Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 19254-р/пк-пз від 30.12.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" (код ЄДРПОУ:
43012009) від 19 грудня 2025 № UA-2025-12-17-023052-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 22.12.2025 № 18800-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що відповідно до Вимог до предмета закупівлі (технічних, якісних та кількісних характеристик), наведених у Додатку № 2 до Тендерної документації, вимагається наявність в учасника паливних талонів на дизельне паливо, номіналом, в т.ч., 50 л.
Для участі у закупівлі UA-2025-12-17-023052-а, ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" має намір запропонувати партнерські АЗС "UKRNAFTA", власником яких є АТ "УКРНАФТА".
При цьому, правовою підставою для здійснення відпуску палива на АЗС "UKRNAFTA" на підставі талонів, емітентом яких є ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", є Договір про партнерство та поставку від 27.06.2025 № 24/02/3360-МТР/25, укладений між ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" та АТ "УКРНАФТА".
При цьому, Додатком № 2 до Договору не передбачено талонів на дизельне паливо номіналом 50 л. Навіть у разі здійснення ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" емісії паливних талонів номіналом 50 л, або талонів інших номіналів, не передбачених Договором, їх обслуговування на АЗС "UKRNAFTA" здійснюватися не буде, оскільки такі номінали не передбачені Договором та не будуть позитивно ідентифіковані (дозволені для обслуговування) в програмному апаратному комплексі, за допомогою якого здійснюється обслуговування талонів. За таких умов, взяти участь у закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які зможуть запропонувати талони) на дизельне паливо номіналом саме 50 л, що є дискримінаційним по відношенню до ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ".
ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" є емітентом талонів, зокрема, на бензин А-92, бензин А-95 та дизельне паливо, відпуск товару за якими здійснюється відповідно до вимог Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України від 20.05.2008 № 281/171/578/155, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 02.09.2008 за № 805/15496, а також відповідно до Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.1997 № 1442.
Невідповідність талонів, які емітує ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", вимогам Замовника щодо наявності талонів на дизельне паливо номіналом 50 літрів, призведе до відхилення тендерної пропозиції, яку буде подано ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ".
Скаржник на розгляд Комісії надав документи, зазначені ним у Скарзі.
Замовник зазначає, що йому саме по дизпаливу досить важливою, але не принциповою умовою отримання палива для заправки великовантажної та спеціалізованої техніки (у т. ч. сміттєвозів та самоскидів вантажопідйомністю понад 20 тон) є наявність талонів відносно великим номіналом (50 літрів), так як отримання палива за талонами номіналами по 10 або 20 літрів є не зовсім зручним, бо для заправки такої великовантажної техніки водії можуть витрачати більше часу для отримання відпуску замовленого за талоном палива.
Для Замовника даної закупівлі питання наявності талонів на дизпаливо номіналом 50 літрів не є принциповим, і якщо б шановний скаржник, який бажає взяти участь у даній закупівлі, відповідно до умов тендерної документації, звернувся б із пропозицією до Замовника щодо внесення змін до тендерної документації, така пропозиція абсолютно спокійно була б врахована.
Замовник не заперечує проти таких змін щодо виключення наявності талонів номіналом саме 50 літрів на дизпаливо з умов Додатку № 2 до тендерної документації.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики).
Найменування: Дизельне паливо (Євро 5) Номінал талонів: 50, 10 та 20 л.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які щодо дизельного палива мають талони номіналом 50 л, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що відповідно до Вимог до предмета закупівлі (технічних, якісних та кількісних характеристик), наведених у Додатку № 2 до Тендерної документації, "Якість дизельного палива та бензину повинна відповідати вимогам стандартів, а також умовам, встановленим чинним законодавством до товару даного виду, а саме Державним стандартам ТА ТЕХНІЧНИМ УМОВАМ заводів-виробників".
Також, у пункті 2.1. Проекту договору, наведеного у Додатку № 3 до Тендерної документації, "Товар, що є предметом цьому Договору, за своїми якісними, технічними характеристиками повинен відповідати стандартам (ТЕХНІЧНИМ УМОВАМ) їх виробника […]".
Зі змісту зазначених умов вбачається, що Замовник вимагає, щоб якість товару відповідала не лише діючим в Україні Держстандартам, а одночасно і технічним умовам підприємства виробника.
Однак, відповідно до вимог пункту 4.1. Стандарту організації України "Технічні умови України. Настанови щодо типової побудови, викладення, оформлення, позначення, прийняття та надання чинності" (СОУ КЗПС 74.9-02568182-003:2016), затвердженого Наказом Державного підприємства "Всеукраїнський державний науково-виробничий центр стандартизації, метрології, сертифікації і захисту прав споживачів" (ДП "Укрметртестстандарт") від 13.01.2016 № 003, технічні умови — нормативний документ, що встановлює технічні вимоги, яким повинна відповідати продукція, та визначає процедури, за допомогою яких може бути встановлено, чи дотримані такі вимоги.
При цьому, згідно з вимогами пункту 4.3. СОУ КЗПС 74.9-02568182-003:2016, технічні умови розробляються:
- якщо їх розроблення передбачено законодавством або вони необхідні для забезпечення виконання вимог законодавства;
- за відсутності національних та (або) міждержавних стандартів на розроблювану продукцію або за необхідності конкретизації їхніх вимог;
- за необхідності доповнення та (або) посилення вимог чинних національних та (або) міждержавних стандартів на цю продукцію.
Вимоги до бензину та дизельного палива, які є предметом закупівлі, встановлені Технічним регламентом, а також розробленими з метою забезпечення впровадження та застосування Технічного регламенту ДСТУ 7687:2015 "Бензини автомобільні євро.
Технічні умови" та ДСТУ 7688:2015 "Паливо дизельне євро. Технічні умови".
Законодавство, в т.ч., зазначені Технічний регламент та ДСТУ, не передбачають та не встановлюють необхідності розроблення технічних умов підприємства виробника на бензин та дизельне паливо, які є предметом закупівлі. Зазначені Технічний регламент та ДСТУ формують національні стандарти на бензин та дизельне паливо, які є предметом закупівлі, та встановлюють чіткі та обов’язкові вимоги до них.
Враховуючи наведене, а також згідно з вимогами СОУ КЗПС 74.9-02568182003:2016, потреба у розробленні технічних умов підприємства виробника бензину та дизельного палива, які є предметом закупівлі, відсутня.
Під час участі у закупівлі UA-2025-12-17-023052-a, ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" має намір запропонувати бензин та дизельне паливо, якість яких підтверджена відповідними документами якості, передбаченими Технічним регламентом (паспортами якості та деклараціями про відповідність). Крім того, зазначені товари пройшли процедуру оцінки відповідності вимогам Технічного регламенту та отримали сертифікати відповідності, передбачені Законом України "Про технічні регламенти та оцінку відповідності".
Разом з цим, підприємства виробники зазначених бензину та дизельного палива не здійснювали розроблення технічних умов на зазначені товари, оскільки відповідно до вимог чинного законодавства, не зобов’язані робити це. Таким чином, у складі тендерної пропозиції ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" не можуть бути надані документи, які підтверджують відповідність якості запропонованого товару саме технічним умовам підприємства виробника.
Скаржник на розгляд Комісії надав документи, зазначені ним у Скарзі.
Замовник зазначає, що відповідно умов Додатку № 2 до тендерної документації закупівлі, якість дизельного палива та бензину повинна відповідати вимогам стандартів, а також умовам, встановленим чинним законодавством до товару даного виду, а саме Державним стандартам та технічним умовам заводів-виробників. На підтвердження якості дизельного палива та бензину Учасник в складі тендерної пропозиції повинен надати сертифікат відповідності та/або паспорт якості та/або декларацію про відповідність.
Тобто, будь-який потенційний учасник закупівлі, який здійснює торгівлю пальним відповідно до предмету оскаржуваної закупівлі, має можливість абсолютно спокійно підтвердити якість палива шляхом надання навіть одного з трьох перелічених вище документів, які мають абсолютно всі учасники ринку торгівлі пальним, які часто не є виробниками такого палива, але отримують сертифікати відповідності, паспорти якості або декларації про відповідність палива вимогам, встановленим законодавством.
Умовне ненадання потенційним учасником підтверджуючих якість палива документів. які відповідають саме технічним умовам підприємства виробника не було б підставою для відхилення пропозиції потенційного учасника, так як будь-який учасник абсолютно спокійно зможе надати будь-який з 3-х перелічених вище документів, що підтверджує якість палива, навіть не будучи його виробником Замовник закупівлі оцінював би документи учасників з наступним фактичним трактуванням формулювання: "Якість дизельного палива та бензину повинна відповідати вимогам стандартів, а також умовам, встановленим чинним законодавством до товару даного виду, а саме Державним стандартам та (за наявності) технічним умовам заводіввиробників".
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики).
Якість дизельного палива та бензину повинна відповідати вимогам стандартів, а також умовам, встановленим чинним законодавством до товару даного виду, а саме Державним стандартам та технічним умовам заводів-виробників. На підтвердження якості дизельного палива та бензину Учасник в складі тендерної пропозиції повинен надати сертифікат відповідності та/або паспорт якості та/або декларацію про відповідність.
Додаток 3 Документації містить проєкт договору.
2.1. Товар, що є предметом цьому Договору, за своїми якісними, технічними характеристиками повинен відповідати стандартам (технічним умовам) їх виробника, нормам чинного законодавства України та вимогам Замовника.
Замовник не обґрунтував, та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначеної вимоги Документації у наведеній редакції.
За таких умов, участь у Процедурі закупівлі зможуть взяти лише учасники, якість товару яких відповідає саме технічним умовам заводів-виробників, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що відповідно до Вимог до предмета закупівлі (технічних, якісних та кількісних характеристик), наведених у Додатку № 2 до Тендерної документації, встановлено таку вимогу до учасника: "Мати НЕ МЕНШЕ 5 (П’ЯТИ) власних АГЗС на території м. Чернігова (надати довідку з адресами АГЗС в м. Чернігові на бланку Учасника, завірену належним чином), або мати договори з іншими суб’єктами господарювання, які мають АГЗС на території м. Чернігова (надати копію(ії) договорів) з терміном закінчення їх дії не раніше, ніж 31.12.2026 року […]".
Безпідставною та необґрунтованою є вимога Замовника щодо наявності саме АГЗС.
Так, відповідно до умов пункту 4.1. Розділу 1 Тендерної документації, предметом закупівлі є "Дизельне паливо (Євро 5), бензин А-92 (Євро 5), бензин А-95 (Євро 5) (код за ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти) (Дизельне паливо (Євро 5) – ДК 021:2015: код 09134200-9 "Дизельне паливо", Бензин А-95, А-92 (Євро 5) – ДК 021:2015: код 09132000-3 "Бензин")".
У той же час, вбачається, що абревіатура "АГЗС" використовується як скорочення від "Автомобільна газозаправна станція", яка надає можливість здійснювати заправку автомобілів скрапленими вуглеводневими газами. Враховуючи, що газ скраплений не є предметом даної закупівлі, зазначена вимога безпідставною та необґрунтованою.
Натомість, враховуючи, що предметом закупівлі є бензин А-92, бензин А-95 та дизельне паливо, доцільно було б використовувати абревіатуру "АЗС" (як скорочення від "Автомобільна заправна станція".
ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" має декілька партнерських АЗС, розташованих у м.
Чернігів, але лише 1 (одна) з них має можливість здійснювати заправку автомобілів скрапленими вуглеводневими газами.
Скаржник також зазначає, що безпідставною та необґрунтованою є вимога Замовника щодо мінімальної кількості заправних станцій (не менше 5 власних або партнерських АГЗС, розташованих на території м. Чернігова).
Так, відповідно до статті 173 Земельного кодексу України, межа району, села, селища, міста, району у місті - це умовна замкнена лінія на поверхні землі, що відокремлює територію району, села, селища, міста, району у місті від інших територій. Межі району, села, селища, міста, району у місті встановлюються і змінюються за проектами землеустрою щодо встановлення (зміни) меж адміністративно-територіальних одиниць, які розробляються з урахуванням генеральних планів населених пунктів.
Отже, встановлені замовником межі, у яких мають бути наявні АЗС, є абстрактним та умовним поняттям, жодним чином не пов’язаним з об’єктивними характеристиками предмета закупівлі та умовами його постачання.
Крім того, Документація не містить жодних обґрунтувань щодо необхідності наявності не менше саме 5 заправних станцій.
Під час участі у закупівлі UA-2025-12-17-023052-a, ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ" має намір запропонувати низку партнерських АЗС, залучених відповідно до договору від 27.06.2025 № 24/02/3360-МТР/25, укладеного з АТ "УКРНАФТА", зокрема АС, розташовані у м. Чернігів.
Однак, серед партнерських АЗС, які має можливість запропонувати ТОВ "УКРНАФТА-ПОСТАЧ", безпосередньо у межах м. Чернігова розташовані лише 4 (чотири) АЗС (м. Чернігів, Київське шосе, буд. 3, м. Чернігів, вул. Кільцева, 8, м. Чернігів, вул.
Тероборони, 14А, м. Чернігів, вул. Глібова, 98). При цьому, зазначені 4 АЗС здатні забезпечити потребу у заправці автомобілів Замовника (а також інших споживачів, розташованих у м. Чернігові), повною мірою.
Скаржник на розгляд Комісії надав документи, зазначені ним у Скарзі.
Замовник зазначає, що стосовно зазначення абревіатури "АГЗС" це є технічною помилкою, яку, звичайно, слід вважати вірною як "АЗС". Тим більше, умовами закупівлі передбачено придбання лише дизельного палива та бензину А-92 та А -95, без передбачення закупівлі газу скрапленого. Тому Замовник, звичайно, не вимагав би від учасників документального підтвердження відповідності його заправних станцій терміну АГЗС.
Щодо вимоги тендерної документації закупівлі про наявність у потенційного учасника не менше 5 власних або партнерських АЗС Замовник повідомляє, що відповідно до рішень виконавчого комітету Чернігівської міської ради щороку визначається виконавцем послуг з управління побутовими відходами, виконавцем послуг зі збирання, перевезення, видалення (оброблення) побутових відходів міста Чернігова, визначений секторальним органом обʼєктом критичної інфраструктури. Виконавець здійснює щоденне збирання, перевезення побутових відходів мешканців міста та видалення (оброблення) відходів на міському полігоні твердих побутових відходів.
Щоденно більше 38 одиниць спеціальної сміттєприбиральної техніки рухаються по відповідних маршрутах руху сміттєвозів, затверджених виконавчим органом Чернігівської міської ради, з метою забезпечення безперебійною та якісною послугою як виконавця управління побутовими відходами міста Чернігова.
Для заправки зазначених одиниць техніки наявність меншої кількості АЗС, ніж встановлено у вимогах тендерної документації, з великою долею ймовірності спричинить збій у логістичній побудові руху спецавтотранспорту для її заправки пальним, так як маршрути руху кожного сміттєвозу по місту, потім їх направлення для вивантаження зібраного побутового сміття на міському полігоні твердих побутових відходів обраховані з урахуванням кількості поїздок кожного сміттєвозу в тарифах на послугу з управління побутовими відходами, встановленими рішенням виконавчого комітету Чернігівської міської ради (останні - від 22.07.2024).
Крім того, як зазначає скаржник, він може забезпечити виконання потенційного договору на поставку пального за даною закупівлею лише на 4-х АЗС: (м. Чернігів, Київське шосе, буд. 3, м. Чернігів, вул. Кільцева, 8, м. Чернігів, вул. Тероборони, 14А, м. Чернігів, вул. Глібова, 98). Проте, 2-і АЗС: по вул. Київське шосе, буд. 3 та по вул. Кільцева, 8 перебуваю фактично за межами руху сміттєвозів замовника закупівлі (1-а на Київському шосе, 3 перебуває фактично на межі міста, де сміттєвози не мають своїх маршрутів руху, бо дана АЗС фактично перед мостом на виїзд з мста Чернігова у напрямку м. Київ; 2-а АЗС по вул. Кільцевій, 8 розташована по вул. Кільцевій, яка є фактично кільцевою дорогою навколо міста, яка з початком повномасштабного вторгнення є тупиковою, рух по вул.
Кільцевій з березня 2022 року припинений через підрив мосту, що досі не відновлений, і фактично повз даної АЗС проїжджає лише 1-2 сміттєвозм 1 раз на тиждень, які обслуговують приватні домоволодіння мешканців прилеглої до міста забудови).
Тому фактично якщо б скаржник прийняв участь у даній закупівлі із пропозицією щодо наявності саме цих 4-х названих ним АЗС, замовник закупівлі фактично міг би користуватися послугами тільки 2-х з них, не змушуючи перераховувати свої витрати у складі послуг з управління побутовими відходами міста Чернігова та переглядати тариф на свої послуги для мешканців всього міста, особливо у період воєнного стану.
Тому вимога щодо наявності у потенційного учасника закупівлі не менше 5 АЗС зумовлена виключно щорічно напрацьованими логістичними ланцюгами руху сміттєприбиральної техніки замовника містом, а наявність меншої кількості АЗС є практично неприйнятною пропозицією.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 2 Документації містить вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики).
Найменування:
- Дизельне паливо (Євро 5) - бензин А-92 (Євро 5) - бензин А-95 (Євро 5).
Вимога до Учасника:
Мати не менше 5 (п’яти) власних АГЗС на території м. Чернігова (надати довідку з адресами АГЗС в м. Чернігові на бланку Учасника, завірену належним чином), або мати договори з іншими суб’єктами господарювання, які мають АГЗС на території м. Чернігова (надати копію(ії) договорів) з терміном закінчення їх дії не раніше, ніж 31.12.2026 року, на яких Учасник гарантує виконання взятих на себе зобов’язань за цією закупівлею на умовах, викладених у відповідному договорі між Учасником та Замовником цієї закупівлі, з дотриманням всіх вимог, зазначених в цій технічній специфікації до АГЗС Учасника.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають саме не менше 5 (п’яти) власних саме АГЗС на території м.
Чернігова або договори з іншими суб’єктами господарювання, які мають саме АГЗС на території м. Чернігова, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати комунальне підприємство "АТП-2528" Чернігівської міської ради (код ЄДРПОУ: 03358216) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Дизельне паливо (Євро 5), бензин А-92 (Євро 5), бензин А-95 (Євро 5) (код за ДК 021:2015:
09130000-9 Нафта і дистиляти) (Дизельне паливо (Євро 5) – ДК 021:2015: код 09134200-9 "Дизельне паливо", Бензин А-95, А-92 (Євро 5) – ДК 021:2015: код 09132000-3 "Бензин")", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-12-17-023052-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Скарга на неправомірні умови тендерної документації
Тендерна документація щодо закупівлі UA-2025-12-17-023052-a містить умови, які не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства та є дискримінаційними, оскільки унеможливлюють результативну участь у закупівлі ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ». · Підстави для відмови в участі
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов’язати замовника внести зміни до Тендерної документації щодо закупівлі UA-2025-12-17-023052-a, а саме, усунути зазначені вище умови, які не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства та є дискримінаційними. Виконання зазначеної вимоги призведе до усунення умов Тендерної документації, які не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства та є дискримінаційними, а також створить підстави для поновлення порушених під час здійснення Процедури закупівлі прав та інтересів ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ», наведених вище.
Товариство з обмеженою відповідальністю «УКРНАФТА-ПОСТАЧ» (тел. +38 044 239 1480) має намір взяти участь у закупівлі UA-2025-12-17-023052-a, оголошеній Комунальним підприємством «АТП-2528» Чернігівської міської ради (далі – Замовник). Тендерна документація щодо закупівлі UA-2025-12-17-023052-a містить умови, згідно з якими:
1. Встановлено безпідставні та протиправні вимоги до предмету закупівлі.
2. Учасник повинен забезпечити додаткові технічні вимоги щодо предмету закупівлі, які не передбачені законодавством.
3. Встановлені необґрунтовані вимоги щодо розташування АЗС.
Зазначені умови є такими, що не ґрунтуються на вимогах чинного законодавства, є протиправними, та унеможливлюють результативну участь у закупівлі ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ».
З цього приводу слід зазначити наступне.
1. Щодо вимог до предмету закупівлі.
Відповідно до Вимог до предмета закупівлі (технічних, якісних та кількісних характеристик), наведених у Додатку № 2 до Тендерної документації, вимагається наявність в учасника паливних талонів на дизельне паливо, номіналом, в т.ч., 50 л.
Зі змісту зазначених умов вбачається, що замовник допускає до участі у закупівлі лише тих учасників, які зможуть запропонувати, в т.ч., талони на дизельне паливо номіналом 50 л. Також вбачається, що тендерні пропозиції учасників, які не зможуть запропонувати талони на дизельне паливо номіналом 50 л, будуть відхилені Замовником.
З цього приводу слід зазначити, що для участі у закупівлі UA-2025-12-17-023052-a, ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ» має намір запропонувати партнерські АЗС «UKRNAFTA», власником яких є АТ «УКРНАФТА». При цьому, правовою підставою для здійснення відпуску палива на АЗС «UKRNAFTA» на підставі талонів, емітентом яких є ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ», є Договір про партнерство та поставку від 27.06.2025 № 24/02/3360-МТР/25, укладений між ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ» та АТ «УКРНАФТА».
Зазначеним Договором визначено, що:
- АЗС – мережа автозаправних станцій, на якій здійснюється фактична передача Товару покупцю (пред’явнику бланку-дозволу). Перелік АЗС визначається Сторонами в Додатку № 1 […] (пункт 1.1. Договору);
- […] Особа, що звертається на АЗС за отриманням Товару з використанням бланку-дозволу вважається належним пред’явником, окрім випадків, коли бланк-дозволу недійсний та/або який не має належних знаків захисту, вказаних в Додатку № 2 (пункт 1.2. Договору);
- Бланк-дозволу (талон) – паперовий бланк, який є документом встановленого зразку та форми, одноразового використання, містить обов’язкові реквізити та має визначені ступені захисту, вказані в Додатку № 2, […] (пункт 1.3. Договору);
- Дійсний бланк-дозволу – бланк-дозволу, який при пред’явленні був позитивно ідентифікований (дозволений для обслуговування) в програмному апаратному комплексі і термін дії якого на момент пред’явлення не закінчився (пункт 1.10. Договору);
- […] Передача Товару постачальником здійснюється шляхом його відпуску через мережу АЗС, визначену у п. 1.1. даного Договору, по факту пред’явлення покупцем (фактичним держателем) дійсних бланків-дозволу та/або паливних карток (пункт 2.1. Договору);
- Постачальник НЕ ПРОВОДИТЬ відпуск Товару по погашеному та/або НЕДІЙСНОМУ бланку-дозволу (пункт 3.9. Договору);
- Постачальник зобов’язаний НЕ ЗДІЙСНЮВАТИ відпуск Товару, зокрема, у випадку пред’явлення бланків-дозволів та/або паливних карток, що є підробленими чи викликають сумніви щодо їх відповідності або термін дії яких скінчився (не відповідає зразкам, наведеним у Додатках № 2 та № 3 до Договору); (пункт 4.1.6. Договору).
При цьому, Додатком № 2 до Договору НЕ ПЕРЕДБАЧЕНО талонів на дизельне паливо номіналом 50 л. Навіть у разі здійснення ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ» емісії паливних талонів номіналом 50 л, або талонів інших номіналів, не передбачених Договором, їх обслуговування на АЗС «UKRNAFTA» здійснюватися не буде, оскільки такі номінали не передбачені Договором та не будуть позитивно ідентифіковані (дозволені для обслуговування) в програмному апаратному комплексі, за допомогою якого здійснюється обслуговування талонів.
За таких умов, взяти участь у закупівлі зможуть лише ті суб’єкти господарювання, які зможуть запропонувати талони) на дизельне паливо номіналом саме 50 л, що є дискримінаційним по відношенню до ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ».
ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ» є емітентом талонів, зокрема, на бензин А-92, бензин А-95 та дизельне паливо, відпуск товару за якими здійснюється відповідно до вимог Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України від 20.05.2008 № 281/171/578/155, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 02.09.2008 за № 805/15496, а також відповідно до Правил роздрібної торгівлі нафтопродуктами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 20.12.1997 № 1442.
Невідповідність талонів, які емітує ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ», вимогам Замовника щодо наявності талонів на дизельне паливо номіналом 50 літрів, призведе до відхилення тендерної пропозиції, яку буде подано ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ».
Отже, встановлення Замовником таких вимог може призвести до ПОРУШЕННЯ ВИМОГ частини 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», відповідно до якої тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
2. Щодо додаткових технічних вимог щодо предмету закупівлі.
Відповідно до Вимог до предмета закупівлі (технічних, якісних та кількісних характеристик), наведених у Додатку № 2 до Тендерної документації, «Якість дизельного палива та бензину повинна відповідати вимогам стандартів, а також умовам, встановленим чинним законодавством до товару даного виду, а саме Державним стандартам ТА ТЕХНІЧНИМ УМОВАМ заводів-виробників».
Також, у пункті 2.1. Проекту договору, наведеного у Додатку № 3 до Тендерної документації, «Товар, що є предметом цьому Договору, за своїми якісними, технічними характеристиками повинен відповідати стандартам (ТЕХНІЧНИМ УМОВАМ) їх виробника […]».
Зі змісту зазначених умов вбачається, що Замовник вимагає, щоб якість товару відповідала не лише діючим в Україні Держстандартам, а одночасно і технічним умовам підприємства виробника.
Однак, відповідно до вимог пункту 4.1. Стандарту організації України «Технічні умови України. Настанови щодо типової побудови, викладення, оформлення, позначення, прийняття та надання чинності» (СОУ КЗПС 74.9-02568182-003:2016), затвердженого Наказом Державного підприємства «Всеукраїнський державний науково-виробничий центр стандартизації, метрології, сертифікації і захисту прав споживачів» (ДП «Укрметртестстандарт») від 13.01.2016 № 003, технічні умови — нормативний документ, що встановлює технічні вимоги, яким повинна відповідати продукція, та визначає процедури, за допомогою яких може бути встановлено, чи дотримані такі вимоги.
При цьому, згідно з вимогами пункту 4.3. СОУ КЗПС 74.9-02568182-003:2016, технічні умови розробляються:
- якщо їх розроблення передбачено законодавством або вони необхідні для забезпечення виконання вимог законодавства;
- за відсутності національних та (або) міждержавних стандартів на розроблювану продукцію або за необхідності конкретизації їхніх вимог;
- за необхідності доповнення та (або) посилення вимог чинних національних та (або) міждержавних стандартів на цю продукцію.
Вимоги до бензину та дизельного палива, які є предметом закупівлі, встановлені Технічним регламентом, а також розробленими з метою забезпечення впровадження та застосування Технічного регламенту ДСТУ 7687:2015 «Бензини автомобільні євро. Технічні умови» та ДСТУ 7688:2015 «Паливо дизельне євро. Технічні умови».
Законодавство, в т.ч., зазначені Технічний регламент та ДСТУ, не передбачають та не встановлюють необхідності розроблення технічних умов підприємства виробника на бензин та дизельне паливо, які є предметом закупівлі.
Зазначені Технічний регламент та ДСТУ формують національні стандарти на бензин та дизельне паливо, які є предметом закупівлі, та встановлюють чіткі та обов’язкові вимоги до них.
Враховуючи наведене, а також згідно з вимогами СОУ КЗПС 74.9-02568182-003:2016, потреба у розробленні технічних умов підприємства виробника бензину та дизельного палива, які є предметом закупівлі, відсутня.
Під час участі у закупівлі UA-2025-12-17-023052-a, ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ» має намір запропонувати бензин та дизельне паливо, якість яких підтверджена відповідними документами якості, передбаченими Технічним регламентом (паспортами якості та деклараціями про відповідність). Крім того, зазначені товари пройшли процедуру оцінки відповідності вимогам Технічного регламенту та отримали сертифікати відповідності, передбачені Законом України «Про технічні регламенти та оцінку відповідності».
Разом з цим, підприємства виробники зазначених бензину та дизельного палива не здійснювали розроблення технічних умов на зазначені товари, оскільки відповідно до вимог чинного законодавства, не зобов’язані робити це.
Таким чином, у складі тендерної пропозиції ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ» не можуть бути надані документи, які підтверджують відповідність якості запропонованого товару саме технічним умовам підприємства виробника.
За таких умов, тендерна пропозиція, яка буде подана ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ», буде відхилена Замовником як така, що не відповідає умовам Тендерної документації.
3. Щодо вимог до розташування АЗС.
Відповідно до Вимог до предмета закупівлі (технічних, якісних та кількісних характеристик), наведених у Додатку № 2 до Тендерної документації, встановлено таку вимогу до учасника: «Мати НЕ МЕНШЕ 5 (П’ЯТИ) власних АГЗС на території м. Чернігова (надати довідку з адресами АГЗС в м. Чернігові на бланку Учасника, завірену належним чином), або мати договори з іншими суб’єктами господарювання, які мають АГЗС на території м. Чернігова (надати копію(ії) договорів) з терміном закінчення їх дії не раніше, ніж 31.12.2026 року […]».
Зі змісту зазначеної вимоги вбачається, що Замовник вимагає наявність в учасника не менше 5 власних або партнерських АГЗС, розташованих на території м. Чернігова. Зі змісту зазначеної вимоги також вбачається, що тендерні пропозиції, які будуть подані учасниками, які не зможуть запропонувати не менше 5 власних або партнерських АГЗС, розташованих на території м. Чернігова, будуть відхилені Замовником як такі, що не відповідають умовам Тендерної документації.
З цього приводу слід зауважити, що зазначені умови обмежують можливість участі ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ» у закупівлі UA-2025-12-17-023052-a, оскільки Замовник допускає до участі в закупівлі лише тих учасників, які можуть запропонувати не менше 5 власних або партнерських АГЗС, розташованих на території м. Чернігова.
3.1. По-перше, безпідставною та необґрунтованою є вимога Замовника щодо наявності саме АГЗС.
Так, відповідно до умов пункту 4.1. Розділу 1 Тендерної документації, предметом закупівлі є «Дизельне паливо (Євро 5), бензин А-92 (Євро 5), бензин А-95 (Євро 5) (код за ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта і дистиляти) (Дизельне паливо (Євро 5) – ДК 021:2015: код 09134200-9 «Дизельне паливо», Бензин А-95, А-92 (Євро 5) – ДК 021:2015: код 09132000-3 «Бензин»)».
У той же час, вбачається, що абревіатура «АГЗС» використовується як скорочення від «Автомобільна газозаправна станція», яка надає можливість здійснювати заправку автомобілів скрапленими вуглеводневими газами.
Враховуючи, що газ скраплений не є предметом даної закупівлі, зазначена вимога безпідставною та необґрунтованою. Натомість, враховуючи, що предметом закупівлі є бензин А-92, бензин А-95 та дизельне паливо, доцільно було б використовувати абревіатуру «АЗС» (як скорочення від «Автомобільна заправна станція».
ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ» має декілька партнерських АЗС, розташованих у м. Чернігів, але лише 1 (одна) з них має можливість здійснювати заправку автомобілів скрапленими вуглеводневими газами.
За таких умов, тендерна пропозиція, яка буде подана ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ», буде відхилена Замовником як така, що не відповідає умовам Тендерної документації.
3.2. По-друге, безпідставною та необґрунтованою є вимога Замовника щодо мінімальної кількості заправних станцій (НЕ МЕНШЕ 5 власних або партнерських АГЗС, розташованих на території м. Чернігова).
Так, відповідно до статті 173 Земельного кодексу України, межа району, села, селища, міста, району у місті - це умовна замкнена лінія на поверхні землі, що відокремлює територію району, села, селища, міста, району у місті від інших територій. Межі району, села, селища, міста, району у місті встановлюються і змінюються за проектами землеустрою щодо встановлення (зміни) меж адміністративно-територіальних одиниць, які розробляються з урахуванням генеральних планів населених пунктів.
Отже, встановлені замовником межі, у яких мають бути наявні АЗС, є абстрактним та умовним поняттям, жодним чином не пов’язаним з об’єктивними характеристиками предмета закупівлі та умовами його постачання.
Крім того, Тендерна документація не містить жодних обґрунтувань щодо необхідності наявності не менше саме 5 заправних станцій.
Під час участі у закупівлі UA-2025-12-17-023052-a, ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ» має намір запропонувати низку партнерських АЗС, залучених відповідно до договору від 27.06.2025 № 24/02/3360-МТР/25, укладеного з АТ «УКРНАФТА», зокрема АС, розташовані у м. Чернігів.
Однак, серед партнерських АЗС, які має можливість запропонувати ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ», безпосередньо у межах м. Чернігова розташовані лише 4 (чотири) АЗС (м. Чернігів, Київське шосе, буд. 3, м. Чернігів, вул. Кільцева, 8, м. Чернігів, вул. Тероборони, 14А, м. Чернігів, вул. Глібова, 98).
При цьому, зазначені 4 АЗС здатні забезпечити потребу у заправці автомобілів Замовника (а також інших споживачів, розташованих у м. Чернігові), повною мірою.
Однак, за таких умов, тендерна пропозиція, яка буде подана ТОВ «УКРНАФТА-ПОСТАЧ», буде відхилена Замовником як така, що не відповідає умовам Тендерної документації.
Таким чином, зазначена вимога тендерної документації не лише є надмірною та необґрунтованою, а і здатна обмежити участь у закупівлі для учасників, які пропонують паливо, відповідно до вимог чинного законодавства, однак, мають менше 5 автозаправних станцій, розташованих на території м. Чернігова.
Отже, зазначені вимоги тендерної документації суперечать принципам здійснення закупівель, встановленим частиною 1 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», зокрема, принципу недискримінації учасників та рівного ставлення до них. Частина 4 Закону забороняє замовнику встановлювати будь-які дискримінаційні вимоги до учасників. Такі вимоги є безпідставними та протиправними.
Перелік доказів:
1. Тендерна документація щодо закупівлі UA-2025-12-17-023052-a.
2. Додаток № 2 до тендерної документації.
3. Додаток № 3 до тендерної документації.
4. Договір з АТ «УКРНАФТА».
5. Документи якості на бензин А-92.
6. Документи якості на бензин А-95.
7. Документи якості на дизельне паливо (зимове).
8. Документи якості на дизельне паливо (літнє).