Дизельне паливо

Текст рішення

РІШЕННЯ

№19191 -р/пк-пз від 29.12.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОНІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ 45880693) від 18 грудня 2025 № UA-2025-12-12-018676-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 22.12.2025 № 18779 - р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає щодо дискримінаційної вимоги в частині наявності АЗС віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по в ул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області (що визначається за рухом автомобільними дорогами з твердим покриттям).

За інформацією Скаржника, Замовник визначає дискримінаційні умови щодо місцерозташування АЗС учасника:

- наявності АЗС віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області (що визначається за рухом автомобільними дорогами з твердим покриттям) – в частині обмеження відстані від МТБ Замовника до АЗС не більше 4,5 кілометрів та визначається за рухом автомобільними дорогами з твердим покриттям. Адреса матеріально-технічної бази Замовника Замовника (далі – адреса МТБ Замовника): вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області.

Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати товар на АЗС "БРСМНафта". Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами.

Скаржник може задовільнити потребу Замовника в отриманні, відповідно до умов, зазначених в Проєкті Договорі (Додаток 2 Документації): зобов’язується протягом дії Договору та відповідно до умов, зазначених в Договорі, передати Покупцеві товар за кодом ДК 021:2015 код 09130000-9 "Нафта і дистиляти" (далі – Товар) за асортиментом, цінами і кількістю, зазначеними у Специфікації (Додаток № 1 до Договору) (Найменування Товару – Дизельне паливо), але при цьому об’єктів автозаправних станцій віддаленістю саме не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника (дорогами з твердим покриттям) - зазначена мереж АЗС не має у розпорядженні.

Адреса найближчої АЗС мережі БРСМ-Нафта: АЗК БРСМ Нафта - Turbota Pro, вулиця Незалежності, 117, Сміла, Черкаська область, 20700 – відстань від адреси МТБ Замовника (вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області) до АЗС складає 5,4 км.

Мережа АЗС БРСМ-Нафта, не має азс саме віддаленністю не більше 4,5 км від адреси МТБ Замовника (вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області), а найближча АЗС відповідної мережі знаходиться на відстані БІЛЬШЕ 4,5 км, а саме на відстані 5,4 км від адреси МТБ Замовника ( з урахуванням вимоги що Віддаленість від матеріально-технічної бази Замовника до АЗС визначається за рухом автомобільними дорогами з твердим покриттям), з огляду на що, - наявні дискримінаційні умови у тендерній документації для Суб’єкта оскарження.

Як зазначає Скаржник, він відповідає всім іншим критеріям, переліченим в Переліку документів, які вимагаються для підтвердження відповідності пропозиції учасника, зокрема в частині що стосується автозаправних станцій, на яких Замовник буде отримувати паливо за талонами: Можливості надання "гарантійний лист (датований, не раніше дати оприлюднення оголошення закупівлі) від третіх осіб-власників ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним (партнерів, тощо), яким підтверджується роздрібний відпуск Замовнику пального протягом дії договору з Учасником в разі обрання його переможцем даної закупівлі.", - оскільки не є власником ліцензії на АЗС у межах міста Сміла та пропонує АЗС компанії партнера; Наявності АЗС саме в територіальних межах міста Сміла Черкаської області; Зразки талонів необхідного номіналу та з визначеним Замовником у ТД терміном дії.

Проте, при цьому, умова в частині наявності у учасників: "АЗС віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області (що визначається за рухом автомобільними дорогами з твердим покриттям)"- дискримінують Скаржника в праві взяти участь у відповідній процедурі закупівлі та нівелюють принципи проведення публічних закупівель закріплених в ст. 5 Закону.

З огляду на вищезазначене, Скаржник вимагає виключити наступні умову Документації:

наявності АЗС віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріальнотехнічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області (що визначається за рухом автомобільними дорогами з твердим покриттям), - шляхом зміни умови документації таким чином, щоб учасники, які пропонують АЗС віддаленістю більше 4,5 км від матеріально-технічної бази Замовника - мали можливість прийняти участь у закупівлі, або шляхом виключення відповідної умови.

Скаржник до Скарги додає зазначені ним документи.

Замовник зазначає, що не визначає умови щодо місцерозташування АЗС учасника, а лише визначає умови щодо віддаленості АЗС учасника від матеріально-технічної бази Замовника.

Вищенаведені вимоги зумовлені потребами Замовника з дотриманням принципів здійснення публічних закупівель та недискримінації учасників.

В розпорядженні Замовника є більше 30 одиниць транспортних засобів, спеціальної техніки, самохідних машин та обладнання (далі – техніка), які працюють на дизельному пальному, мають заправлятися кожного дня, виходячи з виробничих потреб, а тому мають кожного дня долати відстань до АЗС і у зворотньому напрямку. Витрати технікою Замовника дизельного пального на 1 км шляху варіюються від 0,207 до 0,627 літрів.

Витрати технікою Замовника дизельного пального на 1 годину роботи варіюються від 2,4 до 13 літрів. При проходженні технікою зайвого шляху (в обидві сторони) або при напрацюванні технікою зайвих годин роботи Замовник нестиме зайві необґрунтовані витрати, що поставить під сумнів дотримання ним такого принципу публічних закупівель та недискримінації учасників, як максимальна економія, ефективність та пропорційність.

В межах 4,5 км віддаленості від матеріально-технічної бази Замовника знаходиться достатня кількість АЗС потенційних постачальників, що створює сприятливе конкурентне середовище на ринку пального, а саме в межах такої віддаленості знаходяться АЗС чотирьох постачальників дизельного палива.

Так як техніка Замовника рухається за автомобільними дорогами з твердим покриттям, а не навпростець по повітрю, Замовник вважає єдиним правильним методом вимірювання віддаленості АЗС постачальника від матеріально-технічної бази Замовника це найкоротшим шляхом за рухом автомобільними дорогами з твердим покриттям.

Скаржник повідомляє, ще не має в розпорядженні АЗС, які б відповідали вимогам замовника щодо віддаленості не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області, включаючи вимогу, що віддаленість визначається за рухом автомобільними дорогами з твердим покриттям.

Те, що Скаржник не має в розпорядженні такої АЗС, не говорить про дискримінаційні вимоги з боку замовника. Саме технічні і інші вимоги замовника визначаються з дотриманням принципів публічних закупівель, виходячи з потреб замовника, а не потреб і умов учасника, в тому числі Скаржника. Замовник не повинен вести упереджено збиткову господарську діяльність, ставлячи товар і вимоги постачальників вище, ніж дотримання законодавства та мету діяльності підприємства.

Скаржник бажає "притягнути за вуха" Замовника до свого товару і не бажає відповідати вимогам Замовника, викладеним у тендерній документації.

Підприємство (Замовник) визначене виконавцем та надає послуги з вивезення побутових відходів на території міста Сміла.

Вартість послуг розраховувалася відповідно до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 26 липня 2006 р. № 1010 "Про затвердження Порядку формування тарифів на послуги з поводження з побутовими відходами" та встановлена рішенням виконавчого комітету Смілянської міської ради від 24.04.2020 року №129 (надалі – вартість, тариф).

Формування тарифів на послуги здійснювалося відповідно до річних планів надання послуг і економічно обґрунтованих планованих витрат, визначених на підставі державних і галузевих нормативів (норм) витрат ресурсів, техніко-економічних розрахунків, кошторисів, тощо.

При розрахунку паливної складової в тарифі на послуги включалися витрати палива транспортних засобів на 100 км пробігу, на 1 годину роботи та загальний кілометраж маршруту (розрахунок додається в додатку 1).

Маршрут (маршрутні карти) передбачають виїзд транспортних засобів з виробничої бази, яка знаходиться за адресою: Черкаська область, місто Сміла, вулиця Сунківська 71, щоденну заправку на АЗС постачальників в межах 4,5 кілометра від бази та рух транспорту по своєму маршруту.

На послуги з санітарної очистки міста, освітлення, ритуальні послуги (рішення про ритуальну службу додається в додатку 2), утримання доріг та тротуарів також розроблені маршрутні карти, які також передбачають маршрут руху та заправку транспортних засобів в межах 4,5 кілометра від бази.

АЗС, яку пропонує Скаржник, знаходиться на околиці міста Сміла і майже жодна маршрутна карта не пролягає через зазначену АЗС.

В разі зміни маршрутної карти, підприємство буде змушене звернутися до органу місцевого самоврядування з метою збільшення вартості послуг, зокрема на послуги з управління побутовими відходами, ритуальних послуг, а це негативно вплине на платоспроможність і так вкрай бідного через війну населення. До речі, тариф на послуги з вивезення відходів не змінювався з 2020 року (рішення про встановлення тарифів від 24.04.2020 №129 додається в додатку 3).

Виходячи з вимог Скаржника, Скаржник воліє змусити Замовника заправляти техніку на віддаленішій АЗС та нести зайві витрати, що негативно впливатиме на фінансовий стан комунального підприємства. За цією вимогою можуть з’явитися і вимоги до Замовника заправляти його техніку на АЗС віддаленістю і 30 км, і 200 км, і 1000 км від матеріально-технічної бази Замовника, що поставить під сумнів дотримання Замовником принципу максимальної економії, ефективності та пропорційності.

Замовник ніяким чином не дискримінував Скаржника, а Скаржник може відповідати вимогам Замовника щодо віддаленості АЗС, на якій здійснюватиметься заправка техніки Замовника.

На думку Замовника, Скаржник не довів, що вимоги Замовника є дискримінаційними та не довів відсутність у нього можливості забезпечити на договірних засадах відпуск пального Замовнику з АЗС віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника.

Скаржник не довів, що він не може мати партнерські або інші договори на відпуск (продаж) пального з постачальниками дизельного палива, які відпускають паливо з АЗС віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника. Скаржник пропонує товар лише одного постачальника, дискримінуючи таким чином інших постачальників пального.

Скаржник не довів, що для відпуску (продажу) дизельного палива він не може мати власну АЗС віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить ТЕХНІЧНА СПЕЦИФІКАЦІЯ згідно з предметом закупівлі Дизельне паливо Код згідно ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" 09130000-9 "Нафта і дистиляти", зокрема - ліцензії/ю Учасника на роздрібну торгівлю пальним на АЗС, що вказані/а в тендерній пропозиції учасника та розташовані/а у межах м. Сміла, віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м.

Сміла Черкаської області (або ліцензії/ю партнерів на право роздрібної торгівлі пальним на АЗС, що вказані/а в тендерній пропозиції учасника та розташовані/а у межах м. Сміла, віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул.

Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області). Ліцензія повинна бути чинна станом на дату укладання договору про закупівлю товару. У разі коли термін дії ліцензії закінчується протягом строку постачання товару, який вказаний в проекті договору тендерної документації, тоді учасник повинен надати лист-гарантію від власника ліцензії про продовження строку дії ліцензії у спосіб, визначений законодавством України;

1.4. Для відпуску Замовнику пального Учасник повинен мати власні/у АЗС або такі/у АЗС, через які/у учасник забезпечить на договірних засадах відпуск пального замовнику та які/яка, розташовані/а у межах м. Сміла, віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області (географічні координати: 49°14'13.9"N 31°55'10.4"E (49.237192, 31.919561).

Учасник підтверджує можливість забезпечення учасником відпуску пального замовнику шляхом надання відповідних документів про право власності або договорів оренди, або договорів партнерства, або інших документів, які підтверджують можливість забезпечення учасником роздрібного відпуску пального замовнику з використанням паливо-роздавальної колонки стосовно АЗС, які/а розташовані/а у межах м. Сміла, віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул.

Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області.

У разі, якщо учасник не являється власником ліцензії на роздрібну торгівлю пальним на АЗС, через які учасник планує постачати пальне, тоді учасник надає гарантійний лист (датований, не раніше дати оприлюднення оголошення закупівлі) від третіх осіб-власників ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним (партнерів, тощо), яким підтверджується роздрібний відпуск Замовнику пального протягом дії договору з Учасником в разі обрання його переможцем даної закупівлі. Гарантійний лист подається лише стосовно АЗС, розташованих/ої у межах м. Сміла, віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріальнотехнічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області.

1.5. Учасник надає довідку про віддаленість АЗС від матеріально-технічної бази Замовника (із зазначенням відстані у кілометрах та зазначенням географічних координат АЗС) лише стосовно АЗС, розташованих/ої у межах м. Сміла, віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області та які/а вказані/а в його тендерній пропозиції. Віддаленість від матеріально-технічної бази Замовника до АЗС визначається за рухом автомобільними дорогами з твердим покриттям.

Додаток 3 Документації містить перелік документів та інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

11.

Ліцензії/я Учасника на роздрібну торгівлю пальним на АЗС, що вказані/а в тендерній пропозиції учасника та розташовані/а у межах м. Сміла, віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м.

Сміла Черкаської області (або ліцензії/ю партнерів на право роздрібної торгівлі пальним на АЗС, що вказані/а в тендерній пропозиції учасника та розташовані/а у межах м. Сміла, віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул.

Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області). Ліцензія повинна бути чинна станом на дату укладання договору про закупівлю товару. У разі коли термін дії ліцензії закінчується протягом строку постачання товару, який вказаний в проекті договору тендерної документації, тоді учасник повинен надати лист-гарантію від власника ліцензії про продовження строку дії ліцензії у спосіб, визначений законодавством України.

12.

Документи на право власності або договори оренди, або договори партнерства, або інші документи, які підтверджують можливість забезпечення учасником роздрібного відпуску пального замовнику з використанням паливо-роздавальної колонки стосовно АЗС, які/а розташовані/а у межах м. Сміла, віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області.

13.

У разі, якщо учасник не являється власником ліцензії на роздрібну торгівлю пальним на АЗС, через які учасник планує постачати пальне, тоді учасник надає гарантійний лист (датований, не раніше дати оприлюднення оголошення закупівлі) від третіх осіб-власників ліцензії на право роздрібної торгівлі пальним (партнерів, тощо), яким підтверджується роздрібний відпуск Замовнику пального протягом дії договору з Учасником в разі обрання його переможцем даної закупівлі. Гарантійний лист подається лише стосовно АЗС, розташованих/ої у межах м. Сміла, віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області.

14.

Довідка про віддаленість АЗС від матеріально-технічної бази Замовника (із зазначенням відстані у кілометрах та зазначенням адреси АЗС) лише стосовно АЗС, розташованих/ої у межах м. Сміла, віддаленістю не більше 4,5 кілометрів від матеріальнотехнічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області та які/а вказані/а в його тендерній пропозиції. Віддаленість від матеріально-технічної бази Замовника до АЗС визначається за рухом автомобільними дорогами з твердим покриттям Враховуючи вищезазначене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають АЗС віддаленістю саме не більше 4,5 кілометрів від матеріально-технічної бази Замовника, що по вул. Сунківській, 71, м. Сміла Черкаської області), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає щодо неузгодженості умов Документації з нормами чинного законодавства та встановлення дискримінаційних умов для учасників.

Додаток 2 Документації (Проект договору про закупівлю;

Порядок змін умов договору про закупівлю) 12.7. При ініціюванні внесення змін до Договору згідно з пп. 2 п. 12.3 Договору щодо погодження зміни ціни за одиницю товару в Договорі про закупівлю у разі коливання ціни за одиницю товару Постачальник/Покупець разом з письмовою пропозицією надає документ (експертний висновок, довідка, тощо Торгово-промислової палати України або регіональної торгово-промислової палати) (далі – документальне підтвердження), що підтверджує коливання ціни за одиницю товару. Документальне підтвердження не повинно базуватися на інформації про коливання цін на товар у окремо визначених операторів, а по всім операторам Черкаської області чи України вцілому (але не менш як по 7 операторам Черкаської області або не менш як по 30 операторам України). При цьому таке документальне підтвердження щодо коливання ціни надається кожного разу, коли Постачальник/Покупець звертається до Покупця/Постачальника щодо зміни ціни за одиницю товару. Також до пропозиції Постачальник/Покупець додає підписаний проект додаткової угоди про зміну ціни за одиницю товару.

Порядок зміни умов договору 1.7. При ініціюванні внесення змін до Договору згідно з пп. 2 п. 12.3 Договору щодо погодження зміни ціни за одиницю товару в Договорі про закупівлю у разі коливання ціни за одиницю товару Постачальник/Покупець разом з письмовою пропозицією надає документ (експертний висновок, довідка, тощо Торгово-промислової палати України або регіональної торгово-промислової палати) (далі – документальне підтвердження), що підтверджує коливання ціни за одиницю товару. Документальне підтвердження не повинно базуватися на інформації про коливання цін на товар у окремо визначених операторів, а по всім операторам Черкаської області чи України вцілому (але не менш як по 7 операторам Черкаської області або не менш як по 30 операторам України). При цьому таке документальне підтвердження щодо коливання ціни надається кожного разу, коли Постачальник/Покупець звертається до Покупця/Постачальника щодо зміни ціни за одиницю товару. Також до пропозиції Постачальник/Покупець додає підписаний проект додаткової угоди про зміну ціни за одиницю товару.

Замовник визначає умови Документації, що не узгоджуються з чинними нормами законодавства та є дискримінаційними для Скаржника, зокрема в частині умови Порядку змін умов Договору про закупівлю: документальне підтвердження підстави внесення змін до Договору - не повинно базуватися на інформації про коливання цін на товар у окремо визначених операторів, а по всім операторам Черкаської області чи України вцілому (але не менш як по 7 операторам Черкаської області або не менш як по 30 операторам України).

- в частині обмеження надання документу, що підтверджує коливання ціни за одиницю Товару саме по всім операторам Черкаської області або не менше як по 30 операторам України.

Стаття 11 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" передбачає, що Торгово-промислові палати мають право надавати інформаційно-аналітичні довідкові та експертні висновки.

Скаржник звертає увагу, що відповідний Закон не встановлює формулу, за якою ТПП самостійно застосовуючі експертні методи здійсннює моніторинг цін на ринку (в тому числі - палива).

Також, Скаржник звертає увагу на норми ЗУ "Про ціни та ціноутворення" (норми якого застосовуються ТПП у своїй діяльності), зокрема, стаття 10 передбачає вільне ціноутворення та використання ринкових цін – як орієнтиру при визначенні наявності коливання ціни на ринку.

При цьому, як стверджує Скаржник, жоден нормативно-правовий акт не регулює обов’язок ТПП при складанні відповідних довідок брати до уваги певну кількість джерел цін (зокрема певну кількість мереж АЗС, за якими Замовник бажає щоб здійснювалось моніторинг цін).

Скаржник звертає увагу, що ТПП України при регулюванні своєї діяльності користуються певними правилами та методиками, що ґрунтується на порівняльному аналізі ринкових цін на визначені дати за отриманою Заявою від заявника. Але, жоден нормативноправовий акт не визначає право особи, що звертається з Заявкою про надання ТПП довідково-цінової інформації, на отримання відомостей саме за певною кількістю джерел інформації (зокрема – певної кількості мереж АЗС), ціни яких будуть братися до уваги експертом для складання відповідного Експертного висновку.

Обов’язковою в заяві до ТПП повинні зазначатись базова дата та порівняльна дата.

Скаржник також звертає увагу, що ТПП при наданні довідково-цінової інформації про визначення рівня ринкової вартості ПММ не має права, згідно з нормами та принципів діяльності, що встановлюються ЗУ "Про торгово-промислові палати в Україні":

Прив’язуватись до конкретного договору або джерела для аналізу цін на ринку;

Не враховує індивідуальні знижки чи бонуси, не визначає обов’язкову або регульовану ціну.

Отже, такі вимоги Замовника в частині Порядку змін умов Договору про закупівлю "-Документальне підтвердження підстави внесеення змін до Договору - не повинно базуватися на інформації про коливання цін на товар у окремо визначених операторів, а по всім операторам Черкаської області чи України вцілому (але не менш як по 7 операторам Черкаської області або не менш як по 30 операторам України)" – є такими, що прямо суперечать нормам законодавства, більш того які жоден учасник не може виконати, оскільки не має законодавчих підстав для встановлення експерту Торгово-Промислової палати умов, за якою методикою та за якою кількістю джерел інформації останньому необхідно здійснювати свої повноваження.

Скаржник зазначає, що у додатках до Скарги додає Затверджену форму подачі Заяви до ТПП, яка за своїм змістом не передбачає зазначення при зверненні Скаржником умови наявності кількості АЗС, за якими експерт повинен здійснити моніторинг ринкових цін на паливо (ПММ) та виокремлення джерел, за якими повинен здійснюватись такий аналітичний моніторинг .

Форма такої Заяви до органів ТПП передбачає визначення об’єкта аналізу (в данному випадку – виду ПММ) та виду ринку Україна/регіон/зовнішній ринок (в данному випадку – ринок України), а також період, за який необхідно надати відповідну довідково-цінову інформацію.

Скаржник регулярно звертається до ТПП для отримання експертних висновків про рівень рикових цін та наявність коливання ціни на ринку за певний період.

Скаржник може отримати експертний висновок, у випадку коливання ціни на ринку палива, проте, такий експертний висновок у будь-якому випадку не буде містити інформацію про рівень цін та наявість коливання саме не менш як по 7 операторам Черкаської області або не менш як по 30 операторам України, оскільки такий висновок містить інформацію про коливання ринкової середньої ціни палива на АЗС в Україні на підставі аналізу цін з мережі Інтернет:

аналітичного сайту https://index.minfin.com.ua/ua/markets/fuel/2025-07/, https://index.minfin.com.ua/ua/Inarkets/fuel/2025-04/.

Отже, відповідна умова Документації та Проєкту Договору дискримінує Скаржника та обмежує конкуренцію.

З огляду на вищезазначене, Скаржник вимагає виключити наступні умову Документації:

Документальне підтвердження підстави внесеення змін до Договору - не повинно базуватися на інформації про коливання цін на товар у окремо визначених операторів, а по всім операторам Черкаської області чи України вцілому (але не менш як по 7 операторам Черкаської області або не менш як по 30 операторам України). - в частині обмеження надання документу, що підтверджує коливання ціни за одиницю Товару саме по всім операторам Черкаської області або не менше як по 30 операторам України.- шляхом зміни умови документації таким чином, щоб учасники, які не можуть та не мають законодавчих підстав для отримання експертного висновку саме по 7 операторам Черкаської області або не менш як по 30 операторам України - мали можливість прийняти участь у закупівлі, або шляхом виключення відповідної умови.

Замовник зазначає, що така умова Документації зумовлена наступним.

При формуванні очікуваної вартості предмету закупівлі – дизельного палива, підприємство скористалося інформацією, отриманою з аналiтичного сайту https://index.minfin.com.ua/ua/markets/fuel/ (далі - сайт), згідно з яким середня ціна по 34 операторам ринку становила 58 гривень 41 копійку. Загальна вартість оголошеної закупівлі становила 292 050,00грн На сайті публікуються відомості по українському ринку нафтопродуктів — ціни на бензин марок A 92, A 95, A 95+, дизельне пальне та автомобільне газове пальне на АЗС України, по областях, а також по торгівельних марках провідних операторів паливного ринку України (скриншоти з сайту додаються в додатку 5).

На сайті зазначено 34 оператори з продажу дизельного палива, які діють на території України без урахування окупованих територій (Криму, Севастополя, частини Донбасу) та 10 операторів з продажу дизельного палива, які діють на території Черкаської області.

Як зазначає Замовник, він своєю вимогою дає можливість учасникам вибрати один із трьох варіанів підтвердити коливання ціни, а саме: взяти експертний висновок з інформацією по Україні, по Черкаській області, по операторам ринку - але не менше як по 7 операторам Черкаської області або не менш як по 30 операторам України.

Торгово-промислова палата надає експертний висновок відповідно до заявки замовника, який просить надати довідково-цінову інформацію про визначення рівня ринкової вартості дизельного палива станом на конкретні дати з вказанням відсотку коливання середньої вартості палива в роздрібній торгівлі мережі АЗС по Україні, області чи конкретно визначеним операторам.

В заяві на проведення експертизи замовник може самостійно визначати завдання для проведення експертизи щодо інформації про коливання середньої вартості палива в роздрібній торгівлі мережі АЗС по Україні, області чи конкретно визначеними операторами.

Аналіз висновків Торгово-промислової палати України показав, що виконання вимог Замовника, наведених в абзаці 1 пункту 12.7 Проекту договору (додаток 2 Документації), можливе (висновки додаються в додатках 6,7,8). З висновку від 28.08.2023 № О-334 видно, що за завданням заявника ціни визначалися по Україні, а з висновку від 17.10.2023 № О447 видно, що за завданням заявника ціни визначалися по окремим операторам. В обох висновках залучалися кілька джерел інформації. З цих джерел можна отримати інформацію, що відповідає вимогам Замовника, які викладені в абзаці 1 пункту 12.7 Проекту договору.

Так само, аналізуючи висновок від 23.07.2025 № О-225, який був наданий Скаржником, видно, що завданням заявника було отримання інформації про коливання ринкової середньої ціни бензину А-95 та дизельного палива на АЗС в Україні згідно з інформації аналітичного сайту https://index.minfin.com.ua/ua/markets/fuel/. Зокрема, даний аналітичний сайт містить інформацію по 10 операторам Черкаської області та по 34 операторам України. І Скаржник отримав таку інформацію.

З висновків видно, що висновки видаються на підставі заявки заявника, в якій заявник вписує завдання для експертизи щодо надання інформації про коливання ціни пального на АЗС України, області чи окремих операторів.

Як зазначає Замовник, жоден нормативно-правовий акт НЕ позбавляє особу ПРАВА звернутися з Заявкою про надання ТПП довідково-цінової інформації, на отримання відомостей САМЕ за певною кількістю джерел інформації (зокрема – певної кількості мереж АЗС), ціни яких будуть братися до уваги експертом для складання відповідного Експертного висновку Замовник повідомляє, що мав на меті отримання об’єктивної інформації про коливання ціни на товар, а не викривленої інформації про коливання ціни у одного чи двох операторів ринку пального, яка суттєво відрізняється від показників коливання ціни по Україні чи області.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації (Проект договору про закупівлю; Порядок змін умов договору про закупівлю) ПРОЕКТ ДОГОВОРУ ПРО ЗАКУПІВЛЮ № ______ * передбачає, зокрема:

12.7. При ініціюванні внесення змін до Договору згідно з пп. 2 п. 12.3 Договору щодо погодження зміни ціни за одиницю товару в Договорі про закупівлю у разі коливання ціни за одиницю товару Постачальник/Покупець разом з письмовою пропозицією надає документ (експертний висновок, довідка, тощо Торгово-промислової палати України або регіональної торгово-промислової палати) (далі – документальне підтвердження), що підтверджує коливання ціни за одиницю товару. Документальне підтвердження не повинно базуватися на інформації про коливання цін на товар у окремо визначених операторів, а по всім операторам Черкаської області чи України вцілому (але не менш як по 7 операторам Черкаської області або не менш як по 30 операторам України). При цьому таке документальне підтвердження щодо коливання ціни надається кожного разу, коли Постачальник/Покупець звертається до Покупця/Постачальника щодо зміни ціни за одиницю товару. Також до пропозиції Постачальник/Покупець додає підписаний проект додаткової угоди про зміну ціни за одиницю товару.

Постачальник/Покупець в письмовій пропозиції зазначає відсоток коливання ціни за одиницю товару. Така письмова пропозиція надається кожного разу, коли Постачальник/Покупець звертається до Покупця/Постачальника щодо зміни ціни за одиницю товару.

Відсоток коливання ціни за одиницю товару, що пропонує Постачальник/Покупець, повинен пропорційно відповідати відсотку коливання ціни на товар на ринку (згідно документального підтвердження). Відсоток коливання повинен обраховуватися в періоді з дати укладення договору до пізнішої дати в межах періоду дії договору.

Чергові зміни ціни за одиницю товару повинні відповідати вищенаведеній процедурі. Відсоток коливання повинен встановлюватися на пізніші дати, ніж ті, що були встановлені попередніми змінами, та повинен враховувати ті зміни ціни (відсотки коливання), що вже відбулися та були внесені до Договору.

У випадку належного документального підтвердження коливання ціни за одиницю товару, дата зміни ціни (додаткової угоди) за одиницю товару не може бути раніше дати надходження звернення (пропозиції) Постачальника/Покупця до Покупця/Постачальника про зміну ціни за одиницю товару за цим Договором та не може бути пізніше п’яти робочих днів від дати надходження звернення (пропозиції) Постачальника/Покупця до Покупця/Постачальника.

Покупець/Постачальник має право відмовитись від зміни ціни за одиницю товару у випадках, якщо Постачальником/Покупцем не надано належне документальне підтвердження коливання ціни за одиницю товару, передбачене цим пунктом. Про відмову від підписання Покупець/Постачальник повідомляє листом на електронну пошту, вказану в договорі, протягом п’яти робочих днів від дати надходження звернення Постачальника/Покупця до Покупця/Постачальника.

Порядок зміни умов договору 1.7. При ініціюванні внесення змін до Договору згідно з пп. 2 п. 12.3 Договору щодо погодження зміни ціни за одиницю товару в Договорі про закупівлю у разі коливання ціни за одиницю товару Постачальник/Покупець разом з письмовою пропозицією надає документ (експертний висновок, довідка, тощо Торгово-промислової палати України або регіональної торгово-промислової палати) (далі – документальне підтвердження), що підтверджує коливання ціни за одиницю товару. Документальне підтвердження не повинно базуватися на інформації про коливання цін на товар у окремо визначених операторів, а по всім операторам Черкаської області чи України вцілому (але не менш як по 7 операторам Черкаської області або не менш як по 30 операторам України). При цьому таке документальне підтвердження щодо коливання ціни надається кожного разу, коли Постачальник/Покупець звертається до Покупця/Постачальника щодо зміни ціни за одиницю товару. Також до пропозиції Постачальник/Покупець додає підписаний проект додаткової угоди про зміну ціни за одиницю товару.

Постачальник/Покупець в письмовій пропозиції зазначає відсоток коливання ціни за одиницю товару. Така письмова пропозиція надається кожного разу, коли Постачальник/Покупець звертається до Покупця/Постачальника щодо зміни ціни за одиницю товару.

Відсоток коливання ціни за одиницю товару, що пропонує Постачальник/Покупець, повинен пропорційно відповідати відсотку коливання ціни на товар на ринку (згідно документального підтвердження). Відсоток коливання повинен обраховуватися в періоді з дати укладення договору до пізнішої дати в межах періоду дії договору.

Чергові зміни ціни за одиницю товару повинні відповідати вищенаведеній процедурі. Відсоток коливання повинен встановлюватися на пізніші дати, ніж ті, що були встановлені попередніми змінами, та повинен враховувати ті зміни ціни (відсотки коливання), що вже відбулися та були внесені до Договору.

У випадку належного документального підтвердження коливання ціни за одиницю товару, дата зміни ціни (додаткової угоди) за одиницю товару не може бути раніше дати надходження звернення (пропозиції) Постачальника/Покупця до Покупця/Постачальника про зміну ціни за одиницю товару за цим Договором та не може бути пізніше п’яти робочих днів від дати надходження звернення (пропозиції) Постачальника/Покупця до Покупця/Постачальника.

Покупець/Постачальник має право відмовитись від зміни ціни за одиницю товару у випадках, якщо Постачальником/Покупцем не надано належне документальне підтвердження коливання ціни за одиницю товару, передбачене цим пунктом. Про відмову від підписання Покупець/Постачальник повідомляє листом на електронну пошту, вказану в договорі, протягом п’яти робочих днів від дати надходження звернення Постачальника/Покупця до Покупця/Постачальника.

Відповідно до пункту 18 Особливостей умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону, крім випадків:

визначення грошового еквівалента зобов’язання в іноземній валюті;

перерахунку ціни в бік зменшення ціни тендерної пропозиції переможця без зменшення обсягів закупівлі;

перерахунку ціни та обсягів товарів в бік зменшення за умови необхідності приведення обсягів товарів до кратності упаковки.

Відповідно до пункту 19 Особливостей істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10, 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини першої статті 41 Закону), 80, 86, 88, 89, 91 цих особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків:

1) зменшення обсягів закупівлі, зокрема з урахуванням фактичного обсягу видатків замовника;

2) узгодженого сторонами збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків пропорційно коливанню ціни такого товару на ринку, що відбулося з дня укладення договору про закупівлю (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вперше) або з дня останнього внесення змін до договору про закупівлю в частині зміни ціни (у разі збільшення ціни за одиницю товару за цим підпунктом вдруге і далі), за умови документального підтвердження такого коливання. Такі зміни до договору про закупівлю можуть бути внесені не раніше 90 днів з дня підписання договору про закупівлю або внесення до нього змін щодо збільшення ціни за одиницю товару за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю.

Обмеження стосовно строків внесення змін до договору про закупівлю щодо збільшення ціни за одиницю товару не застосовується у разі зміни умов договору про закупівлю бензину та дизельного пального, природного газу та електричної енергії. Обмеження щодо збільшення ціни за одиницю товару не більше ніж на 10 відсотків застосовується щодо кожного окремого випадку збільшення ціни за одиницю товару (без обмеження кількості змін). Змінена ціна за одиницю товару не повинна перевищувати 50 відсотків ціни за одиницю товару, що передбачена в початковому договорі про закупівлю;

3) покращення якості предмета закупівлі за умови, що таке покращення не призведе до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

4) продовження строку дії договору про закупівлю та/або строку виконання зобов’язань щодо передачі товару, виконання робіт, надання послуг у разі виникнення документально підтверджених об’єктивних обставин, що спричинили таке продовження, у тому числі обставин непереборної сили, затримки фінансування витрат замовника, за умови, що такі зміни не призведуть до збільшення суми, визначеної в договорі про закупівлю;

5) погодження зміни ціни в договорі про закупівлю в бік зменшення (без зміни кількості (обсягу) та якості товарів, робіт і послуг), у тому числі у разі коливання ціни товару на ринку;

6) зміни ціни в договорі про закупівлю у зв’язку з зміною ставок податків і зборів та/або зміною умов щодо надання пільг з оподаткування - пропорційно до зміни таких ставок та/або пільг з оподаткування, а також у зв’язку із зміною системи оподаткування пропорційно до зміни податкового навантаження внаслідок зміни системи оподаткування;

7) зміни встановленого згідно із законодавством органами державної статистики індексу споживчих цін, зміни курсу іноземної валюти, зміни біржових котирувань або показників Platts, ARGUS, регульованих цін (тарифів), нормативів, середньозважених цін на електроенергію на ринку “на добу наперед”, що застосовуються в договорі про закупівлю, у разі встановлення в договорі про закупівлю порядку зміни ціни;

8) зміни умов у зв’язку із застосуванням положень частини шостої статті 41 Закону;

9) зменшення обсягів закупівлі та/або ціни згідно з договорами про закупівлю робіт з будівництва об’єктів нерухомого майна відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 25 квітня 2023 р. № 382 “Про реалізацію експериментального проекту щодо відновлення населених пунктів, які постраждали внаслідок збройної агресії Російської Федерації” (Офіційний вісник України, 2023 р., № 46, ст. 2466), якщо розроблення проектної документації покладено на підрядника, після проведення експертизи та затвердження проектної документації в установленому законодавством порядку;

10) співфінансування в обсязі не менш як 75 відсотків ціни договору про закупівлю, укладеного оператором системи передачі електричної енергії, за кошти кредитів, позик, грантів, що надаються відповідно до міжнародних договорів України організаціями, зазначеними у частині другій статті 6 Закону, із подальшим застосуванням правил і процедур, встановлених організацією, що здійснює таке співфінансування.

Таким чином, Особливостями передбачено документальне підтвердження коливання ціни товару на ринку.

Разом з тим, встановлена Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть документально підтвердити коливання цін на товар по всім операторам Черкаської області чи України вцілому (але не менш як по 7 операторам Черкаської області або не менш як по 30 операторам України), що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати СМІЛЯНСЬКЕ КОМУНАЛЬНЕ ПІДПРИЄМСТВО "КОМУНАЛЬНИК" (код ЄДРПОУ 36778980) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Дизельне паливо", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-12-12-018676-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Інна РОМАНЕНКО

Скарга

СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації