Текст рішення
РІШЕННЯ
№83-р/пк-пз від 05.01.2026
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного підприємства "СПЕЦСЕРВІС" (код ЄДРПОУ: 30518990) від 25 грудня 2025 № UA-2025-12-23-019137-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 29.12.2025 №19145-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на вебпорталі Уповнаженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що згідно з додатком 2 Документації учасник у складі своєї пропозиції повинен надати документальне підтвердження належного митного оформлення запропонованих товарів в режиму імпорту згідно з вимогами чинного законодавства.
Враховуючи, що імпорт в Україну предмета закупівлі підлягає обов'язковому ліцензуванню, учасник у складі тендерної пропозиції має надати підтвердження наявності чинної ліцензії на імпорт в Україну товарів та продукції, що запропоновані до постачання, виданого на ім’я постачальника (учасника процедури) у відповідності до вимог чинного законодавства, зокрема, Закону України "Про регулювання господарської діяльності з озоноруйнівними речовинами та фторованими парниковими газами" від 12 грудня 2019 року № 376-IX та Постанови кабінету МІНІСТРІВ УКРАЇНИ від 24 грудня 2024 р. № 1481 Про затвердження переліків товарів, експорт та імпорт яких підлягає ліцензуванню, та квот на 2025 рік.
Таким чином, Замовник вимагає надання учасником:
Документального підтвердження належного митного оформлення.
Чинної ліцензії на імпорт.
Дні вимоги Замовника для нашого підприємства, як для потенційного учасника процедури закупівлі є дискримінаційними з огляду на те, що штучно звужують коло потенційних учасників та, зокрема, унеможливлюють участь Скаржника.
Скаржник має у наявності та планує запропонувати товар, що відповідає усім технічним та якісним характеристикам, вказаним у Документації, проте вищенаведені вимоги обмежують можливість Скаржника взяти участь у процедурі закупівлі.
Скаржник надає наступні документи (додаються до Скарги):
Ліцензія TCL 1.pdf. (в якому міститься ліцензія на імпорт ТОВ "РЕФКЕЙ МФГ").
Контракт.pdf (витяг з контракту) (укладений між TCL AIR CONDITIONER (ZHONGSHAN) CO., LTD та ТОВ "РЕФКЕЙ МФГ").
Сертифікат дилера (ПП Спецсервіс).pdf (в якому зазначено, що ПП "СПЕЦСЕРВІС" є офіційним дилером обладнання).
Таким чином, Скаржник зазначає, що:
ТОВ "РЕФКЕЙ МФГ" має ліцензію на імпорт.
ТОВ "РЕФКЕЙ МФГ" має контракт.
ПП "СПЕЦСЕРВІС" є офіційним дилером обладнання ТМ "ALPINAIR" та уповноважене ТОВ "РЕФКЕЙ МФГ" на його продаж, монтаж та гарантійне обслуговування.
Отже, ПП "СПЕЦСЕРВІС" має дилерські відносини з ТОВ "РЕФКЕЙ МФГ" і є сертифікованим дилером продукції ALPINAIR).
При цьому, Скаржник:
не має потреби і не здійснює безпосередньо імпорт продукції (кондиціонерів) на митну територію України;
не потребує оформлення та не оформлював ліцензію на імпорт в порядку Закону України про регулювання господарської діяльності з озоноруйнівними речовинами та фторованими парниковими газами від 12 грудня 2019 року № 376-IX та Постанови Кабінету Міністрів України від 24 грудня 2024 р. № 1481 "Про затвердження переліків товарів, експорт та імпорт яких підлягає ліцензуванню, та квот на 2025 рік".
Кондиціонери було офіційно та в межах чинного законодавства ввезено на митну територію України ліцензіатом ТОВ "РЕФКЕЙ МФГ" для подальшої реалізації.
У такому випадку, Скаржник, який здійснив закупівлю товарів (кондиціонери) у ТОВ "РЕФКЕЙ МФГ" вже на митній території України, не мав обов’язку та не здійснював належного митного оформлення запропонованих товарів в режиму імпорту згідно з вимогами чинного законодавства, оскільки купівля товару в межах митної території України не є експортно-імпортною операцією При цьому, Скаржник не має можливості вплинути на постачальника з метою отримання митних декларацій чи інших документальних підтверджень належного митного оформлення запропонованих товарів в режимі імпорту згідно з вимогами чинного законодавства, оскільки не має важелів впливу на третіх осіб - інших суб’єктів господарювання.
Отже, за таких умов, участь у процедурі закупівлі зможуть взяти тільки ті учасники, які самостійно здійснили імпорт товарів та надали документальне підтвердження належного митного оформлення запропонованих товарів у складі тендерної пропозиції.
Крім того, Скаржник не здійснював імпортної операції та не мав потреби оформлювати ліцензію на імпорт кондиціонерів, а відповідно до статті 7 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" поставка кондиціонерів не належить до ліцензованих видів господарської діяльності.
За таких умов, участь у процедурі закупівлі зможуть взяти тільки ті Учасники, які самостійно здійснюють імпорт товарів та мають ліцензію на імпорт в Україну товарів та продукції, що запропоновані до постачання, виданого на ім’я постачальника (учасника процедури) у відповідності до вимог чинного законодавства.
Замовник зазначає, що погоджується із зауваженнями Скаржника, визнає некоректність формулювання вимоги та повідомляє про намір внести зміни до тендерної документації і оприлюднити її у новій редакції:
"Враховуючи, що імпорт в Україну предмету закупівлі підлягає обов'язковому ліцензуванню, учасник у складі тендерної пропозиції має надати документи щодо підтвердження зв’язку з постачальником та/або імпортером та/або виробником та ліцензію на імпорт виданий на ім’я постачальника або імпортера, або виробника у відповідності до вимог чинного законодавства, зокрема, Закону України про регулювання господарської діяльності з озоноруйнівними речовинами та фторованими парниковими газами від 12 грудня 2019 року № 376-IX та Постанови кабінету МІНІСТРІВ УКРАЇНИ від 24 грудня 2024 р. № 1481 Про затвердження переліків товарів, експорт та імпорт яких підлягає ліцензуванню, та квот на 2025 рік".
Вимога встановлена в Документації (в новій редакції) є необхідною для підтвердження дотримання обов’язкових норм екологічного та митного законодавства та не обмежує конкуренцію, оскільки не вимагає наявності ліцензії безпосередньо у учасника.
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:
- ліцензію на імпорт № дійсну до 31.12.2025 (включно) ТОВ "РЕФКЕЙ МФГ";
Продавець ТОВ "РЕФКЕЙ МФГ" TCL Air Conditioner (Zhongshan) Co., Ltd;
контракт від 05.10.2023 №05/10, укладений між TCL AIR CONDITIONER(ZHONGSHAN) CO., LTD таТОВ "РЕФКЕЙ МФГ";
- Сертифікат дилера, відповідно до якого, зокрема: "Цим листом, ТОВ "РЕФКЕЙ МФГ" (44005008), як офіційний дистриб’ютор на території України, імпортер та власник обладнання торговельної марки "AlpinAir", підтверджує, що ПП "СПЕЦСЕРВІС" (ЄДРПОУ: 30518990) є офіційним дилером обладнання ТМ "AlpinAir" та уповноважений на його продаж, монтаж, сервісне та гарантійне обслуговування".
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить Інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі та передбачає, зокрема:
Учасник у складі своєї пропозиції повинен надати документальне підтвердження належного митного оформлення запропонованих товарів в режиму імпорту згідно з вимогами чинного законодавства.
Враховуючи, що імпорт в Україну предмета закупівлі підлягає обов'язковому ліцензуванню, учасник у складі тендерної пропозиції має надати підтвердження наявності чинної ліцензії на імпорт в Україну товарів та продукції, що запропоновані до постачання, виданого на ім’я постачальника (учасника процедури) у відповідності до вимог чинного законодавства, зокрема, Закону України про регулювання господарської діяльності з озоноруйнівними речовинами та фторованими парниковими газами від 12 грудня 2019 року № 376-IX та Постанови кабінету МІНІСТРІВ УКРАЇНИ від 24 грудня 2024 р. № 1481 Про затвердження переліків товарів, експорт та імпорт яких підлягає ліцензуванню, та квот на 2025 рік.
Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати ліцензію на імпорт в Україну товарів та продукції, що запропоновані до постачання, видану на ім’я постачальника (саме учасника процедури), що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Управління поліції охорони в м. Києві (код ЄДРПОУ: 40109147) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Водопровідні та санітарно-технічні роботи (Встановлення систем кондиціонування повітря)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-12-23019137-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Наталя ЛЕНЬ Члени Комісії Сергій БУРЗАК
Скарга
скарга на дискримінаціні умови тендерної документації
скарга на дискримінаціні умови тендерної документації · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. ПП «СПЕЦСЕРВІС» просить: 1) Прийняти дану скаргу до розгляду. 2) Встановити органом оскарження наявність порушень законодавства у сфері публічних закупівель з боку Замовника під час здійснення процедури закупівлі за предметом: Водопровідні та санітарно-технічні роботи (Встановлення систем кондиціонування повітря), ідентифікатор процедури закупівлі: UA-2025-12-23-019137-a. 3) Зобов’язати Замовника – Управління поліції охорони в м. Києві – привести тендерну документацію у відповідність нормам чинного законодавства шляхом внесення відповідних змін до тендерної документації.
Щодо документального підтвердження належного митного оформлення запропонованих товарів в режиму імпорту та надання підтвердження наявності чинної ліцензії на імпорт
Згідно пункту 1.5. «Про виробника та постачальника товару» розділу І «Загальні вимоги» Додатку 2 до тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі-технічні вимоги до предмета закупівлі»
«Учасник у складі своєї пропозиції повинен надати документальне підтвердження належного митного оформлення запропонованих товарів в режиму імпорту згідно з вимогами чинного законодавства.
Враховуючи, що імпорт в Україну предмету закупівлі підлягає обов'язковому ліцензуванню, учасник у складі тендерної пропозиції має надати підтвердження наявності чинної ліцензії на імпорт в Україну товарів та продукції, що запропоновані до постачання, виданого на ім’я постачальника (учасника процедури) у відповідності до вимог чинного законодавства, зокрема, Закону України про регулювання господарської діяльності з озоноруйнівними речовинами та фторованими парниковими газами від 12 грудня 2019 року № 376-IX та Постанови кабінету МІНІСТРІВ УКРАЇНИ від 24 грудня 2024 р. № 1481 Про затвердження переліків товарів, експорт та імпорт яких підлягає ліцензуванню, та квот на 2025 рік.» (ілюстрація - додається).
Таким чином, Замовник вимагає надання учасником:
1. Документального підтвердження належного митного оформлення.
2. Чинної ліцензії на імпорт.
Звертаю увагу Комісії, на той факт, що дані вимоги Замовника для нашого підприємства, як для потенційного учасника процедури закупівлі є дискримінаційними з огляду на те, що штучно звужують коло потенційних учасників та, зокрема, унеможливлюють участь Скаржника.
Зазначаємо, що ПП «СПЕЦСЕРВІС» має у наявності та планує запропонувати товар, що відповідає усім технічним та якісним характеристикам, вказаним у тендерній документації, проте вищенаведені вимоги обмежують можливість Скаржника взяти участь у процедурі закупівлі.
Надаємо на розгляд Комісії наступні документи (додаються до Скарги):
1. Ліцензія TCL 1.pdf. (в якому міститься ліцензія на імпорт ТОВ «РЕФКЕЙ МФГ»).
2. Контракт.pdf (витяг з контракту) (укладений між TCL AIR CONDITIONER (ZHONGSHAN) CO., LTD та ТОВ «РЕФКЕЙ МФГ»).
3. Сертифікат дилера (ПП Спецсервіс).pdf (в якому зазначено, що ПП «СПЕЦСЕРВІС» є офіційним дилером обладнання).
Таким чином, зазначаємо:
1. ТОВ «РЕФКЕЙ МФГ» має ліцензію на імпорт.
2. ТОВ «РЕФКЕЙ МФГ» має контракт.
3. ПП «СПЕЦСЕРВІС» є офіційним дилером обладнання ТМ «ALPINAIR» та уповноважене ТОВ «РЕФКЕЙ МФГ» на його продаж, монтаж та гарантійне обслуговування.
Отже, ПП «СПЕЦСЕРВІС» має дилерські відносини з ТОВ «РЕФКЕЙ МФГ» і є сертифікованим дилером продукції ALPINAIR).
При цьому, Скаржник:
не має потреби і не здійснює безпосередньо імпорт продукції (кондиціонерів) на митну територію України;
не потребує оформлення та не оформлював ліцензію на імпорт в порядку Закону України про регулювання господарської діяльності з озоноруйнівними речовинами та фторованими парниковими газами від 12 грудня 2019 року № 376-IX та Постанови Кабінету Міністрів України від 24 грудня 2024 р. № 1481 "Про затвердження переліків товарів, експорт та імпорт яких підлягає ліцензуванню, та квот на 2025 рік".
Наголошуємо, що кондиціонери було офіційно та в межах чинного законодавства ввезено на митну територію України ліцензіатом ТОВ «РЕФКЕЙ МФГ» для подальшої реалізації.
У такому випадку, Скаржник, який здійснив закупівлю товарів (кондиціонери) у ТОВ «РЕФКЕЙ МФГ» вже на митній території України, не мав обов’язку та не здійснював належного митного оформлення запропонованих товарів в режиму імпорту згідно з вимогами чинного законодавства, оскільки купівля товару в межах митної території України не є експортно-імпортною операцією.
При цьому, Скаржник не має можливості вплинути на постачальника з метою отримання митних декларацій чи інших документальних підтверджень належного митного оформлення запропонованих товарів в режиму імпорту згідно з вимогами чинного законодавства, оскільки не має важелів впливу на третіх осіб - інших суб’єктів господарювання.
Отже, за таких умов, участь у процедурі закупівлі зможуть взяти тільки ті учасники, які самостійно здійснили імпорт товарів та надали документальне підтвердження належного митного оформлення запропонованих товарів у складі тендерної пропозиції.
Крім того, Скаржник не здійснював імпортної операції та не мав потреби оформлювати ліцензію на імпорт кондиціонерів, а відповідно до статті 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», поставка кондиціонерів не належить до ліцензованих видів господарської діяльності.
За таких умов, участь у процедурі закупівлі зможуть взяти тільки ті Учасники, які самостійно здійснюють імпорт товарів та мають ліцензію на імпорт в Україну товарів та продукції, що запропоновані до постачання, виданого на ім’я постачальника (учасника процедури) у відповідності до вимог чинного законодавства.
Звертаємо увагу Комісії, що Замовник не обґрунтував та не підтвердив необхідність встановлення такої вимоги.
Наголошуємо, що ПП «СПЕЦСЕРВІС», як потенційний учасник закупівлі, керуючись чинною редакцією тендерної документації, не зможе взяти участь у процедурі закупівлі, попри те, що має товар що відповідає усім технічним та якісним характеристикам, вказаним у тендерній документації.
Відповідно до ст. 5 Закону, закупівлі здійснюються за такими принципами:
1) добросовісна конкуренція серед учасників;
2) максимальна економія, ефективність та пропорційність;
3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них;
5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
6) запобігання корупційним діям і зловживанням.
Учасники (резиденти та нерезиденти) всіх форм власності та організаційно-правових форм беруть участь у процедурах закупівель/спрощених закупівлях на рівних умовах.
Замовники забезпечують вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю, передбаченої цим Законом.
Відповідно до пункту 28 Особливостей, тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Згідно з ч. 4 статті 22 Закону, тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Встановлена вимога є незаконною та такою, що порушує права учасників та наступні принципи закупівель - максимальна економія та ефективність, добросовісна конкуренція серед учасників.
Статтею 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону Замовник не може встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, які обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Для ПП «СПЕЦСЕРВІС», як для учасника, дана вимога є дискримінаційною, необґрунтованою, а також такою, що обмежує коло учасників, штучно створюючи нерівні умови для учасників та порушує наші охоронювані законом права та інтереси учасника, який має бажання взяти участь у процедурі закупівлі.
Прошу зобов’язати Замовника змінити вимогу Додатку 2 до тендерної документації «Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі-технічні вимоги до предмета закупівлі», шляхом виключення вимоги стосовно надання учасником: документального підтвердження належного митного оформлення та чинної ліцензії на імпорт.
Підсумовуючи вищенаведене, вважаємо, що дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси учасника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені статтею 5 Закону.