026 №865-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на вебпорталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що у пункті 15 додатку 2 та пункті 15 Додатку 6 Документації міститься вимога: "15. У складі тендерної пропозиції Учасник повинен надати:...чинний сертифікат, виданий органом сертифікації, яким посвідчується, що Учасник впровадив міжнародний стандарт управління безперервністю бізнесу (ВСМ) ISO 22301".

Так, предметом даної закупівлі є ДК 021:2015 55520000-1 "Кейтерингові послуги"(Послуги з організації харчування для лікувально-профілактичних закладів).

Ключовими характеристиками, що визначають якість цієї послуги, є: енергетична цінність страв, дотримання дієтичних столів, санітарно-гігієнічна безпека приготування, свіжість продуктів та своєчасність доставки.

Замовник вимагає надання сертифіката відповідності стандарту ISO 22301 "Системи управління безперервністю бізнесу". Цей стандарт призначений для захисту бізнесу від дестабілізуючих інцидентів (наприклад, техногенних катастроф, кібератак, фізичного руйнування офісу тощо) та відновлення діяльності після них. Вимоги стандарту ISO 22301 стосуються виключно адміністративно-управлінських процесів стійкості компанії (Business Continuity Plan) i жодним чином не регулюють технологічні процеси приготування їжі.

Наявність у постачальника розробленого плану реагування на землетрус чи збій серверів (що є суттю ISO 22301) ніяк не гарантує, що суп для пацієнтів буде безпечним, гарячим та відповідатиме меню. Тобто, вимога не стосується якісних характеристик предмета закупівлі.

Замовник має право вимагати підтвердження якості, але такі вимоги мають бути пропорційними. Скаржник вже має впроваджені та сертифіковані системи управління, які повністю покривають ризики Замовника у сфері харчування:

ДСТУ ISO 22000:2019 Системи керування безпечністю харчових продуктів. Вимоги до будь-якої організації в харчовому ланцюзі" (ISO 22000:2018, IDT) це спеціалізований, профільний стандарт саме для харчової галузі. Він вже включає в себе вимоги щодо аналізу ризиків та контролю критичних точок на всіх етапах: від отримання сировини до видачі готової страви. Цей стандарт гарантує безпечність продукту.

ДСТУ ISO 9001:2018 стандарт системи управління якістю, що гарантує стабільність надання послуг та задоволеність замовника.

Вимагаючи додатково ISO 22301, Замовник порушує принципи здійснення публічних закупівель, оскільки для підтвердження спроможності нагодувати пацієнтів достатньо профільного "харчового" стандарту ISO 22000. Вимога щодо "управлінського" ISO 22301 є надмірною вимогою та перепоною для участі в закупівлі Скаржника.

Таким чином, зазначена вимога є штучним обмеженням конкуренції та дискримінацією. Сертифікація за стандартом ISO 22301 є добровільною в Україні.

Отримання такого сертифіката є складним, тривалим (від 3 до 6 місяців) та дороговартісним процесом. Встановлюючи таку вимогу, Замовник фактично створює штучний бар'єр для входу на торги для більшості професійних учасників ринку кейтерингу, які мають бездоганну репутацію та профільні сертифікати (ISO 22000), але не мають специфічного сертифіката з "безперервності бізнесу".

Це призводить до того, що закупівля здійснюється під обмежене коло учасників (або одного заздалегідь визначеного учасника), які мають цей рідкісний документ.

Скаржник є реальним учасником ринку, має необхідні виробничі потужності, штат кухарів, транспорт та профільний сертифікат ISO 22000. Єдиною перешкодою для участі Скаржника у закупівлі, яка дозволила б державі отримати найбільш економічно вигідну пропозицію, є наявність дискримінаційної вимоги щодо надання сертифіката ISO 22301.

Також, слід зазначити, що чинне законодавство України у сфері безпечності харчових продуктів (Закон України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів") вимагає впровадження системи НАССР (що реалізується через ISO 22000), але не вимагає впровадження систем безперервності бізнесу (ISO 22301). Отже, Замовник, встановлюючи вимогу, не передбачену профільним законодавством, діє всупереч інтересам держави, звужуючи конкуренцію та потенційно підвищуючи вартість закупівлі через відсутність конкурентної боротьби.

Окрім того в Україні жоден орган не акредитований для його видачі сертифікату управління безперервністю бізнесу (ВСМ) ISO 22301.

У зв’язку з викладеним просимо встановити факт порушення законодавства про закупівлі в цій частині та зобов’язати замовника усунути дискримінацію, а саме: внести зміни до Документації та виключити дискримінаційну вимогу щодо надання в складі тендерної пропозиції сертифіката управління безперервністю бізнесу (ВСМ) ISO 22301.

Замовник зазначає, що вимога щодо надання сертифіката ISO 22301 встановлена з огляду на те, що предметом закупівлі є надання кейтерингових послуг у закладі охорони здоров’я. Харчування пацієнтів є безперервним та критично важливим процесом, переривання якого може призвести до негативних наслідків для стану здоров’я пацієнтів та порушення санітарно-епідеміологічних вимог.

Вимога щодо наявності в учасника впровадженої системи управління безперервністю бізнесу спрямована на підтвердження спроможності учасника забезпечити стабільне та безперервне надання послуг з харчування, у тому числі в умовах надзвичайних ситуацій, перебоїв у постачанні, відключень електроенергії, надзвичайних подій або інших ризиків.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, сертифікат на систему керування безпечністю харчових продуктів ДСТУ ISO 22000:2019 "Системи керування безпечністю харчових продуктів. Вимоги до будь-якої організації в харчовому ланцюзі" (ISO 22000:2018, IDT) стосовно виробництва готової їжі та страв; послуг щодо виїзного ресторанного обслуговування (кейтерінгу); послуг щодо забезпечення харчуванням;

надання послуг транспортування (в тому числі з температурним режимом) продуктів харчування та готової їжі (Категорії харчового ланцюга - Е, G).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі уод ДК 021:2015 55520000-1 "Кейтерингові послуги" (Послуги з організації харчування для лікувально-профілактичних закладів).

Додаток 2 Документації містить Інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі Код ДК 021:2015 55520000-1 "Кейтерингові послуги" (Послуги з організації харчування для лікувально-профілактичних закладів) та передбачає, зокрема:

- чинний сертифікат, виданий органом сертифікації, яким посвідчується, що Учасник впровадив міжнародний стандарт управління безперервністю бізнесу (ВСМ) ISO 22301.

Додаток 6 Документації містить перелік документів та інформації, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

- чинний сертифікат, виданий органом сертифікації, яким посвідчується, що Учасник впровадив міжнародний стандарт управління безперервністю бізнесу (ВСМ) ISO 22301.

Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, які зможуть надати сертифікат, виданий органом сертифікації, яким посвідчується, що учасник впровадив міжнародний стандарт управління безперервністю бізнесу (ВСМ) ISO 22301, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що у додатку 3 Документації містяться пункти 2.3 та 6.3.6, які встановлюють вимогу щодо надання проб:

2.3. Проба на якість надається в кількості 3 (трьох) порцій на кожну позицію з переліку Послуг, що є предметом цього Договору та надається за адресами Замовника, вказаними в п.5.2 даного Договору. Проби на якість в кількості 3 (трьох) порцій не підлягають оплаті.

6.3.6. Відповідно до вимог норм чинного законодавства Виконавець повинен щоденно поставляти 3 додаткових проби блюд та передавати їх уповноваженій особі Замовника із зазначенням у щоденному забірному листі часу виготовлення, строк придатності та умови зберігання продукції; зберігання щоденної добової проби блюд, доставленої Виконавцем, забезпечується силами та засобами Замовника, при цьому Замовник повинен забезпечити дотримання належних умов для зберігання щоденних добових проб.

Зазначені умови Проєкту договору суперечать іншим умовам тендерної документації Замовника (Додаток 2 та Додаток 6), а також нормам чинного законодавства, створюючи правову невизначеність та покладаючи на Учасника неправомірні додаткові витрати.

Суперечність всередині Документації: у пункті 13 додатку 2 та аналогічному пункті 13 Додатку 6 Замовник чітко зазначив:

"Відбір на проби не здійснюється щодо страв, приготованих із промислових харчових виробів (ковбаса, сир, сосиски, хліб та хлібобулочні вироби, кефір, сік, йогурт, сирі фрукти, чай (пакетик), печиво галетне та інші кондитерські вироби, масло тощо)".

Водночас, проєкт Договору (п. 2.3) вимагає надання 3-х безкоштовних порцій на "кожну позицію з переліку Послуг" без виключень. Це означає, що згідно з Договором Виконавець буде зобов'язаний щоденно безоплатно віддавати Замовнику по 3 одиниці кожного промислового товару (йогурти, соки, фрукти, хліб тощо), хоча в Технічних вимогах зазначено протилежне.

Невідповідність законодавству (Наказ МОЗ № 931): Порядок відбору добових проб регулюється Наказом Міністерства охорони здоров'я України від 29.10.2013 № 931 "Про удосконалення організації лікувального харчування та роботи дієтичної системи в Україні".

Згідно з пунктом 8 Інструкції з організації лікувального харчування (затвердженої цим Наказом), добова проба відбирається саме з готових страв (приготованих на харчоблоці) для контролю технології приготування. Для продуктів промислового виробництва (у фабричній упаковці, що мають відповідне маркування та терміни придатності) відбір добових проб не є обов'язковим і не має санітарно-гігієнічного змісту, оскільки якість гарантується виробником та цілісністю упаковки.

Вимога п. 2.3 Договору змушує учасника закладати у ціну тендерної пропозиції вартість величезну кількість одиниць товарів (йогуртів, фруктів, соків), які будуть передані безоплатно як "проби", що призводить до штучного здорожчання послуги для держави.

Крім того, наявність взаємовиключних вимог у Документації (в Додатку 2 проби не потрібні, в Додатку 3 потрібні) не дозволяє учаснику сформувати обґрунтовану ціну пропозиції, що є порушенням принципу прозорості та визначеності.

У зв'язку з викладеним Скаржник просить зобов'язати Замовника усунути невідповідності в Документації, а саме: привести пункти проєкту договору у відповідність до пункту 13 додатку 2 та пункту 13 додатку 6, чітко зазначивши, що відбір проб та їх безоплатна передача не здійснюється щодо страв, приготованих із промислових харчових виробів.

Замовник зазначає, що вимоги щодо надання проб встановлені з метою здійснення внутрішнього контролю якості та безпечності харчування.

Положення Документації слід тлумачити системно, з урахуванням технічних вимог, якими передбачено, що відбір проб здійснюється лише щодо страв власного приготування.

Таким чином, твердження Скаржника щодо правової невизначеності є безпідставними.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить Інформацію про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі Код ДК 021:2015 55520000-1 "Кейтерингові послуги"

(Послуги з організації харчування для лікувально-профілактичних закладів) та передбачає, зокрема:

Відбір на проби не здійснюється щодо страв, приготованих із промислових харчових виробів (ковбаса, сир, сосиски, хліб та хлібобулочні вироби, кефір, сік, йогурт, сирі фрукти, чай (пакетик), печиво галетне та інші кондитерські вироби, масло тощо).

Додаток 3 Документації містить проєкт договору про закупівлю та передбачає, зокрема:

2.3. Проба на якість надається в кількості 3 (трьох) порцій на кожну позицію з переліку Послуг, що є предметом цього Договору та надається за адресами Замовника, вказаними в п.5.2 даного Договору. Проби на якість в кількості 3 (трьох) порцій не підлягають оплаті.

6.3.6. Відповідно до вимог норм чинного законодавства Виконавець повинен щоденно поставляти 3 додаткових проби блюд та передавати їх уповноваженій особі Замовника із зазначенням у щоденному забірному листі часу виготовлення, строк придатності та умови зберігання продукції; зберігання щоденної добової проби блюд, доставленої Виконавцем, забезпечується силами та засобами Замовника, при цьому Замовник повинен забезпечити дотримання належних умов для зберігання щоденних добових проб;

Додаток 6 Документації містить перелік документів та інформації, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

Відбір на проби не здійснюється щодо страв, приготованих із промислових харчових виробів (ковбаса, сир, сосиски, хліб та хлібобулочні вироби, кефір, сік, йогурт, сирі фрукти, чай (пакетик), печиво галетне та інші кондитерські вироби, масло тощо).

Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, наведені вище вимоги додатку 2 та додатку 6 Документації в частині:

"Відбір на проби не здійснюється щодо страв, приготованих із промислових харчових виробів (ковбаса, сир, сосиски, хліб та хлібобулочні вироби, кефір, сік, йогурт, сирі фрукти, чай (пакетик), печиво галетне та інші кондитерські вироби, масло тощо)" не узгоджуються з вимогами пунктів 2.3 та пункту 6.3.6 додатку 3 Документації, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Крім того, ІНСТРУКЦІЯ з організації лікувального харчування у закладах охорони здоров’я, затверджена Наказом Міністерства охорони здоров’я України 29.10.2013 № 931 передбачає, зокрема:

ІІІ. Порядок контролю за якістю готової їжі у закладах охорони здоров’я 3.2. Перевірка готової їжі на кухні перед її відпуском проводиться в такому порядку:

б) шляхом проби оформлених страв однієї з найбільш масових дієт.

3.4. Відбір готових страв для лабораторного аналізу з метою визначення хімічного складу і калорійності здійснюється у плановому порядку і повинен проводитися у місцях приготування, зберігання або вживання їжі в присутності уповноваженого головним лікарем представника ЗОЗ.

Відбору не підлягають страви, приготовані з промислових виробів (ковбаса, сир, сосиски тощо), а також такі страви, щодо яких можна обійтися показником ваги (курка шматком тощо). На дослідження відбираються окремі страви різних дієт або повний обід (сніданок або вечеря) тієї чи іншої дієти, причому з цією метою відбираються середні за вагою порції.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що додаток 3 Документації передбачає, зокрема:

"5.15. Замовник має право при наданні кожної окремої Послуги вимагати проведення незалежної експертизи та лабораторних досліджень щодо якісних показників (характеристик) послуг та продуктів харчування, їх відповідності вимогам Замовника за рахунок Виконавця. В такому випадку Виконавець зобов'язаний вжити заходів щодо забезпечення доставки зразків продуктів харчування до компетентної лабораторії та здійснити оплату відповідних лабораторних досліджень на умовах та у строки, визначені Замовником. Замовник залишає за собою право вибору лабораторії, що здійснюватиме дослідження продуктів харчування щодо якісних показників".

Зазначена умова є дискримінаційною та порушує принципи здійснення публічних закупівель, а саме принцип максимальної економії, ефективності та прозорості (ст. 5 Закону).

Неможливість розрахунку ціни тендерної пропозиції. Умова про проведення лабораторних досліджень "при наданні кожної окремої Послуги" (тобто при кожному прийомі їжі, щоденно, тричі на день) за рахунок Виконавця без будь-яких обмежень по кількості та вартості таких досліджень створює повну невизначеність для Учасника.

Замовник не конкретизував:

Перелік показників, за яким проводитиметься дослідження (мікробіологія, фізикохімія, ГМО тощо);

Періодичність вимог (щодня, раз на тиждень, раз на рік);

Вартість таких послуг (оскільки лабораторію обирає Замовник на власний розсуд, вартість може бути будь-якою).

Такі вимоги Документації фактично передбачають проведення невизначеної кількості досліджень, які невідомо в скільки обійдуться Скаржнику, ще й за доставку зразків заплатити, і ще безкоштовно ці зразки (приготовані страви) надати і це все в будьякій лабораторії на розсуд Замовника: Хоч у Києві, хоч на іншому кінці країни, хоч за кордоном. За таких умов предмет закупівлі стає невизначеним, адже це вже не лише послуги організації харчування, але й безкінечні проведення лабораторних досліджень невизначеної кількості та змісту, а відтак Скаржник об'єктивно позбавлений можливості визначити обгрунтовану ціну на свої послуги, а відтак не зможе подати тендерну пропозиції саме відповідно до умов тендерної документації, як того вимагає стаття 1 Закону.

Оскільки Учасник не знає майбутніх витрат на ці дослідження, він позбавлений можливості сформувати обґрунтовану ціну своєї пропозиції. Це ставить учасників у нерівні умови, адже Замовник може вимагати щоденних дороговартісних експертиз від "неугодного" переможця, доводячи його до банкрутства, або не вимагати їх взагалі від "свого" учасника.

Документація не містить жодних об'єктивних підстав для ініціювання таких досліджень (наприклад, наявність скарги пацієнтів, візуальні ознаки псування їжі, складання акту про порушення тощо). Пункт 5.15 надає Замовнику право вимагати платні експертизи безпідставно, у будь-який момент, що є зловживанням правами та інструментом тиску на Виконавця. Покладання на Виконавця обов'язку оплачувати експертизи за відсутності підтверджених порушень з його боку суперечить загальним принципам господарювання та Цивільному кодексу України (витрати на перевірку якості товару зазвичай несе покупець, якщо інше не встановлено актами цивільного законодавства, або якщо товар не виявився неякісним).

Замовник зазначає, що право Замовника ініціювати лабораторні дослідження обумовлене необхідністю негайного реагування на можливі загрози здоров’ю пацієнтів.

Оскаржувана умова не зобов’язує Виконавця здійснювати такі дослідження постійно, а передбачає можливість їх проведення у разі виникнення обґрунтованої необхідності.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить проєкт договору про закупівлю та передбачає, зокрема:

5.15. Замовник має право при наданні кожної окремої Послуги вимагати проведення незалежної експертизи та лабораторних досліджень щодо якісних показників (характеристик) послуг та продуктів харчування, їх відповідності вимогам Замовника за рахунок Виконавця. В такому випадку Виконавець зобов’язаний вжити заходів щодо забезпечення доставки зразків продуктів харчування до компетентної лабораторії та здійснити оплату відповідних лабораторних досліджень на умовах та у строки, визначені Замовником. Замовник залишає за собою право вибору лабораторії, що здійснюватиме дослідження продуктів харчування щодо якісних показників.

Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.

За таких умов, Замовник з незалежних від учасника обставин на власний розсуд може обрати лабораторію, що здійснюватиме щодо якісних показників (характеристик) послуг та продуктів харчування, їх відповідності вимогам Замовника, а учасник зобов'язаний оплатити відповідні лабораторні дослідження, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що додаток 3 Документації передбачає, зокрема:

7.3. У разі порушення термінів надання Послуг згідно графіку або виявлення факту надання Послуг неналежної якості, Виконавець, у випадку аргументованої вимоги Замовника, зобов'язується сплатити останньому штраф у розмірі 100% від ціни таких Послуг за кожен випадок порушення.

Встановлення штрафних санкцій у розмірі 100% від вартості послуг є надмірним, непропорційним, має ознаки кабальної угоди та суперечить загальним засадам цивільного законодавства України.

Згідно зі статтею 3 Цивільного кодексу України (ЦКУ), загальними засадами цивільного законодавства є справедливість, добросовісність та розумність. Встановлення штрафу, що дорівнює повній вартості послуги (100%), порушує принцип справедливості та пропорційності. Такий розмір санкції фактично перетворюється на інструмент безпідставного впливу Замовника на виконавця, оскільки навіть за незначне порушення (наприклад, затримку доставки на 10 хвилин або суб'єктивні зауваження до смакових якостей однієї страви) Виконавець зобов'язаний повернути повну вартість послуги, при цьому вже понісши витрати на продукти, приготування, персонал та логістику.

Така умова не відповідає критерію розумності, оскільки жоден добросовісний учасник ринку не погодиться працювати в умовах, де ризик дорівнює всьому доходу, а відповідальність має конфіскаційний характер.

Закон визначає принцип пропорційності як один із ключових. Вимога сплатити 100% штрафу є очевидно непропорційною можливому порушенню. Це створює дискримінаційні умови: участь у такій закупівлі можуть взяти лише ті суб'єкти, які готові ризикувати банкрутством, або ті, хто має попередні домовленості із Замовником про незастосування цього пункту договору. Це штучно обмежує конкуренцію.

У діловій практиці та практиці публічних закупівель розмір штрафних санкцій за порушення якості або строків зазвичай становить від 20% до 30% вартості неналежно виконаного зобов'язання, або розраховується як подвійна облікова ставка НБУ. Штраф у 100% є аномальним та таким, що ставить Виконавця у завідомо невигідне становище порівняно із Замовником, порушуючи баланс інтересів сторін.

Замовник зазначає, що розмір штрафних санкцій обумовлений високим ступенем відповідальності Виконавця та можливими наслідками порушень для пацієнтів.

Укладення договору є добровільним, а умови відповідальності є однаковими для всіх учасників.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить проєкт договору про закупівлю та передбачає, зокрема:

7.3. У разі порушення термінів надання Послуг згідно графіку або виявлення факту надання Послуг неналежної якості, Виконавець, у випадку аргументованої вимоги Замовника, зобов’язується сплатити останньому штраф у розмірі 100 % від ціни таких Послуг за кожен випадок порушення.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов'язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз'яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати ДЕРЖАВНУ УСТАНОВУ "НАУКОВО-ПРАКТИЧНИЙ МЕДИЧНИЙ ЦЕНТР ДИТЯЧОЇ КАРДІОЛОГІЇ ТА КАРДІОХІРУРГІЇ МІНІСТЕРСТВА ОХОРОНИ ЗДОРОВ'Я УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ: 26385055) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "КОД ДК 021:2015 55520000-1 "Кейтерингові послуги" (Послуги з організації харчування для лікувально-профілактичних закладів)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-01-21019773-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на дискримінаційні умови тендерної документації