Електрична енергія

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 19205-р/пк-пз від 29.12.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРДЖІ 365" (код ЄДРПОУ: 41447959) від 19 грудня 2025 № UA-2025-12-15-009888-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 22.12.2025 № 18799-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що вимога отримати індивідуальний документ НКРЕКП (довідку/лист, адресований учаснику) про відсутність штрафів у 2024 та/або 2025 роках встановлює додатковий критерій допуску, який не передбачений статтею 17 Закону України "Про публічні закупівлі" № 922-VIII як підстава для відмови/відхилення. Наявність чинної ліцензії НКРЕКП є правовою підставою здійснення діяльності постачальника; закон не пов’язує право участі у закупівлі з "відсутністю штрафів регулятора" за конкретні роки.

Вимога про відсутність штрафів у 2024/2025 роках є невизначеним критерієм "доброчесності", який може бути застосований Замовником як фактична підстава відхилення поза межами Закону № 922-VIII, що порушує статтю 5 та частину четверту статті 22 Закону № 922-VIII.

Додатково вимога "листа учасника про видачу ліцензії" є формальною, а інформація про ліцензію як правило підтверджується наявністю чинної ліцензії та даними регулятора;

вимога дублює підтвердження правового статусу учасника без об’єктивної необхідності.

Скаржник також зазначає, що вимога надати сертифікат "Внутрішній аудитор ISO 9001:2015" та підтвердження залученості особи (договір/наказ/лист-підтвердження тощо) є вимогою до наявності працівників/залучених осіб відповідної кваліфікації. Це за своєю правовою природою відповідає кваліфікаційному критерію, визначеному пунктом 2 частини другої статті 16 Закону України "Про публічні закупівлі" № 922-VIII.

Оскільки предмет закупівлі – електрична енергія, застосовується пункт 29 Постанови Кабінету Міністрів України № 1178, який встановлює, що при закупівлі електричної енергії замовник не застосовує пункти 1 і 2 частини другої статті 16 Закону № 922-VIII. Отже, встановлення вимоги до наявності "внутрішнього аудитора ISO 9001" як обов’язкової умови участі суперечить пункту 29 Особливостей.

Такі вимоги не випливають із національного стандарту якості електричної енергії (ДСТУ EN 50160:2014/2023), тобто не є вимогами до предмета закупівлі у розумінні пункту 29 Особливостей, а тому мають дискримінаційний характер за статтею 5 і частиною четвертою статті 22 Закону № 922-VIII.

Замовник зазначає, що ним внесено зміни до Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

- Лист учасника про видачу йому НКРЕКП ліцензії на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії, складеним у довільній формі. Постачання електричної енергії споживачам здійснюється електропостачальниками, які отримали відповідну ліцензію, за договором постачання електричної енергії споживачу. З метою підтвердження належного виконання вимог законодавства у сфері функціонування ринку електричної енергії, Учасник у складі тендерної пропозиції подає документ, виданий НКРЕКП у вигляді довідки або офіційного листа, адресованого Учаснику, щодо відсутності у нього у 2024 та/або 2025 роках фактів накладення штрафів за порушення нормативноправових актів, які регулюють діяльність на ринку електричної енергії, та/або за порушення Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії споживачу (затверджених постановою НКРЕКП № 1469 від 27.12.2017);

- Додатково, з метою підтвердження належного функціонування системи управління якістю та забезпечення постійного внутрішнього контролю за імплементацією вимог ISO 9001:2015 (ДСТУ ISO 9001:2015) або еквівалентної системи, Учасник у складі тендерної пропозиції подає документальне підтвердження наявності у своєму розпорядженні особи, яка має кваліфікацію внутрішнього аудитора системи менеджменту якості.

Підтвердним документом є чинний сертифікат про проходження навчання та успішну сертифікацію за програмою "Внутрішній аудитор ISO 9001:2015" (або еквівалентною програмою), виданий уповноваженим навчальним чи сертифікаційним органом, що здійснює підготовку внутрішніх аудиторів.

Учасник підтверджує наявність такої особи у своєму розпорядженні шляхом подання будь-якого документа, що засвідчує її залученість до діяльності з підтримання функціонування системи управління якістю (договір, наказ, лист-підтвердження або інший документ, що встановлює взаємовідносини між Учасником та відповідною особою).

1.1. Щодо листа учасника про видачу йому НКРЕКП ліцензії на провадження господарської діяльності з постачання електричної енергії.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

1.2. Щодо документа, виданого НКРЕКП щодо відсутності фактів накладення штрафів та підтвердження наявності в розпорядженні особи, яка має кваліфікацію внутрішнього аудитора системи менеджменту якості.

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 24.12.2025 внесено зміни до Документації та, зокрема, виключено наведені вище оскаржувані вимоги.

Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що додаток 3 встановлює не лише обов’язок надати електронну банківську гарантію, але й додаткові документи, які не є обов’язковими елементами забезпечення за Наказом № 2628 та Постановою НБУ № 639, зокрема:

- довідку банку про відсутність у принципала "гарантійних випадків" у попередніх торгах;

- документ/відомості банку про структуру власності;

- лист-згоду на внесення змін до гарантії, довідку про "несанкційність" банку тощо.

Вимога "довідки банку про гарантійні випадки" фактично формує новий критерій “репутаційної історії” учасника, який не належить до підстав статті 17 Закону № 922-VIII і може використовуватися як незаконний фільтр допуску. Крім того, такі відомості стосуються відносин клієнта з банком та історії виконання зобов’язань, що відноситься до інформації, яка може охоплюватися банківською таємницею у розумінні статті 60 Закону України "Про банки і банківську діяльність" № 2121-III.

Вимога щодо включення до гарантії істотних умов договору (кількість поставки та кінцевий строк поставки) як обов’язкових елементів гарантії створює ризик невідповідності гарантії формі та Вимогам, затвердженим Наказом № 2628, що підвищує ризик формального відхилення пропозицій і є проявом надмірного формалізму (порушення статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону № 922-VIII).

Вимоги щодо структури власності банку, "несанкційності" банку, листа-згоди на зміни до гарантії – у сукупності створюють непотрібне ускладнення забезпечення пропозиції та звужують коло учасників через ускладнення доступу до банківських продуктів, що порушує принцип пропорційності та недискримінації (стаття 5 Закону № 922VIII) та заборону дискримінаційних умов (частина четверта статті 22 Закону № 922-VIII).

Замовник зазначає, що ним внесено зміни до Документації.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції.

І. ЗАГАЛЬНІ УМОВИ:

- документів, що підтверджують надання учасником забезпечення тендерної пропозиції, а саме документом електронної банківської гарантії у вигляді файлу, збереженого у форматі, придатному для перевірки накладення електронного підпису уповноваженої службової (посадової) особи банку-гаранта на такий документ, та на офіційному веб-сайті Центрального засвідчувального органу за посиланням – http://czo.gov.ua/verify разом із довідкою з банку, який надає забезпечення тендерної пропозиції, що засвідчує обставини, за якими вказаний клієнт як учасник торгів (принципал) не вчиняв раніше порушень в рамках інших торгів (гарантійні випадки), щодо яких вказаний банк виступав Гарантом, і відповідно за якими банк-гарант виконував обов’язок по перерахуванню розміру тендерного забезпечення бенефіціару (замовнику торгів).

ІV. ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ТЕНДЕРНОЇ ПРОПОЗИЦІЇ:

Замовником вимагається надання Учасником забезпечення тендерної пропозиції у формі: електронної банківської гарантії із зобов’язанням банку у разі виникнення обставин, передбачених пунктом 3 цього ж Розділу, відшкодувати на рахунок замовника кошти у сумі забезпечення тендерної пропозиції, визначеній в тендерній документації та оголошенні про закупівлю разом із відомостями від банку, який надає забезпечення тендерної пропозиції, а також в якому відкритий валютний рахунок, у формі документа за підписом уповноваженої особи банку щодо відображення структури власності (засновників) такого банку.

Гарантія обов’язково має містити реквізити, що передбачені розділом 3 глави 2 Постанови НБУ № 639 від 15.12.2004 "Про затвердження Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах", а також відповідати Наказу Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 14 грудня 2020 року № 2628 "Про затвердження форми і Вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції" із зазначенням таких істотних умов Договору про закупівлю як кількість поставки та кінцевий строк поставки товару.

Розмір забезпечення тендерної пропозиції – не перевищує 3% очікуваної вартості закупівлі та складає:

50 000,00 грн. (п’ятдесят тисяч гривень 00 копійок). Строк дії забезпечення тендерної пропозиції – не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій.

Під обслуговуванням необхідно розуміти наявність правовідносин між сторонами щодо отримання будь-якого банківського продукту, в тому числі відкриття рахунку, але не виключно, отримання інших сервісних фінансових послуг, пов’язаних з укладанням договору про надання банківської гарантії. В складі документів тендерної пропозиції надається відповідний лист-згода від Банку-Гаранту на внесення змін до тексту банківської гарантії на вимогу Замовника щодо подовження терміну її дії та довідка (інформація) від банку, що банк-гарант не включений до переліку юридичних осіб, щодо яких державними органами України, США або країн ЄС застосовано спеціальні економічні чи інші обмежувальні санкції.

Застереження щодо випадків, у разі якщо забезпечення тендерної пропозиції не повертається учаснику вказані у пункті 3 цього Розділу.

До електронної банківської гарантії додаються: ліцензія банку або витяг з Державного реєстру банків та довіреність на уповноваженого підписанта банку або документ, що засвідчує повноваження цієї особи вчиняти дії від імені банку. Вказані документи повинні надавати підтвердження чинності повноважень підписанта банкугаранту протягом всього періоду дії забезпечення тендерної пропозиції.

Пропозиції, що не супроводжуються забезпеченням тендерної пропозиції, відхиляються Замовником відповідно до пункту 44 Постанови про особливості.

Усі витрати, пов’язані з наданням забезпечення тендерної пропозиції, здійснюються за рахунок Учасника.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Відповідно до вимог до забезпечення тендерної пропозиції / пропозиції, затверджених Наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України 14 грудня 2020 року № 2628 передбачено, зокрема:

4. У реквізитах гарантії:

8) зазначаються унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі / оголошення про проведення спрощеної закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, у форматі UA-XXXX-XX-XX-XXXXXX-X та назва і вебсайта інформаційно-телекомунікаційної системи "PROZORRO";

9) в інформації щодо тендерної документації / оголошення про проведення спрощеної закупівлі зазначаються:

дата рішення замовника, яким затверджена тендерна документація, або дата оголошення про проведення спрощеної закупівлі;

назва предмета закупівлі / частини предмета закупівлі (лота) згідно з оголошенням про проведення конкурентної процедури закупівлі / оголошенням про проведення спрощеної закупівлі;

8. Зміни до гарантії можуть бути внесені в порядку, передбаченому законодавством України, після чого вони стають невід’ємною частиною цієї гарантії.

За таких умов, вимоги Документації щодо зазначення в реквізитах гарантії таких істотних умов Договору про закупівлю як кількість поставки та кінцевий строк поставки товару, а також надання листа-згоди від Банку-Гаранту на внесення змін до тексту банківської гарантії на вимогу Замовника щодо подовження терміну її дії не узгоджуються з вимогами наведеного наказу.

Крім того, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати довідку з банку, який надає забезпечення тендерної пропозиції, що засвідчує обставини, за якими вказаний клієнт як учасник торгів (принципал) не вчиняв раніше порушень в рамках інших торгів (гарантійні випадки), щодо яких вказаний банк виступав Гарантом, і відповідно за якими банк-гарант виконував обов’язок по перерахуванню розміру тендерного забезпечення бенефіціару (замовнику торгів), довідку (інформацію) від банку, що банк-гарант не включений до переліку юридичних осіб, щодо яких державними органами України, США або країн ЄС застосовано спеціальні економічні чи інші обмежувальні санкції, а також документ за підписом уповноваженої особи банку щодо відображення структури власності (засновників) такого банку, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Відділ освіти Народицької селищної ради Житомирської області (код ЄДРПОУ: 40208700) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Електрична енергія", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-12-15-009888-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Діана ГОСТЄВА

Скарга

СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації