Вугілля кам’яне

Текст рішення

РІШЕННЯ

№914-р/пк-пз від 27.01.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЗАХІДМАРКЕТ" (код ЄДРПОУ: 45355935) від 16 січня 2026 № UA-2026-01-12-007685-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 20.01.2026 № 586-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження листа на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 4.1. розділу 1 Документації: "Код згідно з Національним класифікатором "Єдиний закупівельний словник": ДК 021:2015:

33110000-4 Візуалізаційне обладнання для потреб медицини, стоматології та ветеринарної медицини (Рентгенівська трубка, НК 024:2023: 16604 Рентгенівська трубка)".

Скаржник звертає увагу, що відповідно до умов Документації та додатків до неї Замовником закуповується код ДК 021:2015: 09110000-3-Тверде паливо.

Аналогічна інформація міститься і в протоколі затвердження річного плану закупівель UA-P-2026-01-09-009170-а, та в самому річному плані закупівель:

Назва предмета закупівлі:

Вугілля кам'яне Код згідно з Єдиним закупівельним словником предмета закупівлі: ДК021-2015:

09110000-3 — Тверде паливо Інформація про предмет закупівлі Класифікатор та його відповідний код:

ДК 021:2015: 09110000-3 - Тверде паливо Як зазначає Скаржник, інформація, зазначена в пункті 4.1. розділу 1 Документації, є відмінною від тієї, яка вказана в річному плані закупівель та в додатках до тендерної документації. Оскільки в різних положеннях Документації міститься різний предмет закупівлі.

Враховуючи все вищевикладене, Скаржник просить зобов'язати Замовника зазначити в пункті 4.1. розділу 1 Документації предмет закупівлі, який дійсно закуповується Замовником.

Замовник зазначає, що погоджується з наведеними зауваженнями в цій частині та повідомляє, що у пункті 4.1 Розділу 1 тендерної документації була допущена механічна (технічна) помилка під час формування тексту документації.

Водночас процедуру розміщення інформації про публічні закупівлі, яка оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу у складі електронної системи закупівель, визначено Порядком розміщення інформації про публічні закупівлі, затвердженого Наказом Мінекономіки від 11.06.2020 № 1082 (далі – Порядок).

Зазначення в тендерній документації коду ДК 021:2015: 33110000-4 та відповідної назви предмета закупівлі не відповідає фактичному предмету закупівлі, на думку Замовника, слід вважати формально помилковим.

Фактичним предметом закупівлі є ДК 021:2015: 09110000-3 — Тверде паливо.

Вказана невідповідність не мала на меті зміну предмета закупівлі та носить виключно технічний характер.

Замовником вжито заходів щодо приведення пункту 4.1 Розділу 1 тендерної документації у відповідність до річного плану закупівель та оголошення шляхом формування протоколу виправлення формальної помилки, яке жодним чином не впливає на предмет закупівлі (який відомий і з електронного оголошення і з інших пунктів документації, зокрема титульної сторінки та технічної специфікації і договору), вимоги до учасника та його підготовку до участі у торгах.

Керуючись роз’ясненням в порядку надання консультації Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 09.07.2019 року встановлено, що "Відповідно до пункту 6 і пункту 11 частини першої статті 8 та статті 14 Закону наказом Мінекономрозвитку від 18.03.2016 № 477 затверджено Порядок розміщення інформації про публічні закупівлі (далі – Порядок), що визначає процедуру розміщення інформації про публічні закупівлі, яка оприлюднюється на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель у складі електронної системи закупівель (далі – система).

Згідно з пунктом 3 Порядку розміщення інформації в системі здійснюється замовником шляхом її внесення та заповнення в електронному вигляді через автоматизоване робоче місце замовника. Розміщенням/оприлюдненням інформації вважається її наявність в системі в інтерактивному режимі реального часу (пункт 10 Порядку).

При цьому Порядок не містить механізму виправлення технічних (механічних) помилок, допущених замовником при заповненні форм документів у сфері публічних закупівель. Ураховуючи зазначене та виходячи зі змісту статті 11 Закону, після оприлюднення відповідної інформації тендерний комітет (уповноважена особа) може прийняти рішення про виправлення таких помилок, шляхом оформлення відповідного протоколу, який підписується всіма членами комітету, присутніми на його засіданні, або уповноваженою особою".

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.1 розділу 1 Документації Код згідно з Національним класифікатором "Єдиний закупівельний словник" ДК 021:2015:

33110000-4 Візуалізаційне обладнання для потреб медицини, стоматології та ветеринарної медицини (Рентгенівська трубка, НК 024:2023: 16604 – Рентгенівська трубка) Додаток 1 Документації містить ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ, ЯКІ ВИМАГАЮТЬСЯ ДЛЯ

ПІДТВЕРДЖЕННЯ

ВІДПОВІДНОСТІ

ПРОПОЗИЦІЇ

УЧАСНИКА

КВАЛІФІКАЦІЙНИМ ТА ІНШИМ ВИМОГАМ ЗАМОВНИКА

Розділ 4. Перелік документів та/або інформації на підтвердження інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі:

Технічна специфікація (Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі) Вугілля кам’яне марки Г або Г(Г1) або Г(Г2) ** АБО Вугілля кам’яне марки Г або Г(Г1) або Г(Г2) Додаток 3 Документації містить ПРОЄКТ ДОГОВОРУ ПРО ЗАКУПІВЛЮ

ТОВАРІВ

1. Предмет договору 1.1 Постачальник зобов’язується в порядку та на умовах, визначених у цьому Договорі, поставити та передати у власність Покупцеві ДК 021:2015: 09110000-3 - Тверде паливо (Вугілля кам’яне) (далі – Товар), а Покупець зобов’язується прийняти та оплатити вказаний Товар в порядку та на умовах, визначених у цьому Договорі.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу:

Назва предмета закупівлі "Вугілля кам’яне".

Класифікатор та його відповідний код: ДК 021:2015: 09110000-3 — Тверде паливо Назва Вугілля кам’яне марки Г або Г(Г1) або Г(Г2) Класифікатор та його відповідний код ДК 021:2015: 09111100-1 — Вугілля За таких умов, інформація про код згідно з Національним класифікатором "Єдиний закупівельний словник" зазначена у пункті 4.1 розділу 1 Документації не узгоджується з інформацією, зазначеною на веб-порталі Уповноваженого органу, технічній специфікації та проекті договору, що не дає учасникам належним чином сформувати свої пропозиції.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що у пункті 5.2.1. розділу 5 Документації Замовник вказує наступне: "Замовником торгів в порядку застосування ст. 6, 511, 512, 528, 627, 636 ЦК України укладено договір про надання юридично-консультаційних послуг з Виконавцем, оплата яких може здійснюватися третьою особою, учасником-переможцем торгів. Вартість послуг становить 10000.00 грн. (десять тисяч гривень 00 копійок) *пункт має інформативний характер та не потребує підтвердження учасником торгів будь-яким документом у складі пропозиції. Вартість юридично-консультаційних послуг включається у вартість цінової пропозиції учасника". не Таку вимогу Скаржник вважає дискримінаційною з огляду на наступне.

Закон та Особливості не передбачають можливості встановлення додаткових умов для переможця Процедури закупівлі та вказані вимоги Документації є порушенням вимог Закону.

Предметом Процедури закупівлі є товари "ДК 021:2015: 09110000-3 — Тверде паливо".

Посилаючись на положення Закону та Особливостей Скаржник зазначає, що Закон не передбачає можливість встановлення у Документації додаткових умов (якими є оплата переможцем витрат, пов'язаних з юридично-консультаційними послугами) для переможця Процедури закупівлі.

Таким чином, витрати, пов'язані з юридично-консультаційними послугами, не відносяться до предмета закупівлі, а отже положення щодо відшкодування зазначених витрат не можуть бути включені до документації.

Враховуючи викладене Скаржник наполягає на тому, що дії Замовника (в частині встановлення зазначеної вище умови Документації) порушують вимоги чинного законодавства у сфері публічних закупівель.

Крім того Скаржник наголошує на тому, що учасник-переможець ніяким чином не має причетності до витрат, які здійснює Замовник під час проведення закупівлі, так само, як Замовник не є відповідальним за витрати, які несуть учасники при участі у проведенні публічних закупівель.

Також Скаржник додає, що предметом закупівлі є товар (вугілля), але ніяк не юридично-консультаційні послуги, яке відношення учасники, в тому числі і ТОВ "ЗАХІДМАРКЕТ" мають до договору, який Замовник уклав до проведення цієї закупівлі і який не має жодного відношення до предмета закупівлі.

Враховуючи все вищевикладене, Скаржник просить зобов'язати Замовника виключити зі складу Документації наступні положення: "Замовником торгів в порядку застосування ст. 6,511, 512, 528, 627, 636 ЦК України укладено договір про надання юридично консультаційних послуг з Виконавцем, оплата яких може здійснюватися третьою особою, учасником-переможцем торгів. Вартість послуг становить 10000.00 грн. (десять тисяч гривень. 00 копійок) *пункт має інформативний характер та не потребує підтвердження учасником торгів будь-яким документом у складі пропозиції. Вартість юридично консультаційних послуг не включається у вартість цінової пропозиції учасника.".

Замовник, посилаючись на положення Закону та Особливостей зазначає, що законодавством України не передбачено заборони для замовників отримувати послуги з наданням юридично-консультаційних послуг. Замовником укладено договір про надання вищезазначених послуг задля недопущення порушень в даній сфері, а також отримання професійних консультацій щодо кваліфікації учасників та іншої допомоги уповноваженій особі.

Відповідно Замовником торгів в порядку застосування ст. 6, 511, 512, 528, 627, 636 ЦК України укладено договір про надання юридично-консультаційних послуг з Виконавцем, оплата яких може здійснюватися учасником-переможцем торгів.

Статтею 19 Конституції України закріплено загальнодозвільний принцип, відповідно до якого громадяни та організації мають право вчиняти дії, які прямо не заборонені законом.

Відповідно до статті 8 Конституції України норми Конституції України є нормами прямої дії. Вказана стаття Конституції встановлює, що закони не можуть їй суперечити. У разі виникнення такої суперечності мають використовуватися норми акта найвищої юридичної сили.

Враховуючи вищевикладене, з урахуванням вказаних норм Основного закону, дії замовника не повинні суперечити нормам законодавства про публічні закупівлі. Оскільки в Законі відсутні будь-які обмеження стосовно включення в документацію вимог щодо відшкодування витрат замовника на юридично-консультаційні послуги, то така вимога є цілком законною і не суперечить принципам даного закону та відповідає вимогам статті 22 вказаного закону, а саме - в тій частині, що Документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. При цьому, нормами чинного законодавства не заборонено залучення замовником на договірних засадах консультантів до роботи тендерного комітету/уповноваженої особи, а оплата послуг консультанта може здійснюватися за згодою учасника-переможця у порядку передбаченому положеннями Цивільного кодексу України.

У розрізі вищевказаної вимоги Тендерної документації, застосовуються норми цивільно-правового законодавства, а саме – заміна боржника в зобов’язанні, передбаченого ч. 1 ст. 520 ЦКУ, у відповідності до якого боржник у зобов'язанні може бути замінений іншою особою (переведення боргу) лише за згодою кредитора, якщо інше не передбачено законом. Правовою формою такої заміни є договір на користь третьої особи ст. 636 ЦКУ, за яким боржник (переможець торгів, інша особа), зобов’язується виконати свій обов’язок на користь третьої особи (консультант "виконавця").

Відповідно до положень Цивільного кодексу України, зобов'язання боржника може бути покладено ним на іншу особу, а передоручення виконання не тягне за собою заміну боржника у зобов'язанні. При цьому, боржник зберігає свій правовий статус, покладаючи на третю особу тільки обов'язок виконати фактичні дії.

Також, Замовник акцентує увагу, що дана норма Документації встановлює право, а не обов’язок учасника-переможця відкритих торгів оплатити юридично-консультаційні послуги, отримані від Виконавця таких послуг. Окрім того, не сплата учасникомпереможцем послуг Виконавця не є підставою відхилення його пропозиції чи не укладення із ним договору та жодним іншим чином не впливає на проведення процедури відкритих торгів. Тому Замовник не встановлює чіткий обов’язок зі відшкодування даних витрат, а навпаки лише за згодою та передбачає право, а не обов’язок. Наведені вище юридичноконсультаційні послуги, які надаються Замовнику третіми особами, не віднесені до предмета закупівлі, не є частиною технічного завдання, специфікації або інших істотних умов договору про закупівлю товарів, робіт чи послуг.

Більше того, аналогічна практика застосовується в інших сферах закупівель, де Замовники, з метою дотримання законодавства та забезпечення юридичної точності своїх дій, укладають договори із зовнішніми юридичними радниками або консультантами. При цьому право на компенсацію відповідних витрат переможцем закупівлі встановлюється лише за добровільною згодою сторін, що повністю відповідає принципам свободи договору, передбаченим статтями 6, 627 та 636 Цивільного кодексу України.

Відповідно до статті 627 ЦК України, сторони є вільними в укладенні договору, визначенні його змісту та умов, якщо це не суперечить закону. Тож, у межах свободи договору та дотримання приписів публічного і цивільного законодавства, Замовник вправі передбачити у тендерній документації право учасника-переможця компенсувати витрати Замовника, понесені в рамках забезпечення проведення закупівлі, включаючи витрати на професійні консультації. Додатково слід зауважити, що згаданий договір про надання юридично-консультаційних послуг укладено Замовником в інтересах забезпечення законності, ефективності та обґрунтованості закупівельної процедури, зокрема в частині формування тендерної документації, оцінки правомірності дій учасників, перевірки документів тощо, що є цілком логічним та доцільним з урахуванням складності правового регулювання у сфері публічних закупівель. Підсумовуючи, надання Замовником у тендерній документації права на компенсацію вартості консультаційних послуг не порушує принципи публічних закупівель та не створює переваг або обмежень для жодного з учасників, не впливає на результат закупівлі чи рішення щодо укладення договору з переможцем.

Аналогічну позицію щодо правомірності встановлення серед вимог документації положення щодо оплати вартості юридично-консультаційних послуг, що надавалися замовникові консалтинговою компанією, визначено також у рішеннях інших судів, зокрема Одеського апеляційного господарського суду (справа № 916/62/13-г від 14 травня 2013).

Правомочність зазначення у тендерній документації інформації про юридичноконсультаційні послуги підтверджена також рішенням Апеляційного суду Луганської області (справа № 434/611/14-п) "Як було встановлено в судовому засіданні, оплата витрат на юридично-консультаційні послуги висувалась до всіх, без виключення, учасниківпереможців конкурсних торгів. І в разі невиконання ними даної умови на них не було передбачено покладання жодного з видів відповідальності. Тому суд вважає, що зазначення такої інформації в конкурсній документації не може визнаватись дискримінаційним стосовно учасників-переможців конкурсних торгів. Для підтвердження факту такої дискримінації орган, що склав протокол, повинен довести, зокрема, що при проведенні торгів учасники були поставлені в різні умови або особливо невигідне для себе становище, порівняно з іншими учасниками, у тому числі ідентифікувати суб`єкт дискримінаційного поводження. Жодного доказу із цього приводу суду не надано...".

Зважаючи на вищевикладене, включення в документацію положення щодо укладання договору про надання юридично-консультаційних послуг не суперечить вимогам чинних законів України та Конституції України. Крім того, пункт про оплату таких послуг не обмежує та не звужує конкуренцію, оскільки Тендерна документація повністю відповідає вимогам ст.22 Закону України "Про публічні закупівлі", а саме в тій частині, що не містить вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 5.2 розділу 5 Документації керуючись ст. 22 Закону України "Про публічні закупівлі" дана тендерна документація містить іншу інформацію відповідно до законодавства, яку замовник вважає за необхідне включити. Замовником торгів в порядку застосування ст. 6, 511, 512, 528, 627, 636 ЦК України укладено договір про надання юридично-консультаційних послуг з Виконавцем, оплата яких може здійснюватися третьою особою, - учасником-переможцем торгів. Вартість послуг становить 10000.00 грн. (десять тисяч гривень 00 копійок) *пункт має інформативний характер та не потребує підтвердження учасником торгів будь-яким документом у складі пропозиції. Вартість юридично-консультаційних послуг не включається у вартість цінової пропозиції учасника.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу:

Назва предмета закупівлі "Вугілля кам’яне".

Класифікатор та його відповідний код: ДК 021:2015: 09110000-3 — Тверде паливо Назва Вугілля кам’яне марки Г або Г(Г1) або Г(Г2) Класифікатор та його відповідний код ДК 021:2015: 09111100-1 — Вугілля Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Наведені вище юридично-консультаційні послуги, які надаються Замовнику третіми особами, не можуть бути віднесені до предмета закупівлі; в подальшому витрати на їх надання можуть бути включені до витрат учасника-переможця за Процедурою закупівлі, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що в пункті 6.1 розділу 6 Документації Замовник вказує:

"Замовник відміняє відкриті торги у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;

3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;

4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили".

Таку вимогу Скаржник вважає незаконною з огляду на наступне.

Згідно з п. 50 Особливостей Замовник відміняє відкриті торги у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;

3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;

4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили;

5) подання для участі у відкритих торгах, передбачених абзацом другим пункту 25 цих особливостей, менше двох тендерних пропозицій.

На думку Скаржника, положення Документації не узгоджуються з вимогами Особливостей.

Враховуючи вищевикладене, Скаржник просить зобов'язати Замовника привести Документацію у відповідність до Особливостей.

Замовник зазначає, що на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування Замовники під час своєї діяльності керуються Особливостями (Постанова №1178), які встановлюють порядок та умови здійснення публічних закупівель (далі - закупівлі) товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом (далі - замовники), із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування. Замовники, що зобов’язані здійснювати публічні закупівлі товарів, робіт і послуг відповідно до Закону, проводять закупівлі з урахуванням цих особливостей та з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель, визначених Законом.

Замовник, цитуючи положення ч.2 ст.22 Закону, пункту 50 Особливостей та п.25 Особливостей зазначає, що відповідно до умов оголошення предметом закупівлі є тверде паливо (вугілля кам’яне), а тому дана процедура відкритих торгів не підпадає під сферу застосування абзацу другого пункту 25 Особливостей, який має спеціальний, виключний характер.

Таким чином, положення пункту 6.1 розділу 6 Документації Замовника повністю відповідають пункту 50 Особливостей у частині підстав для відміни відкритих торгів, які застосовуються до загальних процедур закупівель товарів, робіт і послуг.

На думку Замовника, відсутність у Документації підстави для відміни торгів у разі подання менше двох тендерних пропозицій не може розцінюватися як порушення законодавства у сфері публічних закупівель, оскільки така підстава прямо пов’язана з особливим порядком проведення закупівель, визначеним абзацом другим пункту 25 Особливостей, та не підлягає застосуванню у даній процедурі.

Крім того, Замовник зазначає, що Документація не може встановлювати підстави для відміни торгів ширші або відмінні від передбачених законодавством, Замовником відтворено нормативно визначений перелік підстав, що підлягають застосуванню саме до цієї закупівлі.

Враховуючи викладене, на думку Замовника, твердження Скаржника про невідповідність тендерної документації вимогам Особливостей є безпідставними та такими, що ґрунтуються на помилковому тлумаченні норм Особливостей.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 6.1 розділу 6 Документації Замовник відміняє відкриті торги у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;

3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;

4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.

У разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.

Відповідно до пункту 50 Особливостей замовник відміняє відкриті торги у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;

3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;

4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили;

5) подання для участі у відкритих торгах, передбачених абзацом другим пункту 25 цих особливостей, менше двох тендерних пропозицій.

У разі відміни відкритих торгів замовник протягом одного робочого дня з дати прийняття відповідного рішення зазначає в електронній системі закупівель підстави прийняття такого рішення.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації не узгоджуються з вимогами Особливостей в цій частині.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що у додатку 1 Документації Замовник вказує: "Інформація про відповідність запропонованого товару якісним, технологічним та фізико-механічним показникам вугілля та показникам якості, що характеризують безпечність вугілля повинна бути підтверджена Учасником шляхом надання у складі тендерної пропозиції наступних документів:

-Чинний Сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик згідно вимог ДСТУ 7146:2010 з додатку А та протокол випробувань на кожну марку вугілля, що є предметом закупівлі".

Таку умову Скаржник вважає незаконною та дискримінаційною з огляду на наступне.

Посилаючись на положення пункту 29 Особливостей Скаржник зазначає, що у документації вказано предмет закупівлі тверде паливо, такий же предмет вказано у відповідному полі в електронній системі закупівель.

Наразі, як зазначає Скаржник, для вугілля діє ДСТУ 7146:2010.

Посилаючись на положення п. 7.10 ДСТУ 7146:2010, та п. 7.3-7.4 ДСТУ 7146:2010, Скаржник зазначає, що єдиний документ, який може вимагати замовник є сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик та посвідчення якості.

Проте Замовник встановлює вимогу надання "протоколу випробувань на кожну марку вугілля, що є предметом закупівлі", що явно суперечить положенням ДСТУ 7146:2010, оскільки цим ДСТУ не передбачено подання вищезазначеного документу.

Замовник вирішив встановити таку вимогу поза національним стандартом чим порушив п. 29 Особливостей і штучно обмежив коло учасників, що описано вище.

Замовник встановив означену вище вимогу в порушення п. 29 Особливостей, через що Скаржник зазначає, що він не зможе взяти участь у закупівлі, що в свою чергу порушує його право на участь в процедурі закупівлі.

Враховуючи все вищевикладене, Скаржник просить зобов'язати Замовника виключити зі складу Документації вимогу про надання протоколу випробувань на кожну марку вугілля, що є предметом закупівлі.

Замовник зазначає, що відповідно до ч.3 та ч.4 ст.22 Закону Документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації. Положення пункту 29 Особливостей передбачає, що під час здійснення закупівель твердого палива замовники не застосовують положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону та не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом, за наявності такого стандарту.

Водночас зазначена норма не обмежує право Замовника вимагати документи, які підтверджують відповідність запропонованого товару вимогам національного стандарту, а також безпечність та якість продукції, якщо такі документи прямо випливають зі змісту відповідного стандарту або застосовуються в межах процедур оцінки відповідності.

ДСТУ 7146:2010 Вугілля кам’яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови встановлює: марку вугілля встановлюють на підставі генетичних особливостей та основних технологічних характеристик відповідно до ДСТУ 3472 один раз на чотири роки.

Відбирають та готують проби вугілля до лабораторних випробовувань згідно з ДСТУ 4096. Вугілля приймають і постачають партіями. Порядок і періодичність випробовування установлюють згідно з ДСТУ 4096.

Отже, даний ДСТУ встановлює обов’язкові якісні, технологічні та фізико-механічні показники вугілля, а також порядок контролю таких показників. Відповідно до положень цього стандарту визначення та підтвердження відповідності вугілля встановленим показникам здійснюється шляхом проведення лабораторних випробувань відібраних проб вугілля, результати яких оформлюються у вигляді протоколів випробувань. Саме на підставі результатів таких випробувань формуються, як сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, так і посвідчення якості партії вугілля.

Вимога Замовника щодо надання протоколу випробувань не є самостійною або такою, що встановлює додаткові показники якості поза межами ДСТУ 7146:2010, а має виключно підтвердний характер та спрямована на перевірку достовірності інформації, зазначеної у сертифікаті генетичних, технологічних та якісних характеристик.

Такий документ підтверджує фактичне проведення випробувань акредитованою лабораторією та забезпечує можливість об’єктивної оцінки відповідності запропонованого товару вимогам стандарту на етапі розгляду та оцінки тендерних пропозицій.

Встановлена Замовником вимога є однаковою для всіх потенційних учасників, не передбачає переваг для окремих суб’єктів господарювання, безпосередньо пов’язана з предметом закупівлі та спрямована на забезпечення належної якості та безпечності вугілля, що закуповується за бюджетні кошти.

Отже, на думку Замовника, така вимога не є дискримінаційною та не порушує принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону. З огляду на викладене доводи Скаржника є безпідставними і такими, що не підлягають задоволенню в цій частині.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ, ЯКІ ВИМАГАЮТЬСЯ ДЛЯ

ПІДТВЕРДЖЕННЯ

ВІДПОВІДНОСТІ

ПРОПОЗИЦІЇ

УЧАСНИКА

КВАЛІФІКАЦІЙНИМ ТА ІНШИМ ВИМОГАМ ЗАМОВНИКА

Розділ 4. Перелік документів та/або інформації на підтвердження інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі:

Технічна специфікація (Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі) Вугілля кам’яне марки Г або Г(Г1) або Г(Г2) ** АБО Вугілля кам’яне марки Г або Г(Г1) або Г(Г2) Інформація про відповідність запропонованого товару якісним, технологічним та фізико-механічним показникам вугілля та показникам якості, що характеризують безпечність вугілля повинна бути підтверджена Учасником шляхом надання у складі тендерної пропозиції наступних документів:

-Чинний Сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик згідно вимог ДСТУ 7146:2010 з додатку А та протокол випробувань на кожну марку вугілля, що є предметом закупівлі.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

На кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".

ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ’ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ

ПОТРЕБ. Технічні умови" передбачає, зокрема:

7 ПРАВИЛА ПРИЙМАННЯ

7.3 Партію вугілля вважають прийнятою до відправлення, якщо від неї відібрано об’єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096 та оформлено посвідчення якості 7.4 У посвідченні якості зазначають:

назву підприємства-виробника;

назву продукції (марку вугілля, розмір кусків вугілля);

назву споживача та дату відправлення;

номер і дату договору про постачання;

номери вагонів або інших транспортних засобів;

масу нетто;

результати аналізування або підтвердження відповідності якості вугілля вимогам цього стандарту;

позначення цього стандарту.

7.10 Під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб та якісних повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації*. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик чотири роки.

Слід зазначити, що ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ БУРЕ, КАМ'ЯНЕ, АНТРАЦИТ І ВУГІЛЬНІ БРИКЕТИ. Правила приймання за якістю" не передбачає надання протоколу випробувань на кожну марку вугілля, що є предметом закупівлі.

За таких умов, вищезазначені умови Документації суперечать положенням Особливостей в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати

КОМУНАЛЬНЕ

НЕКОМЕРЦІЙНЕ

ПІДПРИЄМСТВО

"КРЕМЕНЕЦЬКА ОПОРНА ЛІКАРНЯ" КРЕМЕНЕЦЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ:

43188153) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Вугілля кам’яне", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-01-12-007685-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ Діана ГОСТЄВА

Скарга

СКАРГА про порушення законодавства про публічні закупівлі