ФБМЕС-25П-118-ВО Поточний ремонт автоматичної системи пожежогасіння будівля комори м. Одеса, вул. 5-та Заводська, Х

Текст рішення

РІШЕННЯ

№19289-р/пк-пз від 30.12.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "РАДАР-ПІВДЕНЬ" (Код ЄДРПОУ: 42655189) від 19 грудня 2025 № UA-2025-12-15-017204-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 23.12.2025 №18894-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що згідно з вимогою додатку 3 Документації Замовником встановлена наступна дискримінаційна вимога до учасників, а саме надати:

"Довідку у довільній формі про відсутність заблокованих податкових накладних/розрахунків коригувань".

Скаржник повідомляє, що послуги , які передбачені предметом закупівлі здійснюються на основі Ліцензії на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, отримання якої передбачено Ліцензійними умовами провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 23 листопада 2016 № 852 (далі-Ліцензійні умови).

Дані Ліцензійні умови визначають вичерпний перелік вимог, обов’язкових для виконання ліцензіатом, та вичерпний перелік підтвердних документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення.

Ліцензійні умови не встановлюють обов’язкову відсутність у суб’єктів господарської діяльності з надання послуг і виконання робіт протипожежного призначення заблокованих податкових накладних/розрахунків коригувань.

Дана вимога розрахована на тих учасників торгів, в яких відсутні заблоковані податкові накладні/розрахунки коригувань, що є дискримінаційним по відношенню до інших учасників торгів, в тому числі Скаржника.

Вимога може бути виконана лише певними учасниками, які вже "очистили" свої податкові накладні або не мають проблем з їх реєстрацією, що є не завжди об'єктивним критерієм.

Блокування ПН може статися через технічні збої або помилки контролюючих органів, а не через вину учасника.

Це питання, що стосується податкових відносин між учасником та ДПС, і його вирішення не завжди прямо впливає на здатність учасника виконати роботи/надати послуги.

Блокування реєстрації податкових накладних – та проблема, з якою стикався майже кожен платник ПДВ і часто під блокування потрапляють платники ПДВ, що добросовісно ведуть облік. Заблокована податкова накладна не може бути причиною для відхилення пропозиції учасника, якщо податок по даній накладній сплачено у відповідні терміни.

Підтвердженням сплати податків підприємством є відповідна довідка з ДПС про відсутність заборгованості з податків і зборів. Отже, вимога про надання довідки про відсутність заблокованих податкових накладних/розрахунків коригувань є незаконною та такою, що обмежує в участі потенційних учасників.

Крім того, ні Закон, ні Особливості не передбачають такої підстави для відхилення Пропозиції учасника як наявність заблокованих податкових накладних.

Для Скаржник, як потенційного учасника дана вимога є дискримінаційною, оскільки він не застрахований від того, що на момент подання Пропозиції або на момент розгляду документів, виявиться факт заблокованих податкових накладних, з підстав, які від Скаржника не залежали, і це стане підставою для відхилення Пропозиції, що є дискримінаційним для Скаржника.

Взяти участь у закупівлі та розраховувати на перемогу зможуть лише ті учасники закупівлі, які не мають заблокованих податкових накладних, що є дискримінаційним по відношенню до Скаржника як потенційного учасника закупівлі.

Отже, оскаржувана вимога тендерної документації Замовника не узгоджуються з положеннями чинного законодавства України, Скаржник вважає оскаржувану вимогу Замовника незаконною.

Вимоги Документації в цій частині суперечать нормам чинного законодавства та не узгоджуються з вимогами Ліцензійних умов.

Враховуючи вищевикладене, Скаржник просить зобов’язати Замовника внести відповідні зміни до додатку 3 Документації та виключити вимогу про надання довідки у довільній формі про відсутність заблокованих податкових накладних/розрахунків коригувань.

Замовник зазначає, що Ліцензійні умови — це вичерпний перелік обов'язкових організаційних, кваліфікаційних, технологічних та інших спеціальних вимог (що встановлені Кабінетом Міністрів України або іншим уповноваженим органом), які суб'єкт господарювання повинен виконувати, щоб отримати та провадити певний вид діяльності.

У Скаржника наявні основні засоби та необхідна кількість кваліфікованого персоналу, які є одним з умов при реєстрації податкової накладної. Але наявність ліцензії не охоплює весь перелік підстав, які використовуються при блокуванні податкових накладних відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 11.12.2019 №1165 "Про затвердження порядків з питань зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних, наказом Міністерством Фінансів України від 12.12.2019 №520 "Про затвердження Порядку прийняття рішень про реєстрацію/відмову в реєстрації податкових накладних/розрахунків коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних".

З поновленням роботи Єдиного реєстру податкових накладних після запровадження військового стану на території України відновилося і блокування реєстрації податкових накладних та розрахунків коригування (далі ЄРПН ПН/РК).

Після змін, які були внесені до "Порядку зупинення реєстрації податкової накладної/розрахунку коригування в Єдиному реєстрі податкових накладних", затвердженого постановою КМУ від 11.12.2019 №1165 кількість випадків блокування ПН/РК в Україні значно збільшилася. Збільшилась і кількість заблокованих ПН/РК в ЄРПН контрагентів АТ "Укрзалізниця" (далі – Товариство). Як наслідок Товариство недоотримає податковий кредит та має сплачувати більше до держбюджету.

Порядок зупинення реєстрації ПН/РК регулюються постановою №1165. Цією Постановою №1165 визначено критерії ризиковості платника податку (додаток 1 до Постанови 1165), показники за якими визначається позитивна податкова історія платника податку (додаток 2 до Постанови 1165) та критерії ризиковості здійснення операцій (додаток 3 до постанови 1165). Тобто у разі якщо платник податку відповідає встановленим критеріям то реєстрація податкових накладних зупиняється в ЄРПН за результатами автоматизованого моніторингу.

На практиці, в більшості випадків реєстрація ПН/РК контрагентів зупиняється контролюючим органом у разі виявлення інформації, що контрагент не є виробником зазначених у ПН/РК товарів та згідно з даними ЄРПН не встановлено фактів придбання цих товарів; у контрагента відсутні основні засоби та немає необхідної кількості кваліфікованого персоналу.

Відповідно до п. 10 Постанови 1165 контролюючий орган протягом операційного дня в електронній формі надсилає повідомлення про зупинення реєстрації ПН/РК в ЄРПН (із зазначенням причин такого зупинення) тільки платнику податку, що відправив ПН/РК на реєстрацію. Таким чином, причину зупинення реєстрації в ЄРПН ПН/РК контрагентів Товариства може дізнатись тільки звернувшись до контрагента і тільки контрагент має право протягом 365 календарних днів подати копії документів та письмові пояснення до контролюючих органів для відновлення реєстрації ПН/РК.

Внаслідок блокування реєстрації ПН/РК в ЄРПН контрагентів Товариства не має можливості скористатись правом на податковий кредит, що призводить до зменшення оборотних коштів підприємства, а у випадку невідшкодування цих коштів (20% від бази оподаткування податку на додану вартість) до утворення збитків від здійснення операцій з придбання товарів/послуг.

В майбутньому у разі здійснення перевірок податковими органами структурних підрозділів Товариства існує ризик, що такі операції будуть визнані "фіктивними" що призведе до сплати "живими коштами" донарахований податок на прибуток, а також штрафні санкції у розмірі 25% від донарахованої суми податку на прибуток та пеню за кожний календарний день прострочення у розмірі 120% річних облікової ставки Національного банку України.

Відповідно до п.201.10ПКУ відсутність факту реєстрації платником податку – продавцем товарів/послуг податкових накладних в ЄРПН не дає права покупцю на включення сум податку на додану вартість до податкового кредиту та не звільняє продавця від обов’язку включення суми податку на додану вартість, вказаної в податковій накладній, до суми податкових зобов’язань за відповідний звітний період.

Тому внаслідок відсутності реєстрації ПН/РК в ЄРПН контрагентом Товариство не має можливості скористатись правом на податковий кредит, що призводить до зменшення оборотних коштів підприємства, а у випадку невідшкодування цих коштів (20% від бази оподаткування податку на додану вартість) до утворення збитків від здійснення операцій з придбання товарів/послуг.

На підставі викладеного, внесена до тендерної документації вимога щодо надання учасником довідки в довільній формі стосовно заблокованих податкових накладних спрямована з метою попередження блокування ПН/РК в ЄРПН та/або не подання на реєстрацію ПН/РК в ЄРПН контрагентами Товариства, що не суперечить Закону України "Про публічні закупівлі" та чиних у 2025 році "Особливостей" (Постанова № 1178).

Крім того, Замовник самостійно не може перевірити зазначену інформацію у відкритих джерелах у вільному доступі.

Також Замовник скористався правом самостійного встановлення вимоги до додатку 3 тендерної документації згідно частини 3 статті 22 Закону не порушуючи вимог статті 5 Закону, які не призведуть до штучного або умисного обмеження потенційних учасників.

Таким чином, вимога щодо надання довідки в довільній формі визначеної в додатку 3 Документації відповідає вимогам Законодавства України про публічні закупівлі та не є дискримінаційною, як зазначає Скаржник.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить перелік документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника іншим вимогам замовника:

Інші документи від Учасника, що вимагаються Замовником:

- Довідку у довільній формі про відсутність заблокованих податкових накладних/розрахунків коригувань.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати довідку у довільній формі про відсутність заблокованих податкових накладних/розрахунків коригувань, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особі філії "Центр будівельно-монтажних робіт та експлуатації будівель і споруд" (код ЄДРПОУ: 41149437) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "ФБМЕС-25П-118-ВО Поточний ремонт автоматичної системи пожежогасіння будівля комори м. Одеса, вул. 5-та Заводська, Х", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-12-15-017204-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

Скарга на дискримінаційні вимоги тендерної документації