Текст рішення
РІШЕННЯ
№19192-р/пк-пз від 29.12.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРДЖІ 365" (код ЄДРПОУ 41447959) від 19 грудня 2025 № UA-2025-12-17-020209-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 22.12.2025 № 18780 - р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник оскаржує вимогу надати гарантійний лист про відсутність порушень Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 27.12.2017 № 1469, з моменту отримання ліцензії і по дату оголошення відкритих торгів з особливостями, а також умову, що у разі виявлення Замовником факту порушення Ліцензійних умов пропозиція такого Учасника буде відхилена.
Як зазначає Скаржник, вимога відхиляти пропозицію учасника у разі встановлення Замовником факту порушення Ліцензійних умов НКРЕКП № 1469 створює новий критерій відхилення, який не міститься у вичерпному переліку підстав статті 17 Закону.
Підміна компетенції НКРЕКП.Контроль за дотриманням Ліцензійних умов, перевірки та застосування санкцій віднесені до повноважень НКРЕКП як регулятора.
Перенесення цього контролю у площину закупівлі (де Замовник “виявляє порушення” і відхиляє пропозицію) виходить за межі закупівельного законодавства.
Непропорційність часових меж ("з моменту отримання ліцензії").Тендерна вимога охоплює невизначено тривалий період діяльності ліцензіата і створює підстави для довільного застосування, що порушує принцип пропорційності та недискримінації, визначений статтею 5 Закону України "Про публічні закупівлі" № 922-VIII.
Правова позиція Верховного Суду.У постанові від 23.04.2020 у справі № 160/5735/19 (провадження № К/9901/1269/20) Верховний Суд вказав на неприпустимість встановлення умов, які фактично формують додаткові підстави відхилення поза межами закону.
Замовник у поясненнях по суті Скарги повідомив про виявлення ним технічної помилки, яку неможливо усунути. Замовник виявив у Закупівлі технічну помилку під час заповнення електронних полів, яку неможливо усунути, а саме електронне поле "Річний план закупівлі". В подальшому, як зазначає Замовник, закупівля буде скасована відповідно до підпункту 2 пункту 50 Особливостей.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 5 розділу ІІІ Документації ведення господарської діяльності з постачання електричної енергії учасником закупівлі повинно повністю відповідати вимогам, що передбачені згідно постанови НКРЕКП від 27.12.2017 року № 1469 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу". У складі тендерної пропозиції учасник надає гарантійний лист про відсутність порушень (з моменту отримання ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу та по дату оголошення відкритих торгів з особливостями) Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року № 1469 (далі – Ліцензійні умови). Наведена у гарантійному листі інформація повинна бути достовірною та може бути перевірена замовником. У разі, якщо замовником буде виявлено, що учасник порушував вказані вище Ліцензійні Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції У складі тендерної пропозиції учасник надає гарантійний лист про відсутність порушень (з моменту отримання ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу та по дату оголошення відкритих торгів з особливостями) Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року № 1469 (далі – Ліцензійні умови). Наведена у гарантійному листі інформація повинна бути достовірною та може бути перевірена замовником. У разі, якщо замовником буде виявлено, що учасник порушував вказані вище Ліцензійні умови, пропозиція такого Учасника буде відхилена.
Листом від 03.04.2024 № 3437/14.1.1/7-24 НКРЕКП повідомило, зокрема, наступне:
"Згідно з положеннями частини п’ятої статті 19 Закону про НКРЕКП у разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання НКРЕКП, за результатами якого НКРЕКП приймає рішення про застосування до суб'єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої Законом про НКРЕКП, яке оформлюється постановою НКРЕКП, та рішення щодо усунення порушень, виявлених під час здійснення контролю, яке оформлюється розпорядженням НКРЕКП. Згідно з положеннями частини другої статті 22 Закону про НКРЕКП за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб’єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, та суб’єктів, що належать до особливої групи споживачів, Регулятор може застосовувати санкції у вигляді:
1) застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень;
2) накладення штрафу;
3) зупинення дії ліцензії;
4) анулювання ліцензії.
… Відповідно до пунктів 10.7 – 10.10 Порядку контролю суб'єкт зобов'язаний усунути порушення у визначений рішенням строк та надати до НКРЕКП письмовий звіт про усунення порушень з належним чином завіреними копіями підтверджувальних документів у строк, визначений рішенням, або у разі відсутності у ньому такого строку не пізніше 15 робочих днів після їх усунення.
Якщо суб'єкт не виконав рішення НКРЕКП щодо усунення порушень вимог законодавства, видане за результатами проведення перевірки, у визначений рішенням строк, НКРЕКП приймає рішення про проведення позапланової виїзної перевірки.
… Підстави, відповідно до яких НКРЕКП має право прийняти рішення про зупинення дії ліцензії (повністю або частково) та про припинення дії (анулювання) ліцензії, визначені пунктом 6.4 глави 6 та пунктом 7.1 глави 7 Порядку ліцензування видів господарської діяльності, державне регулювання яких здійснюється Національною комісією, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, затвердженого постановою НКРЕКП від 03.03.2020 № 548 (далі – Порядок ліцензування).
При цьому у період дії в Україні воєнного стану та протягом 30 робочих днів після його закінчення розгляд питань щодо зупинення дії ліцензії та припинення дії (анулювання) ліцензії здійснюється з урахуванням пункту 1 постанови НКРЕКП від 26.03.2022 No 350 "Про особливості ліцензування у сферах енергетики та комунальних послуг у період дії в Україні воєнного стану".
Так, пунктом 6.4 глави 6 Порядку ліцензування встановлено, що НКРЕКП має право прийняти рішення про зупинення дії ліцензії (повністю або частково) у разі настання таких підстав:
… 2) складення акта про невиконання рішення про усунення порушень ліцензійних умов та законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг за результатами перевірки НКРЕКП до повного виконання ліцензіатом такого рішення, але не більше шести місяців з дня набрання чинності рішенням про зупинення дії ліцензії;
Відповідно до пункту 7.1 глави 7 Порядку контролю НКРЕКП має право прийняти рішення про припинення дії (анулювання) ліцензії у разі настання таких підстав:
… 2) наявність акта перевірки, якою виявлено факт неусунення ліцензіатом протягом строку зупинення дії ліцензії підстав, що стали причиною для її зупинення;
Пунктом 6.5 глави 6 Порядку ліцензування встановлено, що у разі встановлення наявності підстав для зупинення дії ліцензії повністю або частково НКРЕКП протягом тридцяти календарних днів з дня виявлення таких підстав має право прийняти рішення про зупинення дії ліцензії Рішення НКРЕКП про зупинення дії ліцензії на підставі відповідного акта перевірки або несплати за видачу ліцензії набирає чинності через десять робочих днів з дня його прийняття. Крім того, відповідно до пункту 6.9 глави 6 Порядку ліцензування для відновлення дії ліцензії ліцензіат надає заяву про усунення підстав, що стали причиною для зупинення дії ліцензії, разом із підтверджуючими документами і відомостями.
Якщо підтвердні документи містять повну інформацію про усунення підстав, що стали причиною для зупинення дії ліцензії, НКРЕКП приймає рішення про відновлення дії ліцензії повністю або частково протягом двадцяти днів з дня надання заяви про усунення підстав, що стали причиною для зупинення дії ліцензії".
Відповідно до інформації, що міститься у Ліцензійному реєстрі Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (доступ до якого є вільним) зазначено:
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРДЖІ 365"
Постачання електричної енергії споживачу Статус ліцензії - чинна Номер рішення 980 Дата рішення 11.09.2018 Дата початку дії ліцензії 12.09.2018 Дата зупинення дії ліцензії - інформація відсутня Дата відновлення дії ліцензії - інформація відсутня.
Дата закінчення дії ліцензії - інформація відсутня.
За таких умов, враховуючи інформацію, що міститься у листі НКРЕКП, наявність у суб'єкта господарювання, зокрема, порушень Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії, застережень щодо недопущення надалі недотримання вимог нормативно-правових актів, штрафів, та за умови усунення суб'єктом господарювання підстав, що стали причиною для зупинення дії ліцензії, а також відсутність рішень НКРЕКП, зокрема, щодо анулювання дії ліцензії не позбавляє можливості суб'єкта господарювання здійснювати відповідну господарську діяльність, зокрема, щодо постачання електричної енергії.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які нададуть гарантійний лист про відсутність порушень (з моменту отримання ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу та по дату оголошення відкритих торгів з особливостями) Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу, затверджених постановою НКРЕКП від 27 грудня 2017 року № 1469, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник оскаржує вимогу надати довідку щодо застосування заходів із захисту довкілля при виконанні договору та свідоцтво Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України або інший документ, що підтверджує отримання працівником учасника знань (диплом/курси/семінари тощо) щодо організації природоохоронних робіт та вимог екологічного законодавства.
Порушення, на думку Скаржника, полягає у такому:
Вимога фактично є вимогою до персоналу учасника. Зміст вимоги (обов’язкове підтвердження знань працівника учасника) за своєю правовою природою відповідає критерію "наявність працівників відповідної кваліфікації", що є кваліфікаційним критерієм пункту 2 частини другої статті 16 Закону.
Оскільки предмет закупівлі – електрична енергія, замовник не має права встановлювати подібні вимоги до персоналу, що прямо випливає з пункту 29 Особливостей.
Вимога не випливає з національного стандарту якості електроенергії.
Національний стандарт ДСТУ EN 50160:2023 регламентує технічні характеристики напруги електропостачання. Він не встановлює вимог щодо екологічної освіти/сертифікації працівників постачальника як умови участі в торгах. Отже вимога виходить за межі допустимого регулювання предмета закупівлі та суперечить пункту 29 Особливостей у частині прив’язки вимог до національного стандарту.
Вимога створює додатковий бар’єр участі та звужує коло учасників без зв’язку з якістю електроенергії як товару.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 2 розділу V Документації у складі тендерної пропозиції учасники повинні надати довідку щодо застосування Учасником заходів із захисту довкілля при виконанні умов Договору із постачання електричної енергії. Окрім цього, за вказаною довідкою учасники повинні надати свідоцтво, що видане Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, або інший документ, що підтверджує отримання працівником учасника знань з організації природоохоронних робіт та основних вимог законодавчих та нормативно-правових актів у сфері охорони навколишнього природного середовища або документ про отримання знань на курсах, семінарах тощо в відповідних навчальних закладах/центрах тощо щодо організації природоохоронних робіт та основних вимог законодавчих та нормативно-правових актів у сфері охорони навколишнього природного середовища.
Відповідно до додатку 5 Документації у складі Пропозиції учасники повинні надати довідку щодо застосування Учасником заходів із захисту довкілля при виконанні умов Договору із постачання електричної енергії. Окрім цього, за вказаною довідкою учасники повинні надати свідоцтво, що видане Міністерством захисту довкілля та природних ресурсів України, або інший документ, що підтверджує отримання працівником учасника знань з організації природоохоронних робіт та основних вимог законодавчих та нормативно-правових актів у сфері охорони навколишнього природного середовища або документ про отримання знань на курсах, семінарах тощо в відповідних навчальних закладах/центрах тощо щодо організації природоохоронних робіт та основних вимог законодавчих та нормативно-правових актів у сфері охорони навколишнього природного середовища.
Замовник не обгрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати наведені вище документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Слід зазначити, що національні стандарти для електричної енергії не передбачають необхідності наявності вищезазначених документів.
За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються із вимогами Особливостей в цій частині.
Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник оскаржує вимогу надати лист (інформацію) від уповноваженого органу про відсутність (не перебування) Учасника у переліку осіб, пов’язаних з провадженням терористичної діяльності або щодо яких застосовано міжнародні санкції, при цьому Замовник посилається на постанову Кабінету Міністрів України від 22.07.2020 № 622.
Невизначеність органу та процедури видачі документа. Формулювання "лист від уповноваженого органу" не визначає чіткого суб’єкта, порядку та форми отримання документа, що саме по собі створює правову невизначеність і ризик довільного застосування.
Фактична неможливість виконання вимоги.
Скаржник зазначає, що отримати такий лист неможливо, оскільки відповідний орган не видає листи такого змісту. Це перетворює вимогу на бар’єр участі та порушує принцип добросовісної конкуренції та пропорційності (стаття 5 Закону № 922-VIII).
Ознаки вимоги документального підтвердження інформації, яка має публічний характер.
Як зазначає Скаржник, астина четверта статті 22 Закону забороняє вимагати документальне підтвердження публічної інформації. Вимога індивідуального листа є надмірною і дискримінаційною, якщо інформація може бути перевірена іншим шляхом у межах компетенції Замовника.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 2 розділу V Документації також у складі тендерної пропозиції учасники повинні надати лист (інформацію) від уповноваженого органу про відсутність (не перебування) Учасника у переліку осіб, пов’язаних з провадженням терористичної діяльності або стосовно яких застосовано міжнародні санкції. Перелік осіб, пов’язаних з провадженням терористичної діяльності або стосовно яких застосовано міжнародні санкції формується згідно Постанови КМУ № 622 від 22.07.2020.
Додатком 5 Документації передбачений лист (інформацію) від уповноваженого органу про відсутність (не перебування) Учасника у переліку осіб, пов’язаних з провадженням терористичної діяльності або стосовно яких застосовано міжнародні санкції.
Перелік осіб, пов’язаних з провадженням терористичної діяльності або стосовно яких застосовано міжнародні санкції формується згідно Постанови КМУ № 622 від 22.07.2020.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати лист (інформацію) від уповноваженого органу про відсутність (не перебування) Учасника у переліку осіб, пов’язаних з провадженням терористичної діяльності або стосовно яких застосовано міжнародні санкції, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ЖИТЛОВО-ЕКСПЛУАТАЦІЙНА КОНТОРА БАРИШІВСЬКОЇ СЕЛИЩНОЇ РАДИ" (ЄДРПОУ 23570929) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Електрична енергія", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-12-17020209-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Інна РОМАНЕНКО
Скарга
СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації
СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Прийняти цю скаргу до розгляду в порядку статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації закупівлі UA-2025-12-17-020209-a шляхом виключення або належного коригування дискримінаційних вимог, а саме: 2.1) виключити вимогу гарантійного листа про «відсутність порушень Ліцензійних умов НКРЕКП № 1469 з моменту отримання ліцензії» та положення про відхилення пропозиції у разі виявлення Замовником порушень; 2.2) виключити вимогу про надання екологічної довідки разом із документами про спеціальні екологічні знання працівника (свідоцтво/диплом/курси/семінари) як таку, що є вимогою до персоналу та не випливає з ДСТУ EN 50160:2023; 2.3) виключити вимогу щодо листа (інформації) «від уповноваженого органу» про відсутність (не перебування) Учасника у переліку осіб, пов’язаних з провадженням терористичної діяльності або стосовно яких застосовано міжнародні санкції (постанова Кабінету Міністрів України від 22.07.2020 № 622), як таку, що є невизначеною, фактично невиконуваною та дискримінаційною.
1) Гарантійний лист про «відсутність порушень Ліцензійних умов» з моменту отримання ліцензії та умова відхилення пропозиції у разі виявлення порушень
Порушення полягає у такому:
Запровадження додаткової підстави для відхилення, не передбаченої статтею 17 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII.Вимога відхиляти пропозицію учасника у разі встановлення Замовником факту порушення Ліцензійних умов НКРЕКП № 1469 створює новий критерій відхилення, який не міститься у вичерпному переліку підстав статті 17 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII.
Підміна компетенції НКРЕКП.Контроль за дотриманням Ліцензійних умов, перевірки та застосування санкцій віднесені до повноважень НКРЕКП як регулятора. Перенесення цього контролю у площину закупівлі (де Замовник “виявляє порушення” і відхиляє пропозицію) виходить за межі закупівельного законодавства.
Непропорційність часових меж («з моменту отримання ліцензії»).Тендерна вимога охоплює невизначено тривалий період діяльності ліцензіата і створює підстави для довільного застосування, що порушує принцип пропорційності та недискримінації, визначений статтею 5 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII.
Правова позиція Верховного Суду.У постанові від 23.04.2020 у справі № 160/5735/19 (провадження № К/9901/1269/20) Верховний Суд вказав на неприпустимість встановлення умов, які фактично формують додаткові підстави відхилення поза межами закону.
2) Екологічні вимоги: довідка про заходи із захисту довкілля + документ про екологічні знання працівника (свідоцтво/диплом/курси)
Порушення полягає у такому:
Вимога фактично є вимогою до персоналу учасника.Зміст вимоги (обов’язкове підтвердження знань працівника учасника) за своєю правовою природою відповідає критерію «наявність працівників відповідної кваліфікації», що є кваліфікаційним критерієм пункту 2 частини другої статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII.
Пункт 29 Особливостей (Постанова Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178) забороняє застосовувати вимоги до персоналу у закупівлях електричної енергії.
Оскільки предмет закупівлі – електрична енергія, замовник не має права встановлювати подібні вимоги до персоналу, що прямо випливає з пункту 29 Особливостей.
Вимога не випливає з національного стандарту якості електроенергії.
Національний стандарт ДСТУ EN 50160:2023 регламентує технічні характеристики напруги електропостачання. Він не встановлює вимог щодо екологічної освіти/сертифікації працівників постачальника як умови участі в торгах. Отже вимога виходить за межі допустимого регулювання предмета закупівлі та суперечить пункту 29 Особливостей у частині прив’язки вимог до національного стандарту.
Дискримінаційність та непропорційність (стаття 5 і частина четверта статті 22 Закону № 922-VIII).
Вимога створює додатковий бар’єр участі та звужує коло учасників без зв’язку з якістю електроенергії як товару.
3) Лист «уповноваженого органу» про відсутність у санкційно-терористичних переліках (постанова Кабінету Міністрів України від 22.07.2020 № 622)
Порушення полягає у такому:
Невизначеність органу та процедури видачі документа.
Формулювання «лист від уповноваженого органу» не визначає чіткого суб’єкта, порядку та форми отримання документа, що саме по собі створює правову невизначеність і ризик довільного застосування.
Фактична неможливість виконання вимоги.
Скаржник зазначає, що отримати такий лист неможливо, оскільки відповідний орган не видає листи такого змісту. Це перетворює вимогу на бар’єр участі та порушує принцип добросовісної конкуренції та пропорційності (стаття 5 Закону № 922-VIII).
Ознаки вимоги документального підтвердження інформації, яка має публічний характер.
Частина четверта статті 22 Закону № 922-VIII забороняє вимагати документальне підтвердження публічної інформації. Вимога індивідуального листа є надмірною і дискримінаційною, якщо інформація може бути перевірена іншим шляхом у межах компетенції Замовника.
IV. Порушення прав та інтересів Скаржника
Оскаржувані положення:
створюють додаткові критерії допуску/відхилення поза межами статті 17 Закону № 922-VIII;
запроваджують заборонені у закупівлях електричної енергії вимоги до персоналу (пункт 29 постанови КМУ № 1178);
вимагають документ, який фактично не видається, що унеможливлює участь у закупівлі.
Це порушує право Скаржника на участь у закупівлі на рівних та недискримінаційних умовах.