Рішення АМКУ № 636-р/пк-пз: Кам’яне вугілля марки ДГ 13-100 – КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО…

Рішення органу оскарження № 636-р/пк-пз від 20.01.2026 за скаргою UA-2026-01-06-005119-a.b1

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 636-р/пк-пз від 20.01.2026

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ГІРНИЧИЙ РЕСУРС" (код ЄДРПОУ:

45699297) від 10 січня 2026 № UA-2026-01-06-005119-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 13.01.2026 № 369-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду частково.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що в п.4.3. розділу 1 Документації Замовник встановлює наступну вимогу:

"Строк поставки: Протягом 2026 року та до 28 лютого 2026 року згідно заявок, наданих Замовником торгів але не пізніше 10 днів з дати отримання заявки замовника учасником.

Поставка у 2026 році відбувається частинами:

Січень-Лютий 2026 року".

В п.5.1. проєкту договору Замовник встановлює наступну вимогу: "Строк (термін) поставки (передачі) товарів: до 31 грудня 2026 року, при цьому Поставка у 2026 році відбувається частинами:

Січень-Лютий 2026 року Кам'яне вугілля марки ДГ 13-100-400 т".

У Документації Замовником встановлено взаємовиключні та неузгоджені умови щодо строку (терміну) поставки товару, що порушує вимоги законодавства у сфері публічних закупівель та принципи здійснення закупівель.

Так, у пункті 4.3 розділу 1 Документації Замовником визначено, що: "Строк поставки: протягом 2026 року та до 28 лютого 2026 року згідно заявок, наданих Замовником торгів, але не пізніше 10 днів з дати отримання заявки замовника учасником. Поставка у 2026 році відбувається частинами: Січень–Лютий 2026 року".

Водночас у пункті 5.1 проєкту договору про закупівлю, який є невід’ємною частиною тендерної документації, Замовником передбачено інший строк поставки, а саме:

"Строк (термін) поставки (передачі) товарів: до 31 грудня 2026 року, при цьому поставка у 2026 році відбувається частинами: Січень–Лютий 2026 року. Кам’яне вугілля марки ДГ 13–100 — 400 т".

Таким чином, у Документації одночасно визначено два різні кінцеві строки поставки товару:

до 28 лютого 2026;

до 31 грудня 2026.

Наведене свідчить про внутрішню неузгодженість Документації, яка унеможливлює однозначне тлумачення умов закупівлі та створює правову невизначеність для учасників процедури.

З огляду на вищевикладене, Скаржник просить зобовʼязати Замовника внести відповідні зміни до Документації, зокрема вказавши конкретний строк (термін) поставки товару.

Замовник зазначає, що умови, які були ним затверджені цілком та повністю відповідають вимогам законодавства, потенційним учасником закупівлі ТОВ "ГІРНИЧИЙ РЕСУРС" прийнято рішення все ж оскаржити окремі їх вимоги, з метою створення виключно для себе комфортних умов для підготовки Пропозиції, не намагаючись зрозуміти, що затверджені Замовником вимоги розроблені на виконання законодавства України, та захисту бюджетних коштів від ризиків їх використання суб’єктами господарювання, діяльність яких не відповідає правовому полю України.

Відповідно до пункту 59 Постанови про особливості "Скарги, що стосуються тендерної документації, можуть подаватися до органу оскарження з моменту оприлюднення оголошення про проведення відкритих торгів, але не пізніше ніж за три дні до кінцевого строку подання тендерних пропозицій, установленого до внесення змін до тендерної документації".

Скарга (номер скарги UA-2026-01-06-005119-a.b1) подана ТОВ "ГІРНИЧИЙ РЕСУРС" 10 січня 2026 року о 17:30.

Замовником 12 січня 2026 було оприлюднено зміни до Документації, що стосувались усунення усіх порушень, про які Скаржником зазначалось за Скаргою. Відповідно до змін до Документації питання за Скаргою були повністю задоволені Замовником та відповідні вимоги виключені зі змісту тендерної документації.

Не даючи оцінку абсурдності вказаного оскарження Уповноваженою особою прийнято рішення все ж таки задовільнити усі вказані вимоги Скаржника шляхом внесення відповідних змін до Документації, якими виключено вказані вимоги. Зміни до тендерної документації оприлюднені Замовником 12.01.2026 за адресою https://prozorro.gov.ua/uk/tender/UA-2026-01-06-005119-a.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.3 розділу 1 Документації строк поставки: Протягом 2026 року та до 28 лютого 2026 року згідно заявок, наданих Замовником торгів але не пізніше 10 днів з дати отримання заявки замовника учасником.

Поставка у 2026 році відбувається частинами: Січень-Лютий 2026 року.

Відповідно до пункту 4.4 розділу 1 Документації строки виконання товарів до 31 грудня 2026 року включно (Постачальник повинен поставити товар згідно заявки від Замовника не пізніше 10 календарних днів, але в будь-якому випадку не пізніше ніж до 31.12.2026 року).

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.

1. Загальні умови поставки товарів:

Строк поставки товарів:

Протягом 2026 року та до 31 грудня 2026 року згідно заявок, наданих Замовником торгів але не пізніше 10 днів з дати отримання заявки замовника учасником.

Поставка у 2026 році відбувається частинами:

Січень-Лютий 2026 року Кам’яне вугілля марки ДГ 13-100 - 400 т.

Додаток 4 Документації містить ДОГОВІР про закупівлю товарів за публічні кошти та передбачає, зокрема:

V. ПОСТАВКА ТОВАРІВ

5.1. Строк (термін) поставки (передачі) товарів: до 31 грудня 2026 року, при цьому Поставка у 2026 році відбувається частинами:

Січень-Лютий 2026 року Кам’яне вугілля марки ДГ 13-100 - 400 т.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 12.01.2026 було внесено зміни до Документації, зокрема:

Відповідно до пункту 4.3 розділу 1 Документації строк поставки: у 2026 році до 28 лютого 2026 року згідно заявок, наданих Замовником торгів але не пізніше 10 днів з дати отримання заявки замовника учасником.

Поставка у 2026 році відбувається частинами:

Січень-Лютий 2026 року Кам’яне вугілля марки ДГ 13-100 - 400 т.

Відповідно до пункту 4.4 розділу 1 Документації строки виконання товарів - до 28 лютого 2026 року включно (Постачальник повинен поставити товар згідно заявки від Замовника не пізніше 10 календарних днів, але в будь-якому випадку не пізніше ніж до 28.02.2026 року).

1. Загальні умови поставки товарів:

Строк поставки товарів:

У 2026 році та до 28 лютого 2026 року згідно заявок, наданих Замовником торгів але не пізніше 10 днів з дати отримання заявки замовника учасником.

Поставка у 2026 році відбувається частинами:

Січень-Лютий 2026 року Кам’яне вугілля марки ДГ 13-100 - 400 т.

Додаток 4 Документації містить ДОГОВІР про закупівлю товарів за публічні кошти та передбачає, зокрема:

V. ПОСТАВКА ТОВАРІВ

5.1. Строк (термін) поставки (передачі) товарів: до 28 лютого 2026 року, при цьому Поставка у 2026 році відбувається частинами:

Січень-Лютий 2026 року Кам’яне вугілля марки ДГ 13-100 - 400 т.

За таких умов, Замовником внесено зміни до Документації та зазначено, що строк (термін) поставки (передачі) товарів: до 28 лютого 2026 року.

Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що в проєкті договору, який викладений в додатком №4 до Документації, Замовник встановлює наступну вимогу: "Зазначені основні вимоги до договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником-переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору".

Згідно з п. 8 ч. 2 ст. 22 Закону, у тендерній документації зазначаються такі відомості:

проект договору про закупівлю з обов'язковим зазначенням порядку змін його умов.

За нормою ч. 6 ст. 33 Закону, замовник укладає договір про закупівлю з учасником, який визнаний переможцем торгів відповідно до вимог Документації та пропозиції учасника-переможця.

В свою чергу, згідно з ч. 4 ст. 41 Закону умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту Пропозиції за результатами аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов'язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції/пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Таким чином, встановлення у тендерній документації умови щодо можливості коригування та доповнення умов договору під час його укладання з переможцем торгів суперечить вимогам ч. 6 ст. 33 та ч. 4 ст. 41 Закону.

Крім того, приймаючи участь у закупівлі Скаржник попередньо не знає на що погоджується, оскільки Замовник на власний розсуд зможе редагувати умови договору, які в кінцевому результаті будуть неприйнятними для учасника-переможця.

Замовник надав пояснення, аналогічні, першому пункту мотивувальної частини рішення.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить ДОГОВІР про закупівлю товарів за публічні кошти.

*Зазначені основні вимоги до договору не є остаточними і вичерпними, і можуть бути доповнені і скориговані під час укладання договору з учасником-переможцем торгів в залежності від специфіки предмету, характеру, інших умов конкретного договору.

Учасники не зобов’язані подавати у складі тендерної пропозиції додатки до Договору.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 12.01.2026 було внесено зміни до Документації шляхом виключення оскаржуваної вимоги додатку 4 Документації.

Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що в п.4 Розділу 6 Документації Замовник вказує: "Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

… 9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку (не застосовується в даних торгах)".

В проєкту договору, який викладений в додатку 4 Документації Замовник вказує:

"8. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

… 8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону, а саме дія договору про закупівлю може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку. Ці зміни можуть бути внесені до закінчення терміну дії договору про закупівлю.

20 % будуть відраховуватись від початкової суми укладеного договору про закупівлю на момент укладення договору про закупівлю згідно з ціною переможця процедури закупівлі".

Відповідно до частини п’ятої статті 41 Закону істотні умови договору про закупівлю можуть змінюватися виключно у випадках, прямо передбачених законом.

Однак Замовником у Документації та проєкті договору передбачено можливість зміни істотних умов договору з підстав, які не відповідають вичерпному переліку, визначеному статтею 41 Закону.

Наявність розбіжностей та нечітких формулювань щодо можливості зміни істотних умов договору порушує принципи, визначені статтею 5 Закону.

Антимонопольний комітет України у своїй практиці неодноразово зазначав, що Документація має містити чіткі, однозначні та взаємоузгоджені умови, а всі положення щодо зміни істотних умов договору повинні повністю відповідати вимогам статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі".

Враховуючи все вищевикладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника внести зміни до Документації та проєкту договору з метою приведення умов щодо зміни істотних умов договору у відповідність до вимог статті 41 Закону.

Замовник надав пояснення, аналогічні, першому пункту мотивувальної частини рішення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4 розділу 6 Документації істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати 50 відсотків ціни за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку);

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону.

9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 "Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації" (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку (не застосовується в даних торгах).

Додаток 4 Документації містить ДОГОВІР про закупівлю товарів за публічні кошти та передбачає, зокрема:

Порядок змін умов договору про закупівлю, зокрема:

8. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків Замовника. Сторони можуть внести зміни до договору про закупівлю у разі зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків Замовника, а також у випадку зменшення обсягу споживчої потреби товару / обсягу робіт / обсягу послуг. У такому випадку ціна договору про закупівлю зменшується залежно від зміни таких обсягів;

У разі коливання ціни такого товару на ринку, що відбулося з моменту укладення договору про закупівлю або останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни за одиницю товару, Постачальник письмово звертається до Замовника щодо зміни ціни за одиницю товару. Наявність факту коливання ціни такого товару на ринку підтверджується довідкою/ами або листом/ами (завіреними копіями цих довідки/ок або листа/ів) відповідних органів, установ, організацій, які уповноважені надавати відповідну інформацію щодо коливання ціни такого товару на ринку. До розрахунку ціни за одиницю товару приймається ціна щодо розміру ціни на товар на момент укладання Договору (з урахуванням внесених раніше змін до Договору про закупівлю) та на момент звернення до вказаних органів, установ, організацій, що підтверджує коливання (зміни) цін на ринку такого товару, що є предметом закупівлі за цим Договором;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Сторони можуть внести зміни до договору у разі покращення якості предмета закупівлі за умови, що така зміна не призведе до зміни предмета закупівлі та відповідає тендерній документації в частині встановлення вимог та функціональних характеристик до предмета закупівлі і є покращенням його якості.

Підтвердженням можуть бути документи технічного характеру з відповідними висновками, наданими уповноваженими органами, що свідчать про покращення якості, яке не впливає на функціональні характеристики предмета закупівлі;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Форма документального підтвердження об’єктивних обставин визначатиметься Замовником у момент виникнення об’єктивних обставин (з огляду на їхні особливості) з дотриманням чинного законодавства;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку. Сторони можуть внести зміни до Договору в разі узгодженої зміни ціни в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування — пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування.

Сторони можуть внести зміни до Договору в разі зміни згідно із законодавством ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування – пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування. Зміна ціни у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування — пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування. Може відбуватися як в бік збільшення, так і в бік зменшення, сума Договору може змінюватися залежно від таких змін без зміни обсягу закупівлі. Підтвердженням можливості внесення таких змін будуть чинні (введені в дію) нормативно-правові акти Держави;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку "на добу наперед", що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни. Сторони можуть внести відповідні зміни в разі зміни регульованих цін (тарифів), при цьому підтвердженням можливості внесення таких змін будуть чинні (введені в дію) нормативноправові акти відповідного уповноваженого органу або Держави щодо встановлення регульованих цін;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону, а саме дія договору про закупівлю може бути продовжена на строк, достатній для проведення процедури закупівлі на початку наступного року в обсязі, що не перевищує 20 відсотків суми, визначеної в початковому договорі про закупівлю, укладеному в попередньому році, якщо видатки на досягнення цієї цілі затверджено в установленому порядку. Ці зміни можуть бути внесені до закінчення терміну дії договору про закупівлю.

20 % будуть відраховуватись від початкової суми укладеного договору про закупівлю на момент укладення договору про закупівлю згідно з ціною переможця процедури закупівлі.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 12.01.2026 було внесено зміни до Документації та викладено оскаржувану вимогу Документації в наступній редакції:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону.

Додаток 4 Документації містить ДОГОВІР про закупівлю товарів за публічні кошти та передбачає, зокрема:

Порядок змін умов договору про закупівлю, зокрема:

Істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону) цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону.

Відповідно до пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону;

10) співфінансування в обсязі не менш як 75 відсотків ціни договору про закупівлю, укладеного оператором системи передачі електричної енергії, за кошти кредитів, позик, грантів, що надаються відповідно до міжнародних договорів України організаціями, зазначеними у частині другій статті 6 Закону, із подальшим застосуванням правил і процедур, встановлених організацією, що здійснює таке співфінансування.

Враховуючи викладене, наведені вище положення Документації суперечать вимогам чинного законодавства в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що в пункті 7.8. проєкту договору, який викладений в додатку 4 Документації Замовник вказує: "У разі порушення Постачальником умов щодо порядку та строків постачання товару, якості поставленого товару Замовник має право в будь-який час, як протягом строку дії цього договору про закупівлю, так і протягом одного року після спливу строку дії цього договору про закупівлю, застосувати до Постачальника оперативногосподарську санкцію у формі відмови від встановлення на майбутнє господарських відносин (далі Санкція)".

Вказана умова суперечить нормам чинного законодавства та принципам публічних закупівель, з огляду на таке.

Відповідно до статей 598, 599 Цивільного кодексу України зобов'язання припиняються у зв'язку із закінченням строку дії договору або належним виконанням сторонами своїх зобов'язань.

Після спливу строку дії договору про закупівлю між сторонами припиняються зобов'язання, а відтак Замовник втрачає правові підстави для застосування будь-яких оперативно-господарських санкцій, які є способом впливу в межах чинних господарських правовідносин.

Надання Замовнику права застосовувати санкцію протягом одного року після спливу строку дії договору фактично означає поширення дії договору на період, у якому договірні відносини вже не існують, що суперечить основам договірного права.

Застосування оперативно-господарської санкції після припинення дії договору не відповідає її правовій природі та не пов'язане з поточним виконанням зобов'язань, фактично перетворює санкцію на позадоговірний механізм впливу на учасника.

Таким чином, оспорювана умова є такою, що виходить за межі правового регулювання господарських санкцій, визначених чинним законодавством України.

Встановлення можливості застосування санкції протягом одного року після спливу строку дії договору створює для учасників необмежений у часі ризик негативних наслідків, не має чітких критеріїв, порядку та процесуального механізму застосування та дозволяє Замовнику на власний розсуд та без належних правових гарантій обмежувати участь Постачальника у майбутніх закупівлях.

Закон не передбачає права Замовника самостійно встановлювати позадоговірні санкції, які мають наслідком обмеження господарської діяльності учасника у майбутньому, тим більше після припинення договору.

Таким чином, Замовник шляхом включення оспорюваної умови фактично встановлює додаткові санкції, не передбачені законом та створює квазі-механізм "чорного списку" постачальників, що не передбачено жодною нормою законодавства про публічні закупівлі.

Враховуючи все вищевикладене, Скаржник просить зобов'язати Замовника внести зміни до проєкту договору шляхом виключення або приведення у відповідність до законодавства умови щодо застосування санкцій поза строком дії договору.

Замовник надав пояснення, аналогічні, першому пункту мотивувальної частини рішення.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить ДОГОВІР про закупівлю товарів за публічні кошти та передбачає, зокрема:

VII. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ СТОРІН

7.8. У разі порушення Постачальником умов щодо порядку та строків постачання товару, якості поставленого товару Замовник має право в будь-який час, як протягом строку дії цього договору про закупівлю, так і протягом одного року після спливу строку дії цього договору про закупівлю, застосувати до Постачальника оперативно-господарську санкцію у формі відмови від встановлення на майбутнє господарських відносин (далі – Санкція).

Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що в пункті 2.6.6. проєкту договору, який викладений в додатку 4 Документації Замовник вказує: "Замовник має право перевірити вагу та якість товару за кошти Постачальника у відповідності до ДСТУ 4096-2002. Перевірка буде здійснюватись Замовником вибірково в незалежній сертифікованій лабораторії, переважування на відповідній вазі, визначеній Замовником. Претензії по якості вугілля приймаються Постачальником в письмовій формі на протязі десяти робочих днів після його поставки. У випадку якщо Замовник не провів контрольний відбір проб товару і його аналіз, то товар вважається переданим Постачальником та прийнятим Замовником. Постачальник не несе відповідальності за погіршення якісних показників поставленого товару, що сталося внаслідок не належного його зберігання в місцях поставки вугілля згідно з заявками, наданими замовником. До якісних показників, вказаних в пункті 2.1. даного договору, при контрольних відборах проб вугілля на підставі ДСТУ 4096-2002 та ГОСТу 10742-71 застосовується базова абсолютна похибка ± 10%".

Вказана вимога не відповідає положенням національного стандарту ДСТУ 40962002, на який безпосередньо посилається Замовник, та порушує законодавство у сфері публічних закупівель з огляду на наступне.

ДСТУ 4096-2002 "Вугілля кам'яне та антрацит. Методи відбору проб" встановлює обов'язкові вимоги до порядку відбору проб та оцінки результатів випробувань, у тому числі щодо допустимих похибок визначення якісних показників.

Відповідно до положень ДСТУ 4096-2002, при контрольних відборах проб застосовується базова абсолютна похибка ± 2%, а не ± 10%, як це передбачено умовами тендерної документації та проєкту договору.

Таким чином, Замовник самовільно відступає від вимог національного стандарту, встановлює показники, які прямо суперечать ДСТУ 4096-2002, фактично змінює технічні норми стандарту, що є неприпустимим.

Посилаючись у Документації на ДСТУ 4096-2002 та ГОСТ 10742-71, Замовник зобов'язаний застосовувати їх у повному обсязі та без викривлення змісту.

Встановлення похибки ±10% не передбачене жодним положенням ДСТУ 4096-2002.

Застосування базової абсолютної похибки ±10% замість нормативної ± 2% ставить учасників у нерівні умови та унеможливлює коректне формування тендерних пропозицій.

Враховуючи все вищевикладене, Скаржник просить зобов'язати Замовника внести відповідні зміни до Документації шляхом приведення положень щодо контролю якості товару у відповідність до ДСТУ 4096-2002, зокрема шляхом встановлення базової абсолютної похибки ±2%.

Замовник надав пояснення, аналогічні першому пункту мотивувальної частини рішення.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить ДОГОВІР про закупівлю товарів за публічні кошти та передбачає, зокрема:

2.6.6. Замовник має право перевірити вагу та якість товару за кошти Постачальника у відповідності до ДСТУ 4096-2002. Перевірка буде здійснюватись Замовником вибірково в незалежній сертифікованій лабораторії, переважування на відповідній вазі, визначеній Замовником. Претензії по якості вугілля приймаються Постачальником в письмовій формі на протязі десяти робочих днів після його поставки. У випадку якщо Замовник не провів контрольний відбір проб товару і його аналіз, то товар вважається переданим Постачальником та прийнятим Замовником. Постачальник не несе відповідальності за погіршення якісних показників поставленого товару, що сталося внаслідок не належного його зберігання в місцях поставки вугілля згідно заявок, наданих замовником. До якісних показників вказаних в пункті 2.1. даного договору, при контрольних відборах проб вугілля на підставі ДСТУ 4096-2002 та ГОСТу 10742-71 застосовується базова абсолютна похибка ± 10 %.

Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

6. Скаржник зазначає, що в додатку 1 Документації Замовник встановлює наступну вимогу: "Учасник надає у складі пропозиції лист щодо ознайомлення з даними вимогами документації та зобов'язання такого учасника на внесення коштів грошової застави в якості забезпечення виконання договору про закупівлю у порядку, передбаченому цією документацією, а також надає проект документу договірного характеру, яким у відповідності до вимог чинного законодавства регулюються відносини подібного характеру, зміст якого включає умови внесення забезпечення виконання договору про закупівлю згідно цієї документації, та відповідає вимогам чинного законодавства України, зокрема Цивільному кодексу України".

Оспорювана вимога фактично зобов'язує учасника самостійно розробити та подати у складі Пропозиції договір застави, який має регулювати забезпечення виконання договору про закупівлю.

Вказана вимога є такою, що суперечить законодавству у сфері публічних закупівель та принципам договірного права, з огляду на наступне.

Відповідно до статті 27 Закону забезпечення виконання договору про закупівлю надається виключно переможцем процедури закупівлі та вноситься після визначення такого переможця у порядку та строки, визначені договором про закупівлю.

Таким чином, на етапі подання тендерних пропозицій не існує правових підстав для укладення або подання договору застави;

Договір застави як спосіб забезпечення виконання договору може виникнути лише після визначення переможця та до/під час укладення договору про закупівлю.

Встановлення обов'язку надання договору застави усіма учасниками процедури закупівлі є передчасним та таким, що не передбачене Законом.

Відповідно до статей 6, 627 Цивільного кодексу України договір укладається за взаємною згодою сторін, а його умови визначаються сторонами договору.

У даному випадку Замовник не надає власного проєкту договору застави. При цьому вимагає від учасника самостійно сформувати договір, стороною якого Замовник ще не є та не може бути на момент подання пропозиції.

Така вимога, суперечить принципу свободи договору, створює правову невизначеність щодо істотних умов договору застави, унеможливлює формування єдиних та прозорих умов забезпечення виконання договору.

Вимога щодо подання договору застави у складі тендерної пропозиції призводить до подання учасниками різних за змістом договорів застави, надає Замовнику можливість суб’єктивно оцінювати такі договори та створює підстави для відхилення тендерних пропозицій з формальних причин, не пов’язаних із предметом закупівлі чи кваліфікацією учасника.

Крім того, підготовка договору застави потребує залучення фахівців та несе додаткові витрати, що є непропорційним бар’єром участі у процедурі закупівлі, оскільки предметом закупівлі є саме товар – вугілля камʼяне, а не юридичні послуги.

Враховуючи все вищевикладене, Скаржник проси зобов’язати Замовника внести зміни до Документації шляхом виключення вимоги щодо надання договору застави на етапі подання тендерних пропозицій, або шляхом додавання проєкту договору застави саме Замовником.

Замовник надав пояснення, аналогічні, першому пункту мотивувальної частини рішення.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

VІ. ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ВИКОНАННЯ ДОГОВОРУ

Замовник набуває права на безумовне звернення стягнення на кошти грошової застави в повному розмірі, внесеної учасником-переможцем, у випадку одноразового порушення учасником-переможцем, з яким укладено договір про закупівлю, обов’язків згідно такого договору, а саме в частині якісних та технічних характеристик поставки товару, порушення строків поставки товару, часткова або повна відмова учасника від виконання договору. Учасник надає у складі пропозиції лист щодо ознайомлення з даними вимогами документації та зобов’язання такого учасника на внесення коштів грошової застави в якості забезпечення виконання договору про закупівлю у порядку, передбаченому цією документацією, а також надає проект документу договірного характеру, яким у відповідності до вимог чинного законодавства регулюються відносини подібного характеру, зміст якого включає умови внесення забезпечення виконання договору про закупівлю згідно цієї документації, та відповідає вимогам чинного законодавства України, зокрема Цивільному кодексу України.

Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

7. Скаржник зазначає, що в пункті 2.6. проєкту договору, який викладений в додатку 4 Замовник встановлює наступну вимогу: "У разі поставки Товару неналежної якості Замовник має право пред’явити Постачальнику претензії щодо якості Товару протягом десяти календарних днів з дати отримання Товару Замовником, а саме – дати підписання видаткової накладної на Товар. Протягом зазначеного строку, Замовник має право за рахунок Постачальника, при обов’язковій присутності представника Постачальника, провести дослідження, експертизи та інші перевірки якості та безпеки Товару, в тому числі – в спеціалізованих організаціях, що мають відповідну ліцензію і акредитовані на право проведення таких випробувань (далі - лабораторії). Замовник має право звернутись до акредитованої лабораторії, з метою провести випробування вуглехімічних характеристик поставленого(их) товару(ів)/партії товару(ів). Витрати пов’язані з проведенням випробування сплачує Постачальник. Після виставлення рахунку Замовнику Постачальник бере на себе обов’язок сплатити його протягом трьох робочих днів. У разі порушення строків оплати за проведення випробування Замовник має право достроково розірвати договір в односторонньому порядку, повідомивши Постачальника письмово про розірвання договору протягом 3 робочих днів з дня настання підстави (кінцева дата строку оплати рахунку) без підписання угоди про розірвання договору. Уся кореспонденція, що направляється Замовником, вважається отриманою Постачальником не пізніше 14-ти днів з моменту її відправки Замовником на адресу Постачальника, зазначену в Договорі".

У Документації не вказаний перелік лабораторій, їх адреси, вартість доставки проб вугілля та вартість послуг з проведення лабораторних досліджень. Скаржник підкреслює, що вимоги через невизначеність критеріїв Замовника щодо проведення незалежної експертизи та лабораторних досліджень, невизначеності переліку цих лабораторій, їх адреси та вартості послуг з проведення лабораторних досліджень та доставки проб до лабораторії, припускає різне тлумачення, що може призвести до застосування Замовником різних підходів до учасників торгів.

Крім того, якщо Учасник торгів додатково повинен буде оплачувати вартість експертизи та лабораторних досліджень, а саму вартість цих робіт він не знає, то Учасник не зможе остаточно розрахувати вартість своєї Пропозиції. Додатково повідомляємо, що Документація не містить критеріїв щодо лабораторії, зокрема рівня акредитації тощо.

За таких умов Замовник з незалежних від учасника обставин на власний розсуд може обрати лабораторію, що здійснюватиме дослідження вугілля щодо технічних та якісних показників, а учасник зобов’язаний оплатити відповідних лабораторних досліджень, що перешкоджає учасникам належним чином сформувати свої цінові пропозиції, що є дискримінаційною умовою для таких суб’єктів господарювання, у тому числі ТОВ

"ГІРНИЧИЙ РЕСУРС".

З огляду на вказане, Скаржник вимагає зобов’язати замовника чітко передбачити у Документації назву лабораторії та адресу місцезнаходження лабораторії.

Замовник надав пояснення, аналогічні, першому пункту мотивувальної частини рішення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить ДОГОВІР про закупівлю товарів за публічні кошти та передбачає, зокрема:

2.6. У разі поставки Товару неналежної якості Замовник має право пред’явити Постачальнику претензії щодо якості Товару протягом десяти календарних днів з дати отримання Товару Замовником, а саме – дати підписання видаткової накладної на Товар.

Протягом зазначеного строку, Замовник має право за рахунок Постачальника, при обов’язковій присутності представника Постачальника, провести дослідження, експертизи та інші перевірки якості та безпеки Товару, в тому числі – в спеціалізованих організаціях, що мають відповідну ліцензію і акредитовані на право проведення таких випробувань (далі - лабораторії). Замовник має право звернутись до акредитованої лабораторії, з метою провести випробування вуглехімічних характеристик поставленого(их) товару(ів)/партії товару(ів). Витрати пов’язані з проведенням випробування сплачує Постачальник. Після виставлення рахунку Замовнику Постачальник бере на себе обов’язок сплатити його протягом трьох робочих днів. У разі порушення строків оплати за проведення випробування Замовник має право достроково розірвати договір в односторонньому порядку, повідомивши Постачальника письмово про розірвання договору протягом 3 робочих днів з дня настання підстави (кінцева дата строку оплати рахунку) без підписання угоди про розірвання договору. Уся кореспонденція, що направляється Замовником, вважається отриманою Постачальником не пізніше 14-ти днів з моменту її відправки Замовником на адресу Постачальника, зазначену в Договорі.

"2.6. У разі поставки Товару неналежної якості Замовник має право пред’явити Постачальнику претензії щодо якості Товару протягом десяти календарних днів з дати отримання Товару Замовником, а саме – дати підписання видаткової накладної на Товар.

Протягом зазначеного строку, Замовник має право провести дослідження, експертизи та інші перевірки якості та безпеки Товару, в тому числі – в спеціалізованих організаціях, що мають відповідну ліцензію і акредитовані на право проведення таких випробувань (далі лабораторії)".

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації (з урахуванням внесених змін Документації) та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

8. Скаржник зазначає, що в додатку 3 Документації Замовник вказує, що він закуповує наступне вугілля:

Предмет закупівлі Кам’яне вугілля марки ДГ 13-100 Кіль-кість, тонн 400 Розмір фракції, мм 13-100 Зольність на сухий стан палива, %, не більше учасник зазначає параметри товару, що ним пропонується згідно якісних документів на товар Загальна волога на робочий стан палива, %, не більше учасник зазначає параметри товару, що ним пропонується згідно якісних документів на товар Нижча теплота згорання на робочий стан палива ккал/кг, не менше ніж учасник зазначає параметри товару, що ним пропонується згідно якісних документів на товар.

Відповідно до ч.1 ст.22 ЗУ "Про публічні закупівлі" - Тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення конкурентних процедур закупівель в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель. Тендерна документація не є об’єктом авторського права та/або суміжних прав Пунктом 3 частини 2 статті 22 ЗУ "Про публічні закупівлі", передбачено, що У тендерній документації зазначаються такі відомості: інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі).

Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону.

Ч.1 ст.23 ЗУ "Про публічні закупівлі" вказано - Технічна специфікація повинна містити опис усіх необхідних характеристик товарів, робіт або послуг, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики. Характеристики товарів, робіт або послуг можуть містити опис конкретного технологічного процесу або технології виробництва чи порядку постачання товару (товарів), виконання необхідних робіт, надання послуги (послуг).

Не дивлячись на це, в технічні частині Замовник не встановлює опис усіх необхідних характеристик товарів, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики.

У додатку 3 Документації зазначено, що замовником закуповується вугілля камʼяне марки ДГ (13-100).

Згідно з п. 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунальнопобутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі). Враховуючи те, що вугілля кам'яне також є твердим паливом, тим паче саме цей код ДК обрав Замовник, Замовник при визначенні вимог до предмету закупівлі повинен послуговуватися наявним Національним стандартом.

Станом на сьогодні національним стандартом для вугілля кам'яного для побутових потреб є виключно ДСТУ 7146:2010.

Відповідно до таблиці 1 вказаного ДСТУ, вугілля кам'яне марки ДГ (13-100) має наступні характеристики: Зольність на сухий стан палива, %, не більше 14%; Загальна волога на робочий стан палива, %, не більше 14%; Нижча теплота згорання на робочий стан палива ккал/кг, не менше ніж 5500 ккал/кг.

Однак в додатку 3 Документації Замовник встановлює наступну вимогу: "учасник зазначає параметри товару, що ним пропонується згідно якісних документів на товар". З огляду на це Скаржнику не зрозуміло, яким саме характеристикам повинно відповідати вугілля, яке пропонується учасниками.

Замовник встановлює умову таким чином, щоб учасники самі зазначали характеристик для товару, який закуповується Замовником.

Враховуючи все вищевикладене, просимо зобов'язати Замовника встановити опис усіх необхідних характеристик товарів, що закуповуються, у тому числі їх технічні, функціональні та якісні характеристики.

Замовник надав пояснення, аналогічні, першому пункту мотивувальної частини рішення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Технічне завдання щодо кількісних та якісних показників твердого палива, яке має бути поставлене згідно договору про закупівлю:

Товар повинен відповідати ДСТУ 3472:2015, ДСТУ 7146:2010 Предмет закупівлі:

Кам’яне вугілля марки ДГ 13-100 Кіль-кість, тон: 400 Розмір фракції, мм: 13-100 Зольність на сухий стан палива, %, не більше: учасник зазначає параметри товару, що ним пропонується згідно якісних документів на товар Загальна волога на робочий стан палива, %, не більше: учасник зазначає параметри товару, що ним пропонується згідно якісних документів на товар Нижча теплота згорання на робочий стан палива ккал/кг, не менше ніж: учасник зазначає параметри товару, що ним пропонується згідно якісних документів на товар.

Запропоновані учасником характеристики мають бути не гірші, ніж вказані в зазначеній вище інформації про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Товар повинен відповідати ДСТУ 3472:2015, ДСТУ 7146:2010 Предмет закупівлі:

Кам’яне вугілля марки ДГ 13-100 Кіль-кість, тон: 400 Розмір фракції, мм: 13-100.

Відповідно до пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини другої статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості, зокрема:

3) інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону.

Слід зазначити, що Документацією передбачено, що кам’яне вугілля марки ДГ 13100 повинне відповідати ДСТУ 3472:2015, ДСТУ 7146:2010, також зазначено розмір фракції, мм: 13-100.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації (з урахуванням внесених змін Документації) та неможливість виконати наведені вище умови Документації, а також не надав документального підтвердження, яким чином наведені вище умови Документації порушують його права та законні інтереси, пов'язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв’язку з чим у Комісії відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

9. Скаржник зазначає, що в додатку 1 Документації Замовник встановлює наступну вимогу: "У випадку прийняття рішення Замовником щодо внесення переможцем процедури закупівлі (далі - переможець) забезпечення виконання договору про закупівлю, Замовник протягом не більше ніж десяти днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю письмово повідомляє переможця про необхідність внесення вказаного забезпечення у порядку та у строки, передбачені цієї документацією (в тому числі з наданням двох примірників договору застави), та із зазначенням суми грошової застави, що має бути перерахована переможцем на рахунок Замовника, та реквізитів відповідного рахунку Замовника, відкритого органом, що здійснює казначейське обслуговування замовника (банківської установи), на який має бути здійснено зарахування коштів грошової застави переможцем. Повідомлення про необхідність внесення забезпечення виконання договору про закупівлю вважається надісланим переможцю, якщо Замовником у визначений цим пунктом строк здійснено відповідне поштове відправлення, що містить необхідну інформацію, передбачену цим пунктом. У випадку невчинення переможцем дій, передбачених цим пунктом та за наявності відповідної вимоги Замовника, Замовник відхиляє пропозицію переможця відповідно до підпункту 3 пункту 44 Постанови про особливості, а саме: "Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли:

переможець процедури закупівлі:

не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником".

Відповідно до п. 19 Особливостей, Замовник має право вимагати від переможця внесення забезпечення виконання договору. Проте, згідно зі ст. 22 Закону, тендерна документація повинна містити чіткі вимоги.

У даній редакції Замовник залишає за собою право після визначення переможця одноосібно вирішувати: вимагати забезпечення чи ні. Це створює умови для корупційних зловживань та нерівного ставлення до учасників. Учасник на етапі подання пропозиції не може спрогнозувати свої витрати та фінансове навантаження, оскільки не знає, чи виникне у нього обов'язок замовляти банківську гарантію або вносити власні кошти на рахунок Замовника.

Документація передбачає: "Повідомлення... вважається надісланим переможцю, якщо Замовником у визначений цим пунктом строк здійснено відповідне поштове відправлення...".

Замовник не конкретизує вид "поштового відправлення" (рекомендований лист з описом вкладення, кур'єрська доставка тощо). Оскільки строк на надання забезпечення та підписання договору є обмеженим (згідно з Особливостями), використання звичайної пошти без чіткої фіксації моменту отримання Переможцем створює ризики:

Переможець може не отримати лист вчасно через роботу поштових служб.

Замовник отримує формальну підставу для відхилення переможця за пп. 3 п. 44 Особливостей (ненадання забезпечення), посилаючись лише на факт відправки, навіть якщо лист ще в дорозі.

Це ставить Переможця у повну залежність від суб'єктивних дій Замовника та роботи сторонніх організацій (Укрпошта), що є дискримінаційним.

Замовник зазначає, що разом із повідомленням надає "два примірники договору застави". Це свідчить про те, що Замовник наперед визначив вид забезпечення застава коштів. Однак, відповідно до ст. 27 Закону, умови надання забезпечення мають бути чітко визначені в Документації (розмір, вид, умови повернення). Невизначеність у Документації того, чи буде це застава, чи інший вид забезпечення, і прийняття рішення про це лише на етапі наміру укласти договір, суперечить вимогам щодо підготовки Документації.

Враховуючи все вищевикладене, Скаржник просить зобов'язати Замовника внести зміни до Документації, усунувши вищевказані дискримінаційні умови, а саме:

Чітко визначити в Документації, чи вимагається забезпечення виконання договору для всіх учасників на рівних умовах, або відмовитися від цієї вимоги.

Встановити конкретний та прозорий спосіб комунікації з переможцем (наприклад, через електронну систему закупівель або на електронну пошту), який гарантує своєчасне отримання інформації.

Чітко визначити вид та умови забезпечення виконання договору безпосередньо в тексті Документацїі.

Замовник надав пояснення, аналогічні, першому пункту мотивувальної частини рішення.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

VІ. ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ВИКОНАННЯ ДОГОВОРУ

Замовник даних торгів має право вимагати від переможця закупівлі внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору, якщо внесення такого забезпечення передбачено документацією, на визначений замовником рахунок, відкритий органом, що здійснює казначейське обслуговування замовника (або банківської установи), у вигляді коштів грошової застави в розмірі п’яти відсотків від вартості договору про закупівлю. До розрахунку суми грошової застави в якості вартості договору про закупівлю приймається ціна пропозиції переможця процедури закупівлі. Відносини між учасником-переможцем та замовником з приводу забезпечення виконання зобов’язання, що виникають з даного пункту тендерної документації, оформлюються у формі та за змістом, що передбачені Цивільним кодексом України. Строк дії забезпечення виконання договору про закупівлю – не менше строку дії такого договору.

У випадку прийняття рішення Замовником щодо внесення переможцем процедури закупівлі (далі - переможець) забезпечення виконання договору про закупівлю, Замовник протягом не більше ніж десяти днів з дати прийняття рішення про намір укласти договір про закупівлю письмово повідомляє переможця про необхідність внесення вказаного забезпечення у порядку та у строки, передбачені цієї документацією (в тому числі з наданням двох примірників договору застави), та із зазначенням суми грошової застави, що має бути перерахована переможцем на рахунок Замовника, та реквізитів відповідного рахунку Замовника, відкритого органом, що здійснює казначейське обслуговування замовника (банківської установи), на який має бути здійснено зарахування коштів грошової застави переможцем. Повідомлення про необхідність внесення забезпечення виконання договору про закупівлю вважається надісланим переможцю, якщо Замовником у визначений цим пунктом строк здійснено відповідне поштове відправлення, що містить необхідну інформацію, передбачену цим пунктом. У випадку невчинення переможцем дій, передбачених цим пунктом та за наявності відповідної вимоги Замовника, Замовник відхиляє пропозицію переможця відповідно до підпункту 3 пункту 44 Постанови про особливості, а саме: "Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли:

переможець процедури закупівлі:

не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником".

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 12.06.2026 було внесено зміни до Документації та викладено оскаржувану вимогу Документації в наступній редакції:

VІ. ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ВИКОНАННЯ ДОГОВОРУ

Замовник даних торгів вимагає від переможця закупівлі внесення ним не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору, на визначений замовником рахунок, відкритий органом, що здійснює казначейське обслуговування замовника (або банківської установи), у вигляді коштів грошової застави в розмірі п’яти відсотків від вартості договору про закупівлю. До розрахунку суми грошової застави в якості вартості договору про закупівлю приймається ціна пропозиції переможця процедури закупівлі. Відносини між учасником-переможцем та замовником з приводу забезпечення виконання зобов’язання, що виникають з даного пункту тендерної документації, оформлюються у формі та за змістом, що передбачені Цивільним кодексом України. Строк дії забезпечення виконання договору про закупівлю – не менше строку дії такого договору.

Проект Договору застави розробляється та надається переможцем закупівлі Замовнику для наступного його підписання та перерахування коштів грошової застави.

У випадку невчинення переможцем дій, передбачених цим пунктом та за наявності відповідної вимоги Замовника, Замовник відхиляє пропозицію переможця відповідно до підпункту 3 пункту 44 Постанови про особливості, а саме: "Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, коли:

переможець процедури закупівлі:

не надав забезпечення виконання договору про закупівлю, якщо таке забезпечення вимагалося замовником".

Відповідно до частини другої статті 22 Закону у тендерній документації зазначаються такі відомості, зокрема:

16) розмір, вид, строк та умови надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати).

Слід зазначити, що Замовником в Документації (в редакції від 12.01.2026) передбачено, внесення переможцем не пізніше дати укладення договору про закупівлю забезпечення виконання такого договору.

Разом з тим, Документація не містить, зокрема, умов надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю, що не дає можливості учасникам належним чином підготувати свої Пропозиції.

10. Скаржник зазначає, що в пункті 2.6. проєкту договору, який викладений в додатку 4 Документації Замовник вказує: "Перевірка вугілля на відповідність ДСТУ 7146:2010 щодо вмісту кусків менш нижчої границі може бути виконана Замовником шляхом відбирання від партії товару 70-100кг товару та просіюванню на ситі з розміром комірки відповідно до фракції яка підлягає контролю, вміст фракції менше нижчої допустимої границі визначається як відсоткове відношення його маси до маси Товару яка була перевірена, ця маса визначається на підлогових вагах. Відбір зразків для проведення дослідження проводиться при обов'язковій участі представника Постачальника. Відібрані зразки Товару мають бути опломбовані та підписані особами, які брали участь у відборі зразків Товару".

Зазначена вимога є незаконною та такою, що не відповідає вимогам чинного законодавства та національного стандарту ДСТУ 7146:2010, оскільки Замовник фактично встановлює власний, відмінний від передбаченого стандартом, порядок контролю якості та приймання Товару, який не передбачений ані ДСТУ 7146:2010, ані іншими нормативноправовими актами, що регулюють питання визначення фракційного складу вугілля у межах публічних закупівель.

Крім того, ДСТУ 7146:2010 регламентує показники якості та допустимі відхилення, однак не наділяє Замовника правом одноосібно визначати процедуру відбору, методику зважування, спосіб просіювання та фіксації результатів без залучення акредитованої випробувальної лабораторії та без дотримання затверджених методів випробувань.

Встановлення Замовником обов'язку здійснювати такі дії безпосередньо на стороні Замовника виходить за межі його повноважень та створює ризик суб'єктивного, необ'єктивного та упередженого визначення якості Товару.

Замовник не є уповноваженим органом, який може здійснювати аналіз вмісту кусків менш нижчої границі. Замовник виступає споживачем, а не уповноваженим органом, який здійснює аналіз вугілля на визначення технічних, якісних характеристик.

Таким чином, оскаржувана вимога порушує принципи здійснення публічних закупівель, визначені статтею 5 Закону, зокрема принципи недискримінації учасників, добросовісної конкуренції, пропорційності та об'єктивної та неупередженої оцінки тендерних пропозицій, а також суперечить положенням частини четвертої статті 22 зазначеного Закону, відповідно до якої Документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Замовник надав пояснення, аналогічні, першому пункту мотивувальної частини рішення.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить ДОГОВІР про закупівлю товарів за публічні кошти та передбачає, зокрема:

2.6 … Перевірка вугілля на відповідність ДСТУ 7146:2010 щодо вмісту кусків менш нижчої границі може бути виконана Замовником шляхом відбирання від партії товару 70100кг товару та просіюванню на ситі з розміром комірки відповідно до фракції яка підлягає контролю, вміст фракції менше нижчої допустимої границі визначається як відсоткове відношення його маси до маси Товару яка була перевірена, ця маса визначається на підлогових вагах. Відбір зразків для проведення дослідження проводиться при обов’язковій участі представника Постачальника. Відібрані зразки Товару мають бути опломбовані та підписані особами, які брали участь у відборі зразків Товару.

Враховуючи викладене, Замовником усунено порушення, зазначені у Скарзі.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати

КОМУНАЛЬНЕ

НЕКОМЕРЦІЙНЕ

ПІДПРИЄМСТВО

"ХРИСТИНІВСЬКА БАГАТОПРОФІЛЬНА ЛІКАРНЯ" ХРИСТИНІВСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ: 02005473) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Кам’яне вугілля марки ДГ 13-100", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2026-01-06-005119-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Діана ГОСТЄВА

Скарга

СКАРГА про порушення законодавства про публічні закупівлі

СКАРГА про порушення законодавства про публічні закупівлі · Технічна специфікація предмета закупівлі

Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації

Першоджерело

Скарга в Prozorro Закупівля UA-2026-01-06-005119-a PDF рішення

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.