Рішення АМКУ · 2025

09310000-5 електрична енергія

Рішення органу оскарження № 18823-р/пк-пз від 22.12.2025 за скаргою UA-2025-12-02-017809-a.b1

Скаргу задоволено Замовник повідомив про виконання рішення 30.12.2025
Замовник
Комунальний Заклад Львівської Обласної Ради «Підбузький геріатричний пансіонат» · ЄДРПОУ 03189021 · Львівська область
Скаржник
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕНЕРДЖІ 365" · 41447959
Закупівля
UA-2025-12-02-017809-a · Відкриті торги з особливостями · Товари
Очікувана вартість
3 648 000,00 грн
Код ДК 021
09310000-5 Електрична енергія
Скарга на
Умови закупівлі
Що оскаржували
Кваліфікаційні критерії учасників
Чого просив скаржник
Змінити тендерну документацію
Що зобов'язав АМКУ
Змінити тендерну документацію
Теми скарги
Підстави для відмови (ст. 17, п. 47)Дискримінаційні вимогиПрацівники, обладнання, субпідрядники
Дати
скаргу подано 08.12.2025 · прийнято до розгляду 10.12.2025 · розгляд 22.12.2025 · рішення 22.12.2025 (14 дн. від подання)
Плата за скаргу
10 950,00 грн
Дії замовника
порушення усунено,внесено зміни в тендерній документації
Документи органу оскарження
Рішення від 10.12.2025 №18245.pdf (10.12.2025)
Інформація про резолютивну частину рішення від 22.12.2025 №18823.pdf (23.12.2025)
Рішення від 22.12.2025 №18823.pdf (25.12.2025)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№18823-р/пк-пз від 22.12.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРДЖІ 365" (код ЄДРПОУ: 41447959) від 08 грудня 2025 № UA-2025-12-02-017809-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 10.12.2025 №18245-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник посилаючись на вимоги п. 5.2, 5.2.1–5.2.4 (структурний підрозділ / посадова особа на території Львівської або суміжних областей), зазначає, що додатком 1 встановлено, що Учасник, у якого не створено центр обслуговування споживачів, повинен подати Довідку (форма 2) про наявність: власного окремого структурного підрозділу на території Львівської області або суміжних областей (Тернопільська/Рівненська/Волинська/Закарпатська/Івано-Франківська); або посадової особи з робочим місцем у цих областях, на яку покладено забезпечення дотримання порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому;

та додатково вимагати: положення про структурний підрозділ; посадову інструкцію посадової особи; наказ про прийняття такої особи на роботу.

Скаржник зазначає, що ці вимоги стосуються організаційної структури учасника та його персоналу, а не предмета закупівлі (електроенергії). Фактично це кваліфікаційні критерії за п. 1, 2 ч. 2 ст. 16 Закону, застосування яких прямо заборонено п. 29 Особливостей при закупівлі електроенергії.

ПРРЕЕ (постанова НКРЕКП № 312) не містять вимоги щодо територіального розташування підрозділу/посадової особи. Обов’язок створити центр обслуговування споживачів встановлено лише для постачальників з 50 000+ споживачів і без прив’язки до конкретної області. Для інших постачальників допускається виконання функцій через структурний підрозділ/посадову особу, але не вимагається їх наявність саме у Львівській чи суміжних областях.

ДСТУ EN 50160:2023 не передбачає жодних вимог щодо розміщення офісів, підрозділів або персоналу постачальника. Вимога про фізичну присутність підрозділу/посадової особи в конкретних областях не має технічного зв’язку з якістю електроенергії і не ґрунтується на національному стандарті.

Встановлення таких територіальних обмежень об’єктивно звужує коло потенційних учасників до тих, хто вже має або змушений створити підрозділ чи робоче місце в зазначених областях заради участі в одному тендері. Це суперечить принципам недискримінації та пропорційності (ст. 5 Закону) та ч. 4 ст. 22 Закону.

Замовник зазначає, що Документації у додатку1 за результатами звернення наявні порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, які потребують усунення та викладення їх в новій редакції.

У зв’язку із чим, з метою здійснення принципів закупівель в Замовника наявна необхідність внесення змін до Документації та викладення її в новій редакції.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

5. Перелік інших документів та/або інформації, які встановлено відповідно до законодавства для Учасників (юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб — підприємців).

5.2.1. Учасник, у якого не створено власний центр обслуговування споживачів (клієнтів), у відповідності до вимог Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, оскільки створення центрів обслуговування споживачів (клієнтів) не є для нього обов’язковим, надає довідку за формою 2 про наявність:

- власного окремого структурного підрозділу на території Львівської області або суміжних областей Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/ІваноФранківської області, або - посадової особи, з робочим місцем на території Львівської області або суміжних областей Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/Івано-Франківської області, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів:

Довідка (форма 2) про наявність власного структурного підрозділу Учасника:

1. Назва, адреса та контактний телефон власного структурного підрозділу Учасника, або посада, прізвище ім‘я по батькові посадової особи Учасника, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів, адреса робочого місця та контактний телефон 2. Інформація про документи, що підтверджують право власності на нерухоме майно, де розташований зазначений у п.1 Довідки підрозділ Учасника або розташоване робоче місце посадової особи учасника або інформація про документи, що підтверджують право користування нерухомим майном, де розташований структурний підрозділ Учасника або розташоване робоче місце посадової особи учасника.

3. Графік проведення особистого прийому споживачів Учасник _____________________ підтверджує, що у зазначеному підрозділі (зазначеною посадовою особою) щоденно (окрім вихідних та святкових днів, встановлених законодавством України) здійснюється прийом звернень/скарг/претензій споживачів, надаються роз’яснення та інформація, передбачені законодавством, а також проводиться особистий прийом споживачів.

На підтвердження інформації, зазначеної в Довідці (форма 2), Учасник в складі тендерної пропозиції надає:

5.2.2.Положення про власний структурний підрозділ Учасника, яке затверджено у встановленому законодавством порядку, та яке підтверджує створення Учасником такого власного структурного підрозділу, який за визначеними у цьому положенні функціями забезпечує дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії"

порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів;

5.2.3. Затверджену у встановленому законодавством порядку посадову інструкцію посадової особи Учасника, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів на території Львівської області або суміжних областей Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/Івано-Франківської області (у разі наявності такої особи та зазначення про неї інформації у довідці). Посадова інструкція повинна передбачати виконання обов‘язків, необхідних для забезпечення розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів.

5.2.4. Наказ про прийом на роботу посадової особи Учасника з робочим місцем на території Львівської області або суміжних областей Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/Івано-Франківської області, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів (у разі наявності такої особи та зазначення про неї інформації у довідці).

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 12.12.2025 було внесено зміни до Документації та викладено оскаржувану вимогу Документації в наступній редакції:

5.2.1. Учасник, у якого не створено власний центр обслуговування споживачів (клієнтів), у відповідності до вимог Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, оскільки створення центрів обслуговування споживачів (клієнтів) не є для нього обов’язковим, надає довідку за формою 2 про наявність:

- власного окремого структурного підрозділу, або - посадової особи, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів:

Довідка (форма 2) про наявність власного структурного підрозділу Учасника 1. Назва, адреса та контактний телефон власного структурного підрозділу Учасника, або посада, прізвище ім‘я по батькові посадової особи Учасника, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів, адреса робочого місця та контактний телефон 2. Інформація про документи, що підтверджують право власності на нерухоме майно, де розташований зазначений у п.1 Довідки підрозділ Учасника або розташоване робоче місце посадової особи учасника або інформація про документи, що підтверджують право користування нерухомим майном, де розташований структурний підрозділ Учасника або розташоване робоче місце посадової особи учасника.

3. Графік проведення особистого прийому споживачів Учасник _____________________ підтверджує, що у зазначеному підрозділі (зазначеною посадовою особою) щоденно (окрім вихідних та святкових днів, встановлених законодавством України) здійснюється прийом звернень/скарг/претензій споживачів, надаються роз’яснення та інформація, передбачені законодавством, а також проводиться особистий прийом споживачів.

На підтвердження інформації, зазначеної в Довідці (форма 2), Учасник в складі тендерної пропозиції надає:

5.2.2.Положення про власний структурний підрозділ Учасника, яке затверджено у встановленому законодавством порядку, та яке підтверджує створення Учасником такого власного структурного підрозділу, який за визначеними у цьому положенні функціями забезпечує дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів;

5.2.3. Затверджену у встановленому законодавством порядку посадову інструкцію посадової особи Учасника, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів.

Посадова інструкція повинна передбачати виконання обов‘язків, необхідних для забезпечення розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів.

5.2.4. Наказ про прийом на роботу посадової особи Учасника, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів (у разі наявності такої особи та зазначення про неї інформації у довідці).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати наведені вище документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Слід зазначити, що національні стандарти для електричної енергії не передбачають необхідності надання вищезазначених документів.

За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються із вимогами Особливостей в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що п. 5.5 додатку 1 вимагає, щоб учасник: не набував статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" за період з 01.01.2021 по день подання пропозиції;

надав гарантійний лист про те, що така інформація не оприлюднювалась на сайті НЕК "Укренерго" чи в інших відкритих джерелах; у разі виявлення факту набуття статусу "дефолтного"/"переддефолтного" – пропозиція підлягає відхиленню.

Скаржник повідомляє, що статус "дефолтний"/"переддефолтний" і інформація про нього вже є предметом регуляторного контролю та публічного розкриття відповідно до Правил ринку (постанова НКРЕКП № 307). Інформація про таких учасників оприлюднюється адміністратором розрахунків (НЕК "Укренерго") у відкритому доступі.

Частина четверта ст. 22 Закону забороняє вимагати від учасників документальне підтвердження інформації, яка є публічною та міститься у відкритих реєстрах або відкритих даних. Вимога гарантійного листа про відсутність статусу "дефолтного" дублює відкриті дані і прямо суперечить цій нормі.

Стаття 17 Закону містить вичерпний перелік підстав для відмови в участі/відхилення пропозиції. Набуття статусу "дефолтного" або "переддефолтного" не є окремою підставою, встановленою Законом. Отже, замовник фактично створює нову підставу для відхилення, не передбачену законом, що порушує правовий висновок Верховного Суду у справах № 160/5735/19 та № 160/16553/20 щодо недопустимості розширення переліку підстав відмови.

Національний стандарт ДСТУ EN 50160:2023 не містить будь-яких вимог про "бездоганну історію без дефолтів" чи подібні критерії "репутаційної бездоганності" постачальника. Відсутність дефолтного статусу не є технічною характеристикою електроенергії, а отже така вимога не може вважатися вимогою до предмета закупівлі, дозволеною п. 29 Особливостей.

Замовник зазначає, що Документації у додатку1 за результатами звернення наявні порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, які потребують усунення та викладення їх в новій редакції.

У зв’язку із чим, з метою здійснення принципів закупівель в Замовника наявна необхідність внесення змін до Документації та викладення її в новій редакції.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

5. Перелік інших документів та/або інформації, які встановлено відповідно до законодавства для Учасників (юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб — підприємців).

5.5. Для забезпечення стабільного, безперебійного постачання електричної енергії Замовнику, Учасник повинен добросовісно виконувати свої зобов’язання, в тому числі фінансові, перед іншими учасниками ринку електричної енергії, зокрема передбачені "ПРАВИЛАМИ РИНКУ", затвердженими Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (у редакції постанови НКРЕКП від 24.06.2019 № 1168) (далі – "Правила ринку") та не набувати статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного".

Для підтвердження добросовісного виконання своїх фінансових зобов’язань та не набуття статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного, Учасник у складі пропозиції повинен надати гарантійний лист про те, що за період з 01.01.2021 року по день подання пропозиції, учасник не набував статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" та зазначена інформація не була оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго"), який виконує функції адміністратора розрахунків та/або інших відкритих джерелах інформації, відповідно до "Правил ринку".

У разі якщо Замовником буде виявлено, що Учасник набував статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" і відповідна інформація була оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго") та/або інших відкритих джерелах інформації, пропозиція такого Учасника буде відхилена.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 12.12.2025 було внесено зміни до Документації та викладено оскаржувану вимогу Документації в наступній редакції:

5.5. Для забезпечення стабільного, безперебійного постачання електричної енергії Замовнику, Учасник повинен добросовісно виконувати свої зобов’язання, в тому числі фінансові, перед іншими учасниками ринку електричної енергії, зокрема передбачені "ПРАВИЛАМИ РИНКУ", затвердженими Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (у редакції постанови НКРЕКП від 24.06.2019 № 1168) (далі – "Правила ринку") та не набувати статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного".

Для підтвердження добросовісного виконання своїх фінансових зобов’язань та не набуття статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного, Учасник у складі пропозиції повинен надати гарантійний лист про те, станом на день подання пропозиції, учасник не набув статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" та зазначена інформація не оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго"), який виконує функції адміністратора розрахунків та/або інших відкритих джерелах інформації, відповідно до "Правил ринку".

У разі якщо Замовником буде виявлено, що Учасник набув статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" і відповідна інформація є оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго") та/або інших відкритих джерелах інформації, пропозиція такого Учасника буде відхилена.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які станом на день подання пропозиції, не набудуть статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" та зазначена інформація не оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго"), який виконує функції адміністратора розрахунків та/або інших відкритих джерелах інформації, відповідно до "Правил ринку" та на підтвердження цього зможуть надати гарантійний лист, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Слід зазначити, що національні стандарти для електричної енергії не передбачають необхідності наявності вищезазначених документів.

За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються із вимогами Особливостей в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що пункт 5.6.1 вимагає, щоб система управління діяльністю Учасника з постачання електричної енергії відповідала стандарту ISO 9001:2015 (або новішій версії).

Учасник надав сертифікат ISO 9001 на свою систему менеджменту якості саме у сфері "постачання електричної енергії", чинний на дату подання пропозиції.

Пункт 5.6.2 вимагає, щоб хоча б один працівник Учасника пройшов навчальний курс по оптимізації бізнес-процесів на основі ISO 9001:2015;

Учасник надав сертифікат/свідоцтво/диплом та документ, що підтверджує наявність трудових правовідносин з цим працівником.

Ці вимоги по суті є кваліфікаційними критеріями щодо наявності персоналу відповідної кваліфікації та системи управління (матеріально-технічної/організаційної бази), які охоплюються п. 1 і 2 ч. 2 ст. 16 Закону.

Однак, згідно з п. 29 Особливостей, при закупівлі електричної енергії замовник не має права застосовувати пункти 1 і 2 ч. 2 ст. 16 Закону (персонал, обладнання, матеріальнотехнічна база). Отже, вимоги п. 5.6.1–5.6.2 прямо суперечать п. 29 Особливостей.

Жоден нормативно-правовий акт, що регулює ринок електричної енергії (Закон № 2019-VIII, ПРРЕЕ, Кодекс систем розподілу, Кодекс системи передачі, Ліцензійні умови НКРЕКП № 1469) не містить обов’язку для постачальника мати сертифікат ISO 9001 або працівника, який пройшов навчання за ISO 9001, як умови здійснення ліцензованої діяльності чи постачання електроенергії споживачу.

ДСТУ EN 50160:2023 регулює технічні параметри якості електроенергії (напруга, частота, надійність тощо), але не встановлює вимог щодо систем менеджменту якості ISO 9001 або підготовки персоналу з ISO. Отже, такі вимоги не можуть бути обґрунтовані як вимоги до предмета закупівлі, дозволені п. 29 Особливостей.

Вимога до сертифікату ISO 9001 обмежує коло учасників тими суб’єктами, які вже мають ISO-сертифіковані системи управління саме в сфері "постачання електричної енергії". Це штучно обмежує конкуренцію і суперечить ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону № 922VIII, оскільки: постачання електроенергії за умовами тендеру може бути здійснене й учасниками без такого сертифіката; ISO 9001 є добровільним стандартом системи менеджменту, а не обов’язковою умовою для постачальників електроенергії.

Щодо працівника, який пройшов навчання ISO 9001 (п. 5.6.2): вимога надати документи про навчання та трудові відносини конкретного працівника є вимогою про подання кадрових документів; у контексті закупівлі електроенергії така вимога не є ні технічно необхідною, ні передбаченою законом, і прямо підпадає під заборону п. 29 Особливостей (вимоги до персоналу та кваліфікації працівників за ст. 16 Закону.

Замовник зазначає, що Документації у додатку1 за результатами звернення наявні порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, які потребують усунення та викладення їх в новій редакції.

У зв’язку із чим, з метою здійснення принципів закупівель в Замовника наявна необхідність внесення змін до Документації та викладення її в новій редакції.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

5. Перелік інших документів та/або інформації, які встановлено відповідно до законодавства для Учасників (юридичних осіб, фізичних осіб та фізичних осіб — підприємців).

5.6.1. Система управління діяльністю учасника з постачання електричної енергії повинна відповідати вимогам стандартів на системи управління ISO 9001:2015 "Система менеджменту якості. Вимоги" (або еквівалент або сертифікат, що є більш новою версією).

Сфера сертифікації – постачання електричної енергії. На підтвердження учасник у складі пропозиції повинен надати сертифікат виданий на ім’я учасника, діючий на дату подання пропозиції.

5.6.2. Крім того, хоча б один працівник Учасника повинен пройти навчальний курс по оптимізації бізнес - процесів на основі стандарту ISO 9001:2015 або більш нової версії ISO. На підтвердження вищезазначеного, Учасник у складі пропозиції надає відповідний документ (сертифікат/ свідоцтво/диплом) та документ, що підтверджує наявність трудових правовідносин із особою на ім’я якої виданий сертифікат.

3.1. Щодо вимоги пункту 5.6.1. додатку 1 Документації.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати наведені вище документи, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб'єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Крім того, відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Слід зазначити, що національні стандарти для електричної енергії не передбачають необхідності надання вищезазначеного документа.

За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються із вимогами Особливостей в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3.2. Щодо вимоги пункту 5.6.2. додатку 1 Документації.

Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 12.12.2025 було внесено зміни до Документації шляхом виключення вимоги пункту 5.6.2. додатку 1 Документації.

Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.

Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.

Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.

Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальний заклад Львівської обласної ради "Підбузький геріатричний пансіонат" (код ЄДРПОУ: 03189021) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "09310000-5 електрична енергія", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-12-02-017809-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації

СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації · Кваліфікаційні критерії учасників

Вимога: Змінити тендерну документацію. Прийняти цю скаргу ТОВ «ЕНЕРДЖІ 365» до розгляду в порядку, передбаченому ст. 18 Закону № 922-VIII. Визнати вимоги Додатку 1 тендерної документації Замовника у частині пунктів 5.2, 5.2.1–5.2.4 такими, що порушують ст. 5, ч. 4 ст. 22 Закону № 922-VIII та п. 29 Особливостей, оскільки необґрунтовано вимагають наявність структурного підрозділу/посадової особи та підтверджувальних кадрових документів на території Львівської або суміжних областей, що не передбачено ПРРЕЕ та ДСТУ EN 50160:2023. Визнати вимогу пункту 5.5 Додатку 1 щодо надання гарантійного листа про ненабуття статусу «дефолтного»/«переддефолтного» за період з 01.01.2021 по день подання пропозиції та відхилення пропозиції у разі виявлення такого статусу – такою, що порушує ч. 4 ст. 22, ст. 5 Закону № 922-VIII та п. 29 Особливостей, оскільки дублює публічну інформацію, виходить за межі ст. 17 Закону та підміняє собою функції НКРЕКП/НЕК «Укренерго». Визнати вимоги пунктів 5.6.1, 5.6.2 Додатку 1 щодо обов’язкової наявності сертифіката ISO 9001:2015 на систему управління діяльністю Учасника в сфері «постачання електричної енергії» та обов’язкової наявності працівника, який пройшов навчання за ISO 9001, такими, що порушують ст. 5, ч. 4 ст. 22 Закону № 922-VIII та п. 29 Особливостей, оскільки є забороненими кваліфікаційними критеріями щодо персоналу й організаційної структури учасника і не випливають із ДСТУ EN 50160:2023. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації процедури закупівлі UA-2025-12-02-017809-a шляхом виключення положень п. 5.2, 5.2.1–5.2.4, п. 5.5, п. 5.6.1, п. 5.6.2 Додатку 1 як дискримінаційних та таких, що не відповідають вимогам законодавства України у сфері публічних закупівель.

III. Оскаржувані вимоги Додатку 1 та їх аналіз

1. Вимоги п. 5.2, 5.2.1–5.2.4 (структурний підрозділ / посадова особа на території Львівської або суміжних областей)

Додатком 1 (кваліфікаційні критерії) встановлено, що Учасник, у якого не створено центр обслуговування споживачів, повинен подати Довідку (форма 2) про наявність:

власного окремого структурного підрозділу на території Львівської області або суміжних областей (Тернопільська/Рівненська/Волинська/Закарпатська/Івано-Франківська); або

посадової особи з робочим місцем у цих областях, на яку покладено забезпечення дотримання порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому;

та додатково вимагати:

положення про структурний підрозділ;

посадову інструкцію посадової особи;

наказ про прийняття такої особи на роботу.

Обґрунтування порушення:

Ці вимоги стосуються організаційної структури учасника та його персоналу, а не предмета закупівлі (електроенергії). Фактично це кваліфікаційні критерії за п. 1, 2 ч. 2 ст. 16 Закону № 922-VIII (персонал, матеріально-технічна база), застосування яких прямо заборонено п. 29 Особливостей при закупівлі електроенергії.

ПРРЕЕ (постанова НКРЕКП № 312) не містять вимоги щодо територіального розташування підрозділу/посадової особи. Обов’язок створити центр обслуговування споживачів встановлено лише для постачальників з 50 000+ споживачів і без прив’язки до конкретної області. Для інших постачальників допускається виконання функцій через структурний підрозділ/посадову особу, але не вимагається їх наявність саме у Львівській чи суміжних областях.

ДСТУ EN 50160:2023 не передбачає жодних вимог щодо розміщення офісів, підрозділів або персоналу постачальника. Вимога про фізичну присутність підрозділу/посадової особи в конкретних областях не має технічного зв’язку з якістю електроенергії і не ґрунтується на національному стандарті.

Встановлення таких територіальних обмежень об’єктивно звужує коло потенційних учасників до тих, хто вже має або змушений створити підрозділ чи робоче місце в зазначених областях заради участі в одному тендері. Це суперечить принципам недискримінації та пропорційності (ст. 5 Закону № 922-VIII) та ч. 4 ст. 22 Закону № 922-VIII.

Узагальнення практики АМКУ від 22.02.2024 щодо закупівель електроенергії відносить саме такі вимоги (центр/підрозділ/посадова особа у конкретній області) до типових порушень, що:

не випливають з ПРРЕЕ;

суперечать п. 29 Особливостей;

порушують ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону № 922-VIII.

2. Вимога п. 5.5 (гарантійний лист про відсутність статусу «дефолтний»/«переддефолтний» з 01.01.2021)

Додаток 1 (п. 5.5) вимагає, щоб Учасник:

не набував статусу «дефолтного» та/або «переддефолтного» за період з 01.01.2021 по день подання пропозиції;

надав гарантійний лист про те, що така інформація не оприлюднювалась на сайті НЕК «Укренерго» чи в інших відкритих джерелах;

у разі виявлення факту набуття статусу «дефолтного»/«переддефолтного» – пропозиція підлягає відхиленню.

Обґрунтування порушення:

Статус «дефолтний»/«переддефолтний» і інформація про нього вже є предметом регуляторного контролю та публічного розкриття відповідно до Правил ринку (постанова НКРЕКП № 307). Інформація про таких учасників оприлюднюється адміністратором розрахунків (НЕК «Укренерго») у відкритому доступі.

Частина четверта ст. 22 Закону № 922-VIII забороняє вимагати від учасників документальне підтвердження інформації, яка є публічною та міститься у відкритих реєстрах або відкритих даних. Вимога гарантійного листа про відсутність статусу «дефолтного» дублює відкриті дані і прямо суперечить цій нормі.

Стаття 17 Закону № 922-VIII містить вичерпний перелік підстав для відмови в участі/відхилення пропозиції. Набуття статусу «дефолтного» або «переддефолтного» не є окремою підставою, встановленою Законом. Отже, замовник фактично створює нову підставу для відхилення, не передбачену законом, що порушує правовий висновок Верховного Суду у справах № 160/5735/19 та № 160/16553/20 щодо недопустимості розширення переліку підстав відмови.

Національний стандарт ДСТУ EN 50160:2023 не містить будь-яких вимог про «бездоганну історію без дефолтів» чи подібні критерії «репутаційної бездоганності» постачальника. Відсутність дефолтного статусу не є технічною характеристикою електроенергії, а отже така вимога не може вважатися вимогою до предмета закупівлі, дозволеною п. 29 Особливостей.

Узагальнення практики АМКУ від 22.02.2024 відносить вимоги щодо гарантійних листів про «відсутність дефолтного статусу» до типових порушень, оскільки:

ця інформація перебуває в публічному доступі;

замовник не має права підміняти собою функції НКРЕКП/НЕК «Укренерго»;

така вимога порушує ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону № 922-VIII і п. 29 Особливостей.

3. Вимоги п. 5.6.1, 5.6.2 (сертифікат ISO 9001:2015 на системи управління та персонал, який пройшов навчання за ISO)

Пункт 5.6.1 вимагає, щоб:

система управління діяльністю Учасника з постачання електричної енергії відповідала стандарту ISO 9001:2015 (або новішій версії);

Учасник надав сертифікат ISO 9001 на свою систему менеджменту якості саме у сфері «постачання електричної енергії», чинний на дату подання пропозиції.

Пункт 5.6.2 вимагає, щоб хоча б один працівник Учасника пройшов навчальний курс по оптимізації бізнес-процесів на основі ISO 9001:2015;

Учасник надав сертифікат/свідоцтво/диплом та документ, що підтверджує наявність трудових правовідносин з цим працівником.

Обґрунтування порушення:

Ці вимоги по суті є кваліфікаційними критеріями щодо наявності персоналу відповідної кваліфікації та системи управління (матеріально-технічної/організаційної бази), які охоплюються п. 1 і 2 ч. 2 ст. 16 Закону № 922-VIII.

Однак, згідно з п. 29 Особливостей, при закупівлі електричної енергії замовник не має права застосовувати пункти 1 і 2 ч. 2 ст. 16 Закону № 922-VIII (персонал, обладнання, матеріально-технічна база). Отже, вимоги п. 5.6.1–5.6.2 прямо суперечать п. 29 Особливостей.

Жоден нормативно-правовий акт, що регулює ринок електричної енергії (Закон № 2019-VIII, ПРРЕЕ, Кодекс систем розподілу, Кодекс системи передачі, Ліцензійні умови НКРЕКП № 1469) не містить обов’язку для постачальника мати сертифікат ISO 9001 або працівника, який пройшов навчання за ISO 9001, як умови здійснення ліцензованої діяльності чи постачання електроенергії споживачу.

ДСТУ EN 50160:2023 регулює технічні параметри якості електроенергії (напруга, частота, надійність тощо), але не встановлює вимог щодо систем менеджменту якості ISO 9001 або підготовки персоналу з ISO. Отже, такі вимоги не можуть бути обґрунтовані як вимоги до предмета закупівлі, дозволені п. 29 Особливостей.

Вимога до сертифікату ISO 9001 обмежує коло учасників тими суб’єктами, які вже мають ISO-сертифіковані системи управління саме в сфері «постачання електричної енергії». Це штучно обмежує конкуренцію і суперечить ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону № 922-VIII, оскільки:

постачання електроенергії за умовами тендеру може бути здійснене й учасниками без такого сертифіката;

ISO 9001 є добровільним стандартом системи менеджменту, а не обов’язковою умовою для постачальників електроенергії.

Щодо працівника, який пройшов навчання ISO 9001 (п. 5.6.2):

вимога надати документи про навчання та трудові відносини конкретного працівника є вимогою про подання кадрових документів;

у контексті закупівлі електроенергії така вимога не є ні технічно необхідною, ні передбаченою законом, і прямо підпадає під заборону п. 29 Особливостей (вимоги до персоналу та кваліфікації працівників за ст. 16 Закону № 922-VIII).

Узагальнення практики АМКУ щодо закупівель електричної енергії (22.02.2024) визнає неправомірними спеціальні «ISO-вимоги», що не випливають з національних стандартів якості електроенергії та створюють штучні бар’єри для учасників.

IV. Порушення прав та інтересів Скаржника

Скаржник є ліцензованим постачальником електричної енергії, включеним до реєстру ліцензіатів НКРЕКП, та має право брати участь у процедурах закупівель електричної енергії на території України.

Оскаржувані вимоги Додатку 1 (п. 5.2, 5.2.1–5.2.4; 5.5; 5.6.1; 5.6.2):

унеможливлюють участь Скаржника у закупівлі на рівних умовах з іншими учасниками, якщо він не створюватиме/не утримуватиме окремий підрозділ чи посадову особу в конкретних областях, не отримуватиме спеціальних ISO-сертифікатів і не надаватиме гарантійні листи про «бездоганну» історію дефолтів за весь період з 01.01.2021;

створюють додаткові, не передбачені законом підстави для відхилення пропозиції, що виходять за межі ст. 17 Закону № 922-VIII та п. 47 Особливостей;

суперечать ст. 5 та ч. 4 ст. 22 Закону № 922-VIII, а також п. 29 Особливостей, і, відповідно, порушують права Скаржника як потенційного учасника та принципи добросовісної конкуренції.

За відсутності змін до тендерної документації Скаржник змушений або утриматися від участі в процедурі, або його пропозиція буде відхилена виключно через невідповідність дискримінаційним вимогам, що не мають нормативного обґрунтування.

Першоджерело

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.