Послуги із охорони приміщення та заходи із захисту цих приміщень, а саме: заходи з охорони майна адміністративної будівлі Хаджибейської районної адміністрації Одеської міської...

Текст рішення

РІШЕННЯ

№718-р/пк-пз від 21.01.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ГРУПА ОХОРОННИХ КОМПАНІЙ "КРУК" (код ЄДРПОУ: 43198622) від 12 січня 2026 № UA-2026-01-08-008014-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 11.11.2024 №18133-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що оскаржується вимога щодо наявності вогнепальної зброї, згідно з п. 2.7. додатку 3, п.5 додатку 3, п.1.1., п.1.3., п.2.7, п.5 додатку 1, п. 5.1.10. Додатку 5 Документації.

Скаржник повідомляє, що дана вимога є дискримінаційною та обмежує коло учасників які зможуть взяти участь в закупівлі, з огляду на наступне.

Скаржник у своїй діяльності керується Законом України "Про охоронну діяльність" від 22.03.2012 № 4616-VI (надалі – Закон про охорону), Постановою Кабінету Міністрів України "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" від 18 листопада 2015 р. № 960 (надалі – Ліцензійні умови) та Постановою Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності" від 11 лютого 2013 р. № 97 (надалі – Постанова про спеціальні засоби).

Постанова про спеціальні засоби визначає вичерпний перелік спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності, а саме:

- Бронежилети - Захисні каски - Газові балончики з аерозолями сльозоточивої та дратівної дії - Газові пістолети і револьвери та патрони до них калібру 6, 8 і 9 міліметрів, заряджені речовинами сльозоточивої та дратівної дії - Гумові кийки - Наручники пластикові (текстильні) одноразового використання - Електрошокові пристрої* - Пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони* *Виключно суб’єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об’єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження.

Згідно з Постановою про спецзасоби, використання вогнепальної та/або нарізної зброї суб’єктами охоронної діяльності не передбачено. Однак передбачено придбання, зберігання та використання пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони.

Вищезазначені пристрої є аналогом вогнепальної зброї та призначені для ураження та тимчасового виводу з ладу біологічного об’єкту (людини чи тварини). Таким чином, для надання послуг, які є предметом закупівлі більш доцільним є використання саме пристроїв, а не вогнепальної зброї.

Так, Скаржник має працівників, яким у зв’язку з їх професійною діяльністю чинним законодавством надано право на зберігання та носіння пристроїв для відстрілу патронів з гумовими кулями, чого більш ніж достатньо для надання послуг за даною закупівлею.

Однак Скаржник не може взяти участь в закупівлі через встановлення зазначеної вимоги.

Відповідно до Наказу Міністерства внутрішніх справ "Про затвердження Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної, холодної і охолощеної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів" від 21.08.1998 р. № 622, службова (відомча) зброя зберігаються у об’єкті дозвільної системи ("Збройова кімната"), яку Скаржник також має.

Також, слід зазначити, що відповідно до пункту 8.12. Наказу МВС від 21.08.1998 № 622 "Про затвердження Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної, холодної і охолощеної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів", пристрої - пістолети і револьвери вітчизняного виробництва, що відповідають вимогам, установленим до них технічним регламентом, а за його відсутності - національним (галузевим) стандартом, які конструктивно призначені тільки для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії і технічно непридатні для стрільби патронами промислового виробництва, спорядженими снарядами летальної дії (кулями, шротом або картеччю).

Пристрої є спеціальними засобами активної оборони. Патрони вітчизняного виробництва до пристроїв є патронами до спеціальних засобів активної оборони та не відносяться до боєприпасів до зброї. Також, відповідно до пункту 8.2. цієї ж Інструкції, зазначено, що вогнепальна зброя - ствольна зброя, яка призначена або може бути легко пристосована для ураження цілей снарядами (крім гумових чи аналогічних за своїми властивостями снарядів несмертельної дії), що одержують спрямований рух у стволі (за допомогою сили тиску газів, які утворюються в результаті згоряння метального заряду) та мають достатню кінетичну енергію для ураження цілі, що перебуває на визначеній відстані.

Таким чином, закон чітко розрізняє поняття "пристроїв" та "зброї". Скаржник наголошує, що чинним законодавством використання зброї для приватних суб’єктів охоронної діяльності – не передбачено. Таким чином, Замовник прямо дискримінує усі приватні охоронні підприємства, адже через встановлення зазначеної вимоги, участь зможуть прийняти лише державні суб’єкти охоронної діяльності.

Дані обставини ставлять Скаржника у нерівне становище з іншими учасниками, не забезпечують рівне ставлення Замовника до кожного учасника та дискримінують учасників, які не мають можливості залучити до надання послуг вогнепальну зброю.

Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни в тендерну Документацію та виключити зазначену дискримінаційну вимогу.

Замовник зазначає, що у переважній більшості об’єкт охорони складається зі службових приміщень, у яких працюють посадові особи органів місцевого самоврядування, у тому числі режимного характеру.

Враховуючи, що 24 лютого 2022 року Указом Президента України №64/2022, на підставі пропозиції Ради національної безпеки і оборони України, відповідно до пункту 20 частини першої статті 106 Конституції України та Закону України "Про правовий режим воєнного стану", у зв'язку з військовою агресією Російської Федерації проти України в країні було введено воєнний стан, який надалі продовжується відповідними указами Президента. З метою запобігання загрозам терористичного та диверсійного характеру та належного забезпечення роботи Хаджибейської районної адміністрації Одеської міської ради, для підтримання порядку в адміністративній будівлі, збереження матеріальних цінностей, дотримання режиму роботи посадових осіб органів місцевого самоврядування є необхідність вжиття заходів щодо забезпечення належного пропускного режиму та дотримання законності в адміністративній будівлі, як працівниками так і відвідувачами.

Вказані охоронні дії необхідні для забезпечення стабільної роботи районної адміністрації, як представника органу місцевого самоврядування, а також для забезпечення безпеки відвідувачів. Отже в будівлі адміністрації проходять численні заходи, у яких, зокрема, беруть участь представники громадськості.

В умовах воєнного стану ризики для об’єктів критичної інфраструктури та установ, які мають стратегічне значення, суттєво зросли.

Зазначені в Документації вимоги передбачені виключно з метою якісного надання послуг з охорони та забезпечення безпеки на визначеному об’єкті, враховуючи, що адміністративна будівля Хаджибейської районної адміністрації Одеської міської ради є органом місцевого самоврядування, тому в реаліях сьогодення має підвищений ступінь потенційної загрози щодо протиправних дій.

Станом на сьогоднішній день Одеська міська територіальна громада входить до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією, та відноситься до території можливих бойових дій з 26.05.2025.

Перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією визначено у Наказі від 15.07.2025 № 1151 "Про затвердження змін до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією" внесено зміни до Переліку територій, затвердженого наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 28.02.2025 № 376, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 11.03.2025 за № 380/43786, якими Одеську міську територіальну громаду включено до території можливих бойових дій. Відповідно будівля Хаджибейської районної адміністрації Одеської міської ради з урахуванням функціонального призначення, режиму роботи та постійного перебування в ній значної кількості відвідувачів і працівників, потребують впровадження превентивних заходів безпеки з метою запобігання надзвичайним ситуаціям та мінімізації можливих ризиків, у тому числі в умовах дії воєнного стану.

Замовник повідомляє, що зазначена вимога спрямована на забезпечення належного рівня безпеки та оперативного реагування у разі виникнення надзвичайних ситуацій, зокрема збройних інцидентів, до прибуття підрозділів Національної поліції України.

Обґрунтування необхідності встановлення такої вимоги викладене у додатку 1 Документації.

Також згідно з пунктом 47 Особливостей, у разі коли учасник процедури закупівлі має намір залучити інших суб'єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців в обсязі не менш як 20 відсотків вартості договору про закупівлю у разі закупівлі робіт або послуг для підтвердження його відповідності кваліфікаційним критеріям відповідно до частини 3 статті 16 Закону (у разі застосування таких критеріїв до учасника процедури закупівлі), замовник перевіряє таких суб'єктів господарювання щодо відсутності підстав, визначених цим пунктом. Відповідно до абзацу другого частини третьої статті 16 Закону та пункту 47 Особливостей, учасник має право залучати спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям.

Документацією (пункт 1 додатку 1) прямо передбачено можливість такого залучення.

Отже, учасники процедури закупівлі не обмежені у можливості участі у процедурі закупівлі у разі відсутності власних ресурсів.

Охорона власності та патрулювання на об’єкті - діяльність з організації та практичного здійснення заходів охорони, спрямованих на забезпечення недоторканності, цілісності об’єктів замовника, з метою запобігання та/або недопущення чи припинення безпосередніх посягань на майно, протиправних дій щодо нього, збереження фізичного стану майна, припинення несанкціонованого доступу до нього.

З огляду на зазначене, а також з урахуванням функціонального призначення об’єктів замовника, на яких надаються послуги, вимога щодо наявності вогнепальної зброї у групи швидкого реагування спрямована виключно на забезпечення належного рівня безпеки, оперативного реагування на можливі загрози та захист життя і здоров’я працівників і відвідувачів.

Об’єкт Замовника належать до категорії об’єктів із підвищеним рівнем ризику, з огляду на масове перебування людей, режим їх функціонування та суспільну значущість. У разі виникнення надзвичайних ситуацій, у тому числі диверсійних загроз або збройних інцидентів, наявність у групи швидкого реагування вогнепальної зброї є критично необхідною для ефективної нейтралізації загроз до прибуття підрозділів Національної поліції або інших сил безпек Керуючись абзацом 2 частини 3 статті 16 Закону, якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та / або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб'єктів господарювання як субпідрядників / співвиконавців.

Відповідно до норм законодавства, для виконання умов договору про закупівлю робіт або послуг / послуг з поточного ремонту, сторони мають змогу погодити можливість залучення субпідрядників чи співвиконавців.

Співвиконавцем у розумінні Закону виступає суб'єкт господарювання, який буде залучений до надання послуг / послуг з поточного ремонту, базуючись на умовах договору про закупівлю (договору на надання послуг / послуг з поточного ремонту), укладеного між замовником та надавачем послуг / послуг з поточного ремонту, а також із врахуванням переліку умов, узгоджених між надавачем послуг / послуг з поточного ремонту та співвиконавцем.

Будь-який суб’єкт господарювання, що приймає участь, при відсутності можливості самостійно виконати послугу може залучити співвиконавця.

При цьому Документацією не встановлено вимоги щодо наявності вогнепальної зброї у кожного працівника охорони, а лише передбачено її наявність у складі групи швидкого реагування, що відповідає принципу пропорційності та не створює надмірних бар’єрів для участі у процедурі закупівлі.

Зазначені в Документації вимоги передбачені виключно з метою якісного надання послуг з охорони та забезпечення безпеки на визначеному об’єкті.

Замовник звертає увагу, що не встановлює жодних додаткових або надмірних вимог, а зазначена умова відповідає чинному законодавству України та застосовується виключно в межах, передбачених нормативно-правовими актами. Вимога є об’єктивно обґрунтованою, пов’язаною з предметом закупівлі та не обмежує конкуренцію серед учасників.

Таким чином, як зазначає Замовник, вимога є пропорційною, обґрунтованою, безпосередньо пов’язаною з предметом закупівлі та не має дискримінаційного характеру.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

1. Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності УЧАСНИКА кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону "Про публічні закупівлі" 1.1. Наявність обладнання та матеріально-технічної бази:

Перелік обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, зокрема:

9. Група швидкого реагування, дислоковані у м. Одесі зі штатною екіпіровкою, спеціальними засобами та вогнепальною зброєю, для забезпечення реагування посиленого персоналу охорони на випадок надзвичайної події* Кількість обладнання, матеріально-технічної бази повинна відповідати (бути не меншою) ніж кількість залучених до охорони об’єктів охоронців.

* Наявність вогнепальної зброї у групи швидкого реагування є необхідною в умовах дії воєнного стану, враховуючи специфіку об’єктів, де надаються охоронні послуги, і те, що Наказом від 15.07.2025 № 1151 "Про затвердження змін до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією" внесено зміни до Переліку територій, затвердженого наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 28.02.2025 № 376, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 11.03.2025 за № 380/43786, якими Одеську міську територіальну громаду включено до території можливих бойових дій. Відповідно об’єкти Виконавчого комітету Одеської міської ради, з урахуванням їх функціонального призначення, режиму роботи та постійного перебування в них значної кількості відвідувачів і працівників, потребують впровадження превентивних заходів безпеки з метою запобігання надзвичайним ситуаціям та мінімізації можливих ризиків, у тому числі в умовах дії воєнного стану.

Дана вимога є необхідною на випадок виникнення надзвичайної ситуації на об’єкті для забезпечення одночасного захисту обох об’єктів замовника, враховуючи їх розташування, розміри, специфіку в умовах дії воєнного стану та включення Одеської міської територіальної громади до території можливих бойових дій.

Учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.

1.3. Інформація, що підтверджує наявність права використання вогнепальної зброї групи швидкого реагування у вигляді довідки у довільній формі з посиланням на нормативно-правові акти чи інші документи які підтверджують таке право.* Учасник підтверджує, що згідно з нормативними документами ________________________________________________________________________ (закони, накази, розпорядження тощо) персонал охорони, який буде залучений до виконання договору має право носіння, зберігання та застосування травматичної зброї (пристрій для відстрілу гумовими кулями).

Посада, прізвище, ініціали, підпис уповноваженої особи учасника * Стосується групи швидкого реагування 4. Інша інформація встановлена відповідно до законодавства (для УЧАСНИКІВ — юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб — підприємців).

Інші документи від Учасника:

2. Перелік документів та/або інформації на підтвердження інформації про технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, відповідно до Додатку 3 до тендерної документації:

2.7. В разі виникнення (або загрозі виникнення) ситуації, що не дає можливості забезпечити підтримання громадського порядку на території об’єктів, наявними силами охорони, Учасник повинен посилювати кількісний склад охорони групою швидкого реагування, дислоковані у м. Одесі зі штатною екіпіровкою, спеціальними засобами та вогнепальною зброєю, які мають відповідні дозволи на використання вогнепальної зброї.

5. Наявність спеціальних засобів відповідно до Переліку спеціальних засобів, придбання зберігання та використання яких здійснюються суб’єктами охоронної діяльності, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 11.02.13 №97 та зброї відповідно до нормативних актів, які передбачають їх придбання, зберігання, облік, перевезення, та використання.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідна технічна специфікація технічне завдання:

2. Завдання охорони та патрулювання:

2.7. В разі виникнення (або загрозі виникнення) ситуації, що не дає можливості забезпечити підтримання громадського порядку на території об’єктів, наявними силами охорони, Учасник повинен посилювати кількісний склад охорони групою швидкого реагування, дислоковані у м. Одесі зі штатною екіпіровкою, спеціальними засобами та вогнепальною зброєю, які мають відповідні дозволи на використання вогнепальної зброї.

5. Наявність спеціальних засобів відповідно до Переліку спеціальних засобів, придбання зберігання та використання яких здійснюються суб’єктами охоронної діяльності, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 11.02.13 №97 та зброї відповідно до нормативних актів, які передбачають їх придбання, зберігання, облік, перевезення, та використання.

Додаток 5 Документації містить проект договору:

5. ОБОВ’ЯЗКИ СТОРІН

5.1. Охорона зобов’язана:

5.1.10. У випадку ускладнення ситуації на об’єкті (посту) охорони, виникнення надзвичайної події (напад на будівлю, збройна агресія, неможливість стримати некерований натовп та інше) Виконавець має забезпечити прибуття групи швидкого реагування у кількості не менше 5 (п’ять), що дислокуються у м. Одесі зі штатною екіпіровкою, спеціальними засобами та вогнепальною зброєю, для забезпечення реагування посиленого персоналу охорони.

Відповідно до глави 9 розділу II Інструкції про порядок виготовлення, придбання, зберігання, обліку, перевезення та використання вогнепальної, пневматичної, холодної і охолощеної зброї, пристроїв вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та патронів до них, а також боєприпасів до зброї, основних частин зброї та вибухових матеріалів, затвердженої Наказом Міністерства внутрішніх справ України від 21.08.1998 № 622 встановлено, зокрема:

9.1. Вогнепальна, пневматична та холодна зброя і бойові припаси до неї, пристрої та патрони до них міністерствами, іншими центральними органами виконавчої влади, Національним банком України, підприємствами, установами, організаціями можуть придбаватися для:

озброєння особового складу охорони, а також окремих осіб, яким за родом служби законом дозволено носіння вогнепальної зброї, пневматичної та холодної зброї, пристроїв;

науково-дослідних потреб;

навчальних потреб (забезпечення допризовної військової і спеціальної підготовки);

спортивних потреб;

промислового та любительського полювання;

захисту життя, здоров'я та майна громадян;

використання на зйомках кінофільмів, у сценічних постановках, циркових виставах;

експонування в музеях та виставках;

колекціонування; нагородження.

9.6. Кількість і вид вогнепальної зброї, бойових припасів до неї, пристроїв, необхідних для озброєння працівників, які використовуються ними в процесі виконання покладених на них обов’язків, залежно від характеру здійснюваної охоронної діяльності, штатної чисельності зазначених працівників встановлюються керівниками міністерств, інших центральних органів виконавчої влади та Національного банку України за погодженням з Національною поліцією України згідно з нормами зброї і боєприпасів до неї, що передбачаються для озброєння воєнізованої охорони і особового складу міністерств та інших центральних органів виконавчої влади.

Відповідно до частини першої статті 6 Закону України "Про охоронну діяльність" охорона майна та фізичних осіб забезпечується персоналом охорони шляхом здійснення таких заходів, зокрема:

1) використання пунктів централізованого спостереження, технічних засобів охорони, транспорту реагування, службових собак;

2) контроль за станом майнової безпеки об'єкта охорони;

3) запобігання загрозам особистій безпеці фізичної особи, яка охороняється;

4) реагування в межах наданих законом повноважень на протиправні дії, пов'язані з посяганням на об'єкт охорони.

Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 року № 960 передбачають, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов'язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.

Відповідно до пункту 13 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності під час організації та провадження охоронної діяльності забороняється, зокрема:

14) використовувати спеціальні засоби, не включені до переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб'єктами охоронної діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 лютого 2013 р. № 97 (Офіційний вісник України, 2013 р., № 12, ст. 456).

Відповідно до пункту 19 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності у разі використання суб'єктом охоронної діяльності пункту централізованого спостереження він забезпечує:

цілодобовий режим чергування операторів такого пункту;

наявність транспорту реагування;

ведення електронного журналу реєстрації подій (тривога, несправність, відсутність живлення тощо), що передбачає збереження запису про відповідну подію протягом не менш як 30 діб;

наявність резервної персональної електронної обчислюваної машини;

наявність джерела безперебійного резервного живлення.

Відповідно до Переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб'єктами охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.02.2013 № 97 встановлено:

Бронежилети Захисні каски Газові балончики з аерозолями сльозоточивої та дратівної дії Газові пістолети і револьвери та патрони до них калібру 6, 8 і 9 міліметрів, заряджені речовинами сльозоточивої та дратівної дії Гумові кийки Наручники пластикові (текстильні) одноразового використання Електрошокові пристрої* Пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони* *Виключно суб'єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об'єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження.

Слід зазначити, що Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 та Постанова Кабінету міністрів України "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності" від 11.02.2013 № 97 не передбачають наявності в суб'єкта господарювання охоронної діяльності саме вогнепальної зброї.

Враховуючи наведене, вищенаведена вимога Документації не узгоджується з Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 в цій частині.

За таких умов, взяти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають вогнепальну зброю, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що оскаржується вимога щодо кількості груп швидкого реагування, згідно з п. 5.1.10. додатку 5 Документації.

Дана вимога є дискримінаційною та обмежує коло учасників які зможуть взяти участь в закупівлі, з огляду на наступне:

Відповідно до додатку 3 Документації, зазначено:

"Обсяг та місце надання послуг:

Загальний обсяг:

- пост фізичної охорони в адмінбудівлі Хаджибейської районної адміністрації Одеської міської ради, за адресою: Україна, 65078, Одеська область, м. Одеса, вул. Євгенія Танцюри, 22 у кількості 2 охоронників: щоденно, цілодобово з дати заключення договору по 23.59 годин 31.12.2026 року (орієнтовно 16848 годин)".

Тобто, надання послуг передбачається на одному об’єкті за однією адресою.

Замовник жодним чином не обґрунтовує необхідність залучення п’яти груп швидкого реагування для підсилення об’єкту охорони. Так, Скаржник не має 5 груп реагування в місті Одеса, проте може залучити дві групи, чого більш ніж достатньо для підсилення об’єкту у нештатних ситуаціях.

У випадку виникнення надзвичайної події (напад на будівлю, збройна агресія, неможливість стримати некерований натовп та інше), про даний факт буде повідомлено правоохоронні органи та викликатиметься відповідний наряд/наряди Національної поліції України.

Також, пунктом 2.3. додатку 3 Документації передбачено, що завданням охорони та патрулювання є: "Забезпечувати недоторканість місця вчинення протиправних дій на об’єкті до прибуття представників правоохоронних органів. Про порушення цілісності об’єкта та заподіяні збитки учасник сповіщає замовника та чергову частину органу внутрішніх справ. До прибуття представників органів внутрішніх справ учасник забезпечує недоторканість місця події". Зазначене додатково підтверджує відсутність необхідності залучати 5 груп швидкого реагування та необґрунтованість зазначеної вимоги.

Дані обставини ставлять Скаржника у нерівне становище з іншими учасниками, не забезпечують рівне ставлення Замовника до кожного учасника та дискримінують учасників, які не мають можливості залучити 5 груп швидкого реагування.

Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни в Документацію та виключити зазначену дискримінаційну вимогу.

Замовник зазначає, що пунктом 5.1.10 додатку 5 Документації встановлено вимогу щодо кількості осіб у складі групи швидкого реагування, а не кількості груп.

З метою усунення можливого неоднозначного тлумачення Замовником прийнято рішення уточнити редакцію зазначеного пункту, виклавши його в такій редакції:

"…прибуття групи швидкого реагування у кількості не менше 5 (п’ять) осіб, що дислокується…" (додаток 5 Документації у новій редакції та перелік змін додається).

Зазначене уточнення не змінює суті вимог, не впливає на конкуренцію та спрямоване виключно на їх коректне сприйняття.

Завдання охоронної організації полягає не лише в забезпеченні фізичної охорони об’єкта, а й у створенні комплексної системи реагування на будь-які загрози, що можуть виникнути на охоронюваному об’єкті.

Окрім того, охоронна організація повинна бути готова до швидкого реагування на різноманітні загрози, що можуть виникнути на об’єкті, включаючи терористичні або диверсійні акти, а також ситуації, що потребують термінової евакуації цінностей або людей.

Зокрема, у випадку спрацювання сигналізації або тривожної кнопки на об’єкті, охоронна організація зобов'язана швидко приїхати на місце події, забезпечити збереження цінностей до прибуття відповідних органів чи представників Замовника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідна технічна специфікація технічне завдання:

Обсяг та місце надання послуг:

Загальний обсяг:

- пост фізичної охорони в адмінбудівлі Хаджибейської районної адміністрації Одеської міської ради, за адресою: Україна, 65078, Одеська область, м. Одеса, вул. Євгенія Танцюри, 22 у кількості 2 охоронників: щоденно, цілодобово з дати заключення договору по 23.59 годин 31.12.2026 року (орієнтовно 16848 годин).

Додаток 5 Документації містить проект договору:

5. ОБОВ’ЯЗКИ СТОРІН

5.1. Охорона зобов’язана:

5.1.10. У випадку ускладнення ситуації на об’єкті (посту) охорони, виникнення надзвичайної події (напад на будівлю, збройна агресія, неможливість стримати некерований натовп та інше) Виконавець має забезпечити прибуття групи швидкого реагування у кількості не менше 5 (п’ять), що дислокуються у м. Одесі зі штатною екіпіровкою, спеціальними засобами та вогнепальною зброєю, для забезпечення реагування посиленого персоналу охорони.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть забезпечити прибуття групи швидкого реагування у кількості саме не менше 5 (п’ять), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що оскаржується вимога щодо пристроїв для відстрілу гумовими кулями на постах охорони, згідно з п. 1.1. додатку 1 Документації.

Дана вимога є дискримінаційною та обмежує коло учасників які зможуть взяти участь в закупівлі, з огляду на наступне.

Скаржник у свої господарській діяльності керується Законом України "Про охоронну діяльність" від 22.03.2012 № 4616-VI, Постановою Кабінету Міністрів України "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" від 18.11.2015 № 960 та Постановою Кабінету Міністрів України "Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб’єктами охоронної діяльності від 11 лютого 2013 р. № 97.

Постанови про спецзасоби передбачає можливість мати пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони (надалі – Пристрої) виключно суб’єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об’єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження.

Замовник жодним чином не обґрунтував необхідність залучення персоналу охорони з пристроями та не зазначив нормативно-правові підстави встановлення зазначеної вимоги.

Застосування пристроїв можливе із залученням власного транспорту реагування та пульта централізованого спостереження. Тобто, використання Пристроїв персоналом охорони можливе виключне якщо останній знаходиться у складі транспорту реагування.

Так, Скаржник може залучити працівників без пристроїв, проте з іншими спеціальними засобами активного захисту: газові балончики, кийки, тощо. Проте, через встановлення зазначеної вимоги, Скаржник не може прийняти участь в закупівлі.

Отже, Постанова про спецзасоби містить вичерпний перелік застосування Пристроїв, а Замовником без врахування даних положень встановлено дискримінаційну вимогу щодо використання пристроїв на постах фізичної охорони.

Дані обставини ставлять Скаржника у нерівне становище з іншими учасниками, не забезпечують рівне ставлення Замовника до кожного учасника та дискримінують учасників, які не мають можливості залучити персонал з пристроями, проте можуть залучити інші спецзасоби.

Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни в Документацію та виключити зазначену вимогу.

Замовник зазначає, що вимога щодо наявності пристроїв для відстрілу гумових куль встановлена відповідно до:

- ліцензійних умов провадження охоронної діяльності;

- постанови Кабінету Міністрів України від 11.02.2013 № 97 Про затвердження переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб'єктами охоронної діяльності (далі-Постанова).

Відповідно до вимог чинного законодавства України, зокрема положень постанови Кабінету Міністрів України від 11.02.2013 № 97, пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, а також зазначені патрони, можуть використовуватися виключно суб’єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об’єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження.

Охорона об’єкта, що є предметом договору, передбачає комплекс заходів безпеки, які включають оперативне реагування на загрози, цілодобовий моніторинг стану об’єкта та виїзд груп реагування із використанням власного транспорту, а також функціонування пунктів централізованого спостереження. Зазначені умови повністю відповідають вимогам, визначеним у постанові Кабінету Міністрів України Кабінету Міністрів України від 11.02.2013 № 97 щодо можливості застосування вказаних спеціальних засобів.

Використання пристроїв для відстрілу патронів несмертельної дії є обґрунтованим та доцільним, оскільки вони забезпечують належний рівень безпеки персоналу охорони та третіх осіб, дозволяють ефективно припиняти протиправні дії без завдання смертельної шкоди та відповідають принципам пропорційності й законності застосування сили.

Таким чином, встановлення вимоги щодо використання зазначених пристроїв та патронів є правомірним, відповідає чинному законодавству України, специфіці об’єкта охорони та спрямоване виключно на забезпечення належного рівня безпеки.

Зазначена вимога є однаковою для всіх учасників та відповідає чинному законодавству України.

Станом на сьогоднішній день Одеська міська територіальна громада входить до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією, та відноситься до території можливих бойових дій з 26.05.2025.

Перелік територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією визначено у Наказі від 15.07.2025 № 1151 "Про затвердження змін до Переліку територій, на яких ведуться (велися) бойові дії або тимчасово окупованих Російською Федерацією" внесено зміни до Переліку територій, затвердженого наказом Міністерства розвитку громад та територій України від 28.02.2025 № 376, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 11.03.2025 за № 380/43786, якими Одеську міську територіальну громаду включено до території можливих бойових дій.

Відповідно інформації, що міститься на сайті Міністерства розвитку громад та територій України, зони можливих бойових дій – регіони, де зберігається загроза бойових зіткнень. Даний перелік враховує зміни у безпековій ситуації країни.

(https://mindev.gov.ua/news/ukraina-zatverdyla-onovlenyi-perelik-terytorii-de-vedutsia-boiovidii-ta-tymchasovo-okupovanykh-terytorii).

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

1. Перелік документів та інформації для підтвердження відповідності УЧАСНИКА кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону "Про публічні закупівлі" 1.1. Наявність обладнання та матеріально-технічної бази:

Перелік обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, зокрема:

1. Пристрій для відстрілу гумовими кулями 7. Автомобілі Кількість обладнання, матеріально-технічної бази повинна відповідати (бути не меншою) ніж кількість залучених до охорони об’єктів охоронців.

1.3. Інформація, що підтверджує наявність права використання вогнепальної зброї групи швидкого реагування у вигляді довідки у довільній формі з посиланням на нормативно-правові акти чи інші документи які підтверджують таке право.* Учасник підтверджує, що згідно з нормативними документами ________________________________________________________________________ (закони, накази, розпорядження тощо) персонал охорони, який буде залучений до виконання договору має право носіння, зберігання та застосування травматичної зброї (пристрій для відстрілу гумовими кулями).

Посада, прізвище, ініціали, підпис уповноваженої особи учасника * Стосується групи швидкого реагування.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідна технічна специфікація технічне завдання:

Обсяг та місце надання послуг:

Загальний обсяг:

- пост фізичної охорони в адмінбудівлі Хаджибейської районної адміністрації Одеської міської ради, за адресою: Україна, 65078, Одеська область, м. Одеса, вул. Євгенія Танцюри, 22 у кількості 2 охоронників: щоденно, цілодобово з дати заключення договору по 23.59 годин 31.12.2026 року (орієнтовно 16848 годин).

Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі своїх пропозицій документи, які підтверджують можливість надання послуг замовнику, у вигляді довільної форми, з урахуванням наступних вимог та властивостей:

8. Послуги з охорони включають виїзд мобільної групи на місце події протягом 20 хвилин з моменту отримання тривожного сигналу для посилення постів у нештатних ситуаціях.

Ліцензійні умови провадження охоронної діяльності, затверджені постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 року № 960 передбачають, зокрема:

1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов'язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.

Відповідно до пункту 13 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності під час організації та провадження охоронної діяльності забороняється, зокрема:

14) використовувати спеціальні засоби, не включені до переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб'єктами охоронної діяльності, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 11 лютого 2013 р. № 97 (Офіційний вісник України, 2013 р., № 12, ст. 456).

Відповідно до Переліку спеціальних засобів, придбання, зберігання та використання яких здійснюється суб'єктами охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 11.02.2013 № 97 встановлено:

Бронежилети Захисні каски Газові балончики з аерозолями сльозоточивої та дратівної дії Газові пістолети і револьвери та патрони до них калібру 6, 8 і 9 міліметрів, заряджені речовинами сльозоточивої та дратівної дії Гумові кийки Наручники пластикові (текстильні) одноразового використання Електрошокові пристрої* Пристрої вітчизняного виробництва для відстрілу патронів, споряджених гумовими чи аналогічними за своїми властивостями метальними снарядами несмертельної дії, та зазначені патрони* *Виключно суб'єктами охоронної діяльності, які здійснюють охорону особливо важливих об'єктів права державної власності або надають охоронні послуги із залученням власного транспорту реагування та використанням пунктів централізованого спостереження.

Документацією передбачено перелік обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, зокрема, пристрій для відстрілу гумовими кулями.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- Видаткова накладна № 275 від 20 серпня 2024 на товар Патрон травматичний М.А.С. кал. 9 мм Р.А.

- НАКЛАДНА № 628 від 04.07.2024, відповідно до якої:

Найменування товарно-матеріальних цінностей:

1. Пристрій для відстрілу патронів, споряджених метальними снарядами несмертельної дії "Форт-19Р" калібру 9 мм Р.А. шт 2.

Враховуючи, зокрема, надані Скаржником на розгляд Комісії документи, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Хаджибейську районну адміністрацію Одеської міської ради (код ЄДРПОУ: 26303175) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Послуги із охорони приміщення та заходи із захисту цих приміщень, а саме: заходи з охорони майна адміністративної будівлі Хаджибейської районної адміністрації Одеської міської ради (Код ДК 021:2015: 75240000-0 "Послуги із забезпечення громадської безпеки, охорони правопорядку та громадського порядку")", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-01-08-008014-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Наталя ЛЕНЬ Члени Комісії Сергій БУРЗАК

Скарга

Скарга на дискримінаційні вимоги