09130000-9 Нафта і дистиляти. Бензин А-95; Дизельне паливо

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 19294-р/пк-пз від 30.12.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ: 45880693) від 19 грудня 2025 № UA-2025-12-15-014773-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 22.12.2025 № 18811-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

Замовник шляхом завантаження на веб-порталі Уповноваженого органу листа надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник, посилаючись на пункт 11 додатку 3 Документації, пункти 5.4, 6.3.3 додатку 5 Документації, зазначає, що Замовник визначає дискримінаційні умови щодо наявності у учасника (Постачальника згідно Проєкту договору про закупівлю):

- власних або орендованих (автозаправних станцій) АЗС, – в частині обмеження можливості взяти участь у закупівлі саме власникам або орендарям АЗС, оскільки передбачає надання учасником переліку саме власних або орендованих АЗС та аналогічні вимоги згідно умов Проєкту договору.

Скаржник повідомляє, що згідно умов додатку 3 Документації:

- п. 4 Місце поставки (передачі) Товару Замовнику: здійснюється на АЗС, що знаходяться в межах 10-ти кілометрів від адреси Замовника 08801, Київська область, м.

Миронівка, пров. Стрільця, 9;

- п. 2. Місце поставки талонів та/або скретч-карток та/або паливних карток: 08801, Київська обл., Обухівський район, м. Миронівка, пров. Стрільця, 9, або до найближчого відділення поштового перевізника;

- п. 3. Строк поставки талонів та/або скретч-карток та/або паливних карток:

протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту проведення оплати за Товар, відповідно до заявок (письмової або за допомогою електронного зв’язку) Замовника. Строк поставки товару відповідно умов Договору.

На думку Скаржника, Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, оскільки встановивши вимоги щодо наявності АЗС у праві власності/оренди у учасника, - Замовник обмежує вимогою щодо права усіх видів "права власності" (належні конкретному власнику правомочності володіння, користування та розпорядження своїм майном - ця тріада правомочностей належить у сукупності тільки власнику). Такі умови дискримінуються Скаржника та нівелюють принципи проведення публічних закупівель закріплених в ст. 5 ЗУ "Про публічні закупівлі", а саме:

добросовісна конкуренція серед учасників; недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Скаржник повідомляє, що він планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "БРСМ-Нафта" (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги).

Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливномастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).

З урахуванням норм Цивільного кодексу України, між Скаржником та його партнером (мережею АЗС) було укладено договір, який містить умови, що були визначені між сторонами на момент підписання. За своєю правовою природою, укладений між Скаржником та мережею АЗС партнера договір - має ознаки договору купівлі-продажу (закріплені ст. 655-656 ЦКУ).

Скаржник зазначає, що партнерські договори купівлі-продажу товару Скаржника та власника мережі АЗС/емітента талонів мають відповідність нормам законодавства. За договором купівлі-продажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає у власність або зобов'язується прийняти майно (товар) у власність і сплатити за нього певну грошову суму.

Скаржник зазначає, що оскільки Замовник встановив вимогу щодо власних або орендованих АЗС, Замовник встановлює таким чином вимогу щодо наявності АЗС у праві власності, або оренди саме у учасника.

При цьому в сукупності з іншими вимогами тендерної документації, зокрема щодо місцезнаходження АЗС (знаходяться в межах 10-ти кілометрів від адреси Замовника 08801, Київська область, м. Миронівка, пров. Стрільця, 9) – Замовником фактично встановлені умови, за якими взяти участь у відповідній процедурі закупівлі зможе дуже обмежена кількість постачальників ПММ, які можуть запропонувати АЗС саме у праві власності/оренді в учасника.

На думку Скаржника, така вимога тендерної документації дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівліпродажу товару (палива за талонами).

Скаржник повідомляє, що для того, щоб бути учасником ринку продажу пального, законодавством не передбачено обов'язку бути при цьому власником/орендарем автозаправних станцій, або емітентом талонів. Відповідне твердження має законодавче обґрунтування в частині права юридичної особи здійснювати перепродаж Товару, яке належить власникові Товару, закріплене в ст. 658 Цивільного кодексу України.

Скаржник зазначає, що він може задовільнити потребу Замовника в отриманні, відповідно до умов, зазначених в Проєкті Договорі (Додаток 5 Тендерної документації):

Постачальник зобов'язується у 2026 році поставити Замовнику товари згідно ДК 021:2015 код 09130000-9 "Нафта і дистиляти" Бензин А-95, Дизельне паливо (талони та/або скретчкартки та/або паливні картки) (надалі - Товар), в асортименті, кількості та за цінами, які визначені у Специфікації (Додаток № 1 до договору), АЛЕ ПРИ ЦЬОМУ об’єктів автозаправних станцій саме у праві власності/оренди – Скаржник не має, але при цьому має партнерські відносини з мережею АЗС по всій території України та в межах 10 км від адреси Замовника на виконання тим самим зобов’язанням.

З огляду на вищезазначене, Скаржник вимагає виключити наступні умову тендерної документації - наявність власних або орендованих (автозаправних станцій) АЗС у учасника згідно вимог тендерної документації та у праві власності/оренді у Постачальника згідно умов Проєкту договору, шляхом зміни умови документації таким чином, щоб учасники, які пропонують мережу АЗС партнера мали можливість прийняти участь у закупівлі, або шляхом виключення відповідної умови.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

Замовник зазначає, що ним згідно з протоколом від 20.12.2025 № 5-2026 внесено зміни до Документації.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні характеристики предмета закупівлі.

11. Учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції документ в довільній формі про перелік власних або орендованих (автозаправних станцій) АЗС із зазначенням адреси місцезнаходження.

Додаток 5 Документації містить проєкт договору, у якому зазначено, зокрема:

"5.4. Постачальник забезпечує цілодобову передачу Товару на власних (орендованих або партнерських) автозаправних станціях. Перелік АЗС (АЗК) Постачальника, на яких буде здійснюватися заправка автотранспорту Замовника, визначений у Додатку №2, який є невід'ємною частиною Договору.

6.3. Постачальник зобов'язаний:

6.3.3. Інші обов'язки:

Гарантувати цілодобову передачу Товару на власних (орендованих або партнерських) автозаправних станціях на підставі талонів та/або скретч-карток та/або паливних карток, які видає у відповідності до заявок Замовника на умовах цього Договору.

Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 20.12.2025 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції, зокрема:

Додаток 4 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні характеристики предмета закупівлі.

11.

Учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції документ в довільній формі про перелік АЗС на яких буде відпускатись Товар із зазначенням адреси місцезнаходження.

Додаток 5 Документації містить проєкт договору, у якому зазначено, зокрема:

"5.4. Постачальник забезпечує цілодобову передачу Товару на автозаправних станціях.

Перелік АЗС (АЗК) Постачальника, на яких буде здійснюватися заправка автотранспорту Замовника, визначений у Додатку №2, який є невід'ємною частиною Договору.

6.3. Постачальник зобов'язаний:

6.3.3. Інші обов'язки:

Гарантувати цілодобову передачу Товару на автозаправних станціях на підставі талонів та/або скретч-карток та/або паливних карток, які видає у відповідності до заявок Замовника на умовах цього Договору".

Враховуючи викладене, Замовником усунуто порушення, зазначені у Скарзі.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

2. Скаржник, посилаючись на п. 11.1 додатку 5 Документації, зазначає, що Замовник визначає умови тендерної документації, що суперечать чинним нормативноправовим актам станом на дату публікації оголошення про проведення процедури закупівлі, зокрема в частині визначення підстав зміни істотних умов не у відповідності до п. 19 Особливостей.

Замовником в проєкті договору (додаток 5 Документації) визначено, що істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків передбачених ч.5 ст.41 Закону.

Згідно з ч. 1 розділу І "Загальні положення" Документації Документацію розроблено відповідно до вимог Закону та Особливостей.

Скаржник повідомляє, що станом на день оголошення процедури відкритих торгів з особливостями та публікації їх в електронній системі закупівель, тендерна документація повинна бути розроблена на підставі норм Особливостей, які у п. 19 передбачають, що випадки зміни істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13 цих особливостей, зокрема згідно пп. 2 узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати 50 відсотків ціни за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю.

Скаржник зазначає, що проєкт договору, викладений в Додатку № 5 до тендерної документації, не містить вищезазначеного випадку зміни істотних умов та посилання на п.

19 Особливостей.

На думку Скаржника, Замовнику необхідно привести тендерну документацію у відповідність до вимог чинного законодавства, зокрема, включити випадок внесення змін до Істотних умов Договору про закупівлю в частині пп. 2 п. 19 Особливсотей.

З огляду на вищезазначене, Скаржник вимагає включити наступну умову до тендерної документації (зокрема до умов Проєкту договору):

- Випадок зміни істотні умови договору про закупівлю шляхом узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю. Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати 50 відсотків ціни за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю.

Замовник з приводу зазначеного питання надає інформацію, аналогічну наведеній в пункті 1 мотивувальної частини цього рішення.

У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.

Додаток 5 Документації містить проєкт договору, у якому зазначено, зокрема:

"11.1. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків передбачених ч.5 ст.41 Законом України "Про публічні закупівлі":

- збільшення ціни за одиницю товару до 10 відсотків пропорційно збільшенню ціни такого товару на ринку у разі коливання ціни такого товару на ринку за умови, що така зміна не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю".

Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 20.12.2025 було внесено зміни до Документації та викладено в новій редакції, зокрема:

Додаток 5 Документації містить проєкт договору, у якому зазначено, зокрема:

"11.1. Істотні умови договору про закупівлю не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

- узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати 50 відсотків ціни за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю".

Враховуючи викладене, Замовником усунуто порушення, зазначені у Скарзі.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, наявні підстави для припинення розгляду Скарги.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для припинення розгляду Скарги.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Припинити розгляд скарги товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ: 45880693) від 19 грудня 2025 № UA-2025-12-15014773-a.c1.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ Сергій Наталя ЛЕНЬ Сергій

БУРЗАК

БУРЗАК

Інна РОМАНЕНКО

С. БУРЗАК

Г.

ГОРНОСТАЛЬ

І. РОМАНЕНКО Г.

ГОРНОСТАЛЬ

І. РОМАНЕНКО Є.

БЄГАЛОВ

С. БУРЗАК

Г.

ГОРНОСТАЛЬ

І. РОМАНЕНКО С.

БУРЗАК

Скарга

СКАРГА на умови тендерної документації