Текст рішення
РІШЕННЯ
№18620 -р/пк-пз від 17.12.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЕНЕРДЖІ 365" (Код ЄДРПОУ: 41447959) від 06 грудня 2025 № UA-2025-12-02-016216-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 09.12.2025 № 18112-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов'язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Скаржник зазначає, що додатком 1 Документації п.5.2.1. передбачені вимоги до Учасника, у якого не створено власний центр обслуговування споживачів (клієнтів), у відповідності до вимог Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, оскільки створення центрів обслуговування споживачів (клієнтів) не є для нього обов’язковим, надає довідку за формою 2 про наявність:
власного окремого структурного підрозділу на території Львівської області або суміжних областей - Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/ІваноФранківської області, або посадової особи, з робочим місцем на території а території Львівської області або суміжних областей - Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/ІваноФранківської області, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів Постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 у пункті 8.3.17 передбачено, що створення центру обслуговування споживачів є обов’язком постачальників, які обслуговують 50 000 і більше споживачів. Для постачальників, які обслуговують менше 50 000 споживачів, ПРРЕЕ передбачають виконання функцій з обслуговування споживачів окремим структурним підрозділом або посадовою особою, але не містять вимоги про розташування таких центрів чи підрозділів у кожній області чи на території конкретного замовника.
Національним стандартом для товару "електрична енергія" є ДСТУ EN 50160:2023 "Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності (EN 50160:2022, IDT)". Цей стандарт регулює лише технічні параметри якості (напруга, частота, симетрія фаз, вміст гармонік), але не встановлює вимог до організаційної структури постачальника, місця розташування його підрозділів.
Встановлення вимоги, що обов'язково вимагає надання довідки про наявність центру або відповідальної посадової особи в конкретній географічній зоні є надмірною і дискримінаційною вимогою для учасників, які не мають фізичних офісів у цих областях.
Також вимоги Додатку 1 п. 5.5. передбачають що для забезпечення стабільного, безперебійного постачання електричної енергії Замовнику, Учасник повинен добросовісно виконувати свої зобов’язання, в тому числі фінансові, перед іншими учасниками ринку електричної енергії, зокрема передбачені "ПРАВИЛАМИ РИНКУ", затвердженими Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (у редакції постанови НКРЕКП від 24.06.2019 № 1168) та не набувати статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного".
Для підтвердження добросовісного виконання своїх фінансових зобов’язань та не набуття статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного, Учасник у складі пропозиції повинен надати гарантійний лист про те, що за період з 01.01.2021 року по день подання пропозиції, учасник не набував статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" та зазначена інформація не була оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго"), який виконує функції адміністратора розрахунків та/або інших відкритих джерелах інформації, відповідно до "Правил ринку".
У разі якщо Замовником буде виявлено, що Учасник набував статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" і відповідна інформація була оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго") та/або інших відкритих джерелах інформації, пропозиція такого Учасника буде відхилена.
Національним стандартом для товару "електрична енергія" є ДСТУ EN 50160:2023 "Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності (EN 50160:2022, IDT)". Цей стандарт регулює лише технічні параметри якості (напруга, частота, симетрія фаз, вміст гармонік), але не містить умов щодо "дефолтного" статусу або "бездоганності" ліцензійної історії.
Вимоги п. 5.6.2. Крім того, хоча б один працівник Учасника повинен пройти навчальний курс по оптимізації бізнес - процесів на основі стандарту ISO 9001:2015 або більш нової версії ISO. На підтвердження вищезазначеного, Учасник у складі пропозиції надає відповідний документ (сертифікат/ свідоцтво/диплом) та документ, що підтверджує наявність трудових правовідносин із особою на ім’я якої виданий сертифікат Національним стандартом для товару "електрична енергія" є ДСТУ EN 50160:2023 "Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності (EN 50160:2022, IDT)". Цей стандарт регулює лише технічні параметри якості (напруга, частота, симетрія фаз, вміст гармонік), але не встановлює вимог щодо додаткових ISO для постачальника.
Згідно з пунктом 29 Особливостей (постанова КМУ № 1178), замовники, які здійснюють закупівлю електричної енергії, не можуть встановлювати вимоги, що стосуються організаційної структури учасника, що не є обов'язковим для виконання закупівлі.
Пункт 29 Особливостей (Постанова № 1178) встановлює, що при закупівлі електричної енергії замовник не застосовує пункти 1 і 2 частини другої статті 16 Закону № 922-VIII (щодо обладнання, матеріально-технічної бази, технологій та працівників відповідної кваліфікації) та не може встановлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом. Закон України "Про ринок електричної енергії" № 2019-VIII, Правила роздрібного ринку електричної енергії (постанова НКРЕКП від 14.03.2018 № 312), Кодекс систем розподілу (постанова НКРЕКП від 14.03.2018 № 310) та Ліцензійні умови НКРЕКП № 1469 регулюють діяльність постачальників електричної енергії, але не містять вимог щодо обов’язкового підтвердження учасником "відсутності будь-яких порушень Ліцензійних умов" як умови участі у публічних закупівлях.
Єдиним національним стандартом, який визначає технічні вимоги до якості електричної енергії, є ДСТУ EN 50160:2023 "Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності", який регулює параметри напруги, частоти та інші електротехнічні характеристики, але не містить вимог щодо отримання додаткових сертифікатів не встановлює вимог до організаційної структури постачальника, місця розташування його підрозділів, довідок про перебування в певному статусі і т.д.
Пункт 29 Особливостей забороняє замовникам, які здійснюють закупівлю електричної енергії, встановлювати у тендерній документації вимоги до предмета закупівлі (електроенергії) та організації діяльності постачальника, що не передбачені національним стандартом.
Вимога щодо обов’язкового створення центру обслуговування споживачів:
стосується не властивостей предмета закупівлі (електричної енергії), а організаційної структури учасника; по суті є вимогою до матеріально-технічної бази та персоналу (критерії статті 16 Закону № 922-VIII), застосування яких прямо заборонено пунктом 29 Особливостей до закупівель електроенергії; не передбачена жодною нормою ДСТУ EN 50160:2023.
Скаржник просить зобов'язати замовника внести зміни до тендерної документації Зобов'язати замовника виключити вимогу щодо надання довідки за формою 2 про наявність:
- власного окремого структурного підрозділу на території Львівської області або суміжних областей Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/ІваноФранківської області, або посадової особи, з робочим місцем на території Львівської області або суміжних областей - Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/ІваноФранківської області, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/ скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів Зобов'язати замовника виключити вимогу надання гарантійного листа про те, що за період з 01.01.2021 року по день подання пропозиції, учасник не набував статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" та зазначена інформація не була оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго"), який виконує функції адміністратора розрахунків та/або інших відкритих джерелах інформації, відповідно до "Правил ринку" та умову що у разі якщо Замовником буде виявлено, що Учасник набував статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" і відповідна інформація була оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго") та/або інших відкритих джерелах інформації, пропозиція такого Учасника буде відхилена.
Замовник зазначає, що 08 грудня 2025 року ним було задоволено вимоги Скаржника, шляхом внесення змін до Документації та здійснено виправлення вказаних у скарзі порушень.
Виключити вимогу щодо надання довідки за формою 2 про наявність:
- власного окремого структурного підрозділу на території Львівської області або суміжних областей Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/ІваноФранківської області, або - посадової особи, з робочим місцем на території Львівської області або суміжних областей Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/Івано-Франківської області, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів. (п.5.2 Додатку 1 до тендерної документації).
виключити вимогу надання гарантійного листа про те, що за період з 01.01.2021 року по день подання пропозиції, учасник не набував статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" та зазначена інформація не була оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго"), який виконує функції адміністратора розрахунків та/або інших відкритих джерелах інформації, відповідно до "Правил ринку" та умову що у разі якщо Замовником буде виявлено, що Учасник набував статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" і відповідна інформація була оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго") та/або інших відкритих джерелах інформації, пропозиція такого Учасника буде відхилена (п.5.5 Додатку 1 до тендерної документації).
На підставі вищевикладеного, Замовник просить взяти даний факт до відома при прийнятті остаточного рішення.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 5.2. додатку 1 Документації передбачено 5.2.1. Учасник, у якого не створено власний центр обслуговування споживачів (клієнтів), у відповідності до вимог Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, оскільки створення центрів обслуговування споживачів (клієнтів) не є для нього обов’язковим, надає довідку за формою 2 про наявність:
- власного окремого структурного підрозділу на території Львівської області або суміжних областей Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/ІваноФранківської області, або - посадової особи, з робочим місцем на території Львівської області або суміжних областей Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/Івано-Франківської області, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів:
Довідка (форма 2) про наявність власного структурного підрозділу Учасника 1.
2.
3.
Назва, адреса та контактний телефон власного структурного підрозділу Учасника, або посада, прізвище ім‘я по батькові посадової особи Учасника, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів, адреса робочого місця та контактний телефон Інформація про документи, що підтверджують право власності на нерухоме майно, де розташований зазначений у п.1 Довідки підрозділ Учасника або розташоване робоче місце посадової особи учасника або інформація про документи, що підтверджують право користування нерухомим майном, де розташований структурний підрозділ Учасника або розташоване робоче місце посадової особи учасника.
Графік проведення особистого прийому споживачів Учасник _____________________ підтверджує, що у зазначеному підрозділі (зазначеною посадовою особою) щоденно (окрім вихідних та святкових днів, встановлених законодавством України) здійснюється прийом звернень/скарг/претензій споживачів, надаються роз’яснення та інформація, передбачені законодавством, а також проводиться особистий прийом споживачів.
Уповноважена особа (або керівник) Учасника __________ ________________ (підпис) (прізвище, ініціали) На підтвердження інформації, зазначеної в Довідці (форма 2), Учасник в складі тендерної пропозиції надає:
5.2.2. Положення про власний структурний підрозділ Учасника, яке затверджено у встановленому законодавством порядку, та яке підтверджує створення Учасником такого власного структурного підрозділу, який за визначеними у цьому положенні функціями забезпечує дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів;
5.2.3. Затверджену у встановленому законодавством порядку посадову інструкцію посадової особи Учасника, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів на території Львівської області або суміжних областей Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/Івано-Франківської області (у разі наявності такої особи та зазначення про неї інформації у довідці). Посадова інструкція повинна передбачати виконання обов‘язків, необхідних для забезпечення розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів.
5.2.4. Наказ про прийом на роботу посадової особи Учасника з робочим місцем на території Львівської області або суміжних областей Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/Івано-Франківської області, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного "Правилами роздрібного ринку електричної енергії" порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів (у разі наявності такої особи та зазначення про неї інформації у довідці).
5.5. Для забезпечення стабільного, безперебійного постачання електричної енергії Замовнику, Учасник повинен добросовісно виконувати свої зобов’язання, в тому числі фінансові, перед іншими учасниками ринку електричної енергії, зокрема передбачені "ПРАВИЛАМИ РИНКУ", затвердженими Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (у редакції постанови НКРЕКП від 24.06.2019 № 1168) (далі – "Правила ринку") та не набувати статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного".
Для підтвердження добросовісного виконання своїх фінансових зобов’язань та не набуття статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного, Учасник у складі пропозиції повинен надати гарантійний лист про те, що за період з 01.01.2021 року по день подання пропозиції, учасник не набував статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" та зазначена інформація не була оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго"), який виконує функції адміністратора розрахунків та/або інших відкритих джерелах інформації, відповідно до "Правил ринку".
У разі якщо Замовником буде виявлено, що Учасник набував статусу "дефолтного" та/або "переддефолтного" і відповідна інформація була оприлюднена на сайті оператора системи передачі ("НЕК "Укренерго") та/або інших відкритих джерелах інформації, пропозиція такого Учасника буде відхилена.
5.6.1. Система управління діяльністю учасника з постачання електричної енергії повинна відповідати вимогам стандартів на системи управління ISO 9001:2015 "Система менеджменту якості. Вимоги" (або еквівалент або сертифікат, що є більш новою версією).
Сфера сертифікації – постачання електричної енергії. На підтвердження учасник у складі пропозиції повинен надати сертифікат виданий на ім’я учасника, діючий на дату подання пропозиції.
5.6.2. Крім того, хоча б один працівник Учасника повинен пройти навчальний курс по оптимізації бізнес - процесів на основі стандарту ISO 9001:2015 або більш нової версії ISO. На підтвердження вищезазначеного, Учасник у складі Пропозиції надає відповідний документ (сертифікат/ свідоцтво/диплом) та документ, що підтверджує наявність трудових правовідносин із особою на ім’я якої виданий сертифікат.
1. Щодо пунктів 5.2.1 та 5.5.
Відповідно до інформації, що міститься на веб-порталі Уповноваженого органу, Замовником 08.12.2025 розміщена Документація зі змінами, відповідно до якої виключено пункти 5.2.1 – 5.2.4, 5.5 додатку 1 Документації виключено.
Враховуючи викладене, Замовник усунув наведені Скаржником у Скарзі порушення в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі, зокрема, коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1–4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Враховуючи наведене, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
2. Щодо пункту 5.6.2.
Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.
У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).
Слід зазначити, що національні стандарти для електричної енергії не передбачають наявності вищезазначених документів.
За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються із вимогами законодавства в цій частині.
Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати ВЕЛИКОМОСТІВСЬКУ МІСЬКУ РАДУ ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ (код ЄДРПОУ 04056316) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі "Код за ДК 021:2015: 09310000-5 – Електрична енергія (Електрична енергія)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-202512-02-016216-а, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО
Скарга
СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації
СКАРГА на дискримінаційні умови тендерної документації · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Зобов'язати замовника виключити вимогу щодо надання довідки за формою 2 про наявність: - власного окремого структурного підрозділу на території Львівської області або суміжних областей - Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/Івано-Франківської області, або - посадової особи, з робочим місцем на території Львівської області або суміжних областей - Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/Івано-Франківської області, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного «Правилами роздрібного ринку електричної енергії» порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів Зобов'язати замовника виключити вимогу надання гарантійного листа про те, що за період з 01.01.2021 року по день подання пропозиції, учасник не набував статусу «дефолтного» та/або «переддефолтного» та зазначена інформація не була оприлюднена на сайті оператора системи передачі («НЕК «Укренерго»), який виконує функції адміністратора розрахунків та/або інших відкритих джерелах інформації, відповідно до «Правил ринку» та умову що у разі якщо Замовником буде виявлено, що Учасник набував статусу «дефолтного» та/або «переддефолтного» і відповідна інформація була оприлюднена на сайті оператора системи передачі («НЕК «Укренерго») та/або інших відкритих джерелах інформації, пропозиція такого Учасника буде відхилена.
Стаття 5 Закону № 922-VIII встановлює принципи здійснення публічних закупівель, серед яких: добросовісна конкуренція серед учасників, максимальна економія та ефективність, пропорційність, недискримінація учасників, рівне ставлення до них, об’єктивна та неупереджена оцінка тендерних пропозицій.
Частина четверта статті 22 Закону № 922-VIII передбачає, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Також забороняється вимагати документальне підтвердження інформації, яка є публічною та міститься у відкритих реєстрах або у відкритих даних.
Пункт 29 Особливостей (Постанова № 1178) встановлює, що при закупівлі електричної енергії замовник не застосовує пункти 1 і 2 частини другої статті 16 Закону № 922-VIII (щодо обладнання, матеріально-технічної бази, технологій та працівників відповідної кваліфікації) та не може встановлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом.
Закон України «Про ринок електричної енергії» № 2019-VIII, Правила роздрібного ринку електричної енергії (постанова НКРЕКП від 14.03.2018 № 312), Кодекс систем розподілу (постанова НКРЕКП від 14.03.2018 № 310) та Ліцензійні умови НКРЕКП № 1469 регулюють діяльність постачальників електричної енергії, але не містять вимог щодо обов’язкового підтвердження учасником «відсутності будь-яких порушень Ліцензійних умов» як умови участі у публічних закупівлях.
Закон України «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги» від 05.10.2017 № 2155-VIII (далі – Закон № 2155-VIII) в пункті 23 частини першої статті 1 визначає кваліфікований електронний підпис як удосконалений електронний підпис, що створюється з використанням кваліфікованого засобу електронного підпису та базується на кваліфікованому сертифікаті. Закон № 2155-VIII не запроваджує двох окремих правових режимів для «КЕП» та «удосконаленого електронного підпису на кваліфікованому сертифікаті», а фактично розглядає КЕП як конкретний різновид удосконаленого підпису.
Частина третя статті 12 Закону № 922-VIII встановлює, що при використанні електронної системи закупівель документи та дані створюються та подаються з урахуванням вимог Законів України «Про електронні документи та електронний документообіг» та «Про електронну ідентифікацію та електронні довірчі послуги».
Судова практика Верховного Суду (зокрема, постанова КАС ВС від 23.04.2020 у справі № 160/5735/19 та постанова КАС ВС від 01.06.2023 у справі № 160/16553/20) виходить з того, що:
замовник не вправі встановлювати в тендерній документації додаткові критерії допуску учасників, які не передбачені Законом № 922-VIII;
замовник не може встановлювати вимоги, які фактично створюють нові підстави для відмови в участі чи відхилення пропозиції, не передбачені статтею 17 Закону № 922-VIII;
встановлення вимог, які дублюють або заміщують функції спеціальних органів (НКРЕКП тощо) щодо контролю за дотриманням ліцензійних умов, розглядається як вихід Замовника за межі компетенції.
Узагальнення практики Антимонопольного комітету України щодо закупівель електричної енергії (схвалене 22.02.2024, офіційно оприлюднене на сайті АМКУ) прямо відносить до типових порушень:
вимоги тендерної документації, які вимагають від учасників подання гарантійних листів/довідок про «відсутність порушень Ліцензійних умов», «відсутність статусу дефолтного» тощо, якщо ці обставини є предметом регуляторного контролю НКРЕКП і не названі Законом № 922-VIII як підстави для відмови в участі;
надмірний формалізм у вимогах до технічної форми подання пропозицій, який створює ризик безпідставного відхилення тендерних пропозицій.
Національним стандартом для товару «електрична енергія» є ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності (EN 50160:2022, IDT)». Цей стандарт регулює лише технічні параметри якості (напруга, частота, симетрія фаз, вміст гармонік), але не встановлює вимог до організаційної структури постачальника, місця розташування його підрозділів, а також не містить умов щодо «дефолтного» статусу або «бездоганності» ліцензійної історії.
Правила ринку, затверджені постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307, визначають порядок функціонування ринку електричної енергії, у тому числі процедуру набуття статусу «дефолтний» та «переддефолтний», а також покладають на адміністратора розрахунків (НЕК «Укренерго») обов’язок оприлюднювати на своєму офіційному веб-сайті інформацію про учасників ринку, які набули такого статусу.
Правила роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ), затверджені постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, у пункті 8.3.17 встановлюють, що створення центру обслуговування споживачів є обов’язком постачальників, які обслуговують 50 000 і більше споживачів. Для постачальників, які обслуговують менше 50 000 споживачів, ПРРЕЕ передбачають виконання функцій з обслуговування споживачів окремим структурним підрозділом або посадовою особою, але не містять вимоги про розташування таких центрів чи підрозділів у кожній області чи на території конкретного замовника.
Узагальнення практики розгляду скарг щодо закупівель електричної енергії, схвалене Комітетом 22.02.2024, оприлюднене на офіційному веб-сайті АМКУ, фіксує як типові такі порушення:
– вимоги тендерної документації щодо надання довідок/листів від НЕК «Укренерго» або гарантійних листів учасника про відсутність статусу «дефолтний»/«переддефолтний», якщо така інформація є публічною та розміщується на сайті адміністратора розрахунків;
– вимоги щодо підтвердження «відсутності порушень Ліцензійних умов» як кваліфікаційного критерію;
– вимоги щодо створення центру обслуговування споживачів або структурного підрозділу саме у конкретній області, що не передбачено ПРРЕЕ.
Комітет у зазначеному Узагальненні вказав, що такі вимоги порушують статтю 5 та частину четверту статті 22 Закону № 922-VIII, а також пункт 29 Особливостей.
Верховний Суд у постанові від 23.04.2020 у справі № 160/5735/19 (адміністративне провадження № К/9901/1269/20) дійшов висновку, що замовник не має права доповнювати законодавчо визначені кваліфікаційні критерії власними умовами, які звужують коло потенційних учасників та не передбачені законом. У постанові від 01.06.2023 у справі № 160/16553/20 (адміністративне провадження № К/990/31570/22) Верховний Суд підкреслив, що вимога надання документів для підтвердження інформації, яка є публічною та
ІІІ. Суть скарги та оскаржувані вимоги
Додатком 1 тендерної документації п.5.2.1. передбачені вимоги до Учасника, у якого не створено власний центр обслуговування споживачів (клієнтів), у відповідності до вимог Постанови НКРЕКП від 14.03.2018 № 312, оскільки створення центрів обслуговування споживачів (клієнтів) не є для нього обов’язковим, надає довідку за формою 2 про наявність:
- власного окремого структурного підрозділу на території Львівської області або суміжних областей - Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/Івано-Франківської області, або
- посадової особи, з робочим місцем на території а території Львівської області або суміжних областей - Тернопільської/Рівненської/Волинської/Закарпатської/Івано-Франківської області, на яку покладається забезпечення дотримання визначеного «Правилами роздрібного ринку електричної енергії» порядку розгляду звернень/скарг/претензій споживачів та проведення особистого прийому споживачів
Постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 у пункті 8.3.17 передбачено, що створення центру обслуговування споживачів є обов’язком постачальників, які обслуговують 50 000 і більше споживачів. Для постачальників, які обслуговують менше 50 000 споживачів, ПРРЕЕ передбачають виконання функцій з обслуговування споживачів окремим структурним підрозділом або посадовою особою, але не містять вимоги про розташування таких центрів чи підрозділів у кожній області чи на території конкретного замовника.
Національним стандартом для товару «електрична енергія» є ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності (EN 50160:2022, IDT)». Цей стандарт регулює лише технічні параметри якості (напруга, частота, симетрія фаз, вміст гармонік), але не встановлює вимог до організаційної структури постачальника, місця розташування його підрозділів.
Встановлення вимоги, що обов'язково вимагає надання довідки про наявність центру або відповідальної посадової особи в конкретній географічній зоні є надмірною і дискримінаційною вимогою для учасників, які не мають фізичних офісів у цих областях.
Згідно з пунктом 29 Особливостей (постанова КМУ № 1178), замовники, які здійснюють закупівлю електричної енергії, не можуть встановлювати вимоги, що стосуються організаційної структури учасника, що не є обов'язковим для виконання закупівлі.
Вимоги Додатку 1 п. 5.5. передбачають що для забезпечення стабільного, безперебійного постачання електричної енергії Замовнику, Учасник повинен добросовісно виконувати свої зобов’язання, в тому числі фінансові, перед іншими учасниками ринку електричної енергії, зокрема передбачені «ПРАВИЛАМИ РИНКУ», затвердженими Постановою НКРЕКП від 14.03.2018 № 307 (у редакції постанови НКРЕКП від 24.06.2019 № 1168) (далі – «Правила ринку») та не набувати статусу «дефолтного» та/або «переддефолтного».
Для підтвердження добросовісного виконання своїх фінансових зобов’язань та не набуття статусу «дефолтного» та/або «переддефолтного, Учасник у складі пропозиції повинен надати гарантійний лист про те, що за період з 01.01.2021 року по день подання пропозиції, учасник не набував статусу «дефолтного» та/або «переддефолтного» та зазначена інформація не була оприлюднена на сайті оператора системи передачі («НЕК «Укренерго»), який виконує функції адміністратора розрахунків та/або інших відкритих джерелах інформації, відповідно до «Правил ринку».
У разі якщо Замовником буде виявлено, що Учасник набував статусу «дефолтного» та/або «переддефолтного» і відповідна інформація була оприлюднена на сайті оператора системи передачі («НЕК «Укренерго») та/або інших відкритих джерелах інформації, пропозиція такого Учасника буде відхилена.
Національним стандартом для товару «електрична енергія» є ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності (EN 50160:2022, IDT)». Цей стандарт регулює лише технічні параметри якості (напруга, частота, симетрія фаз, вміст гармонік), але не містить умов щодо «дефолтного» статусу або «бездоганності» ліцензійної історії.
Вимоги п. 5.6.2. Крім того, хоча б один працівник Учасника повинен пройти навчальний курс по оптимізації бізнес - процесів на основі стандарту ISO 9001:2015 або більш нової версії ISO. На підтвердження вищезазначеного, Учасник у складі пропозиції надає відповідний документ (сертифікат/ свідоцтво/диплом) та документ, що підтверджує наявність трудових правовідносин із особою на ім’я якої виданий сертифікат
Національним стандартом для товару «електрична енергія» є ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності (EN 50160:2022, IDT)». Цей стандарт регулює лише технічні параметри якості (напруга, частота, симетрія фаз, вміст гармонік), але не встановлює вимог щодо додаткових ISO для постачальника.
Згідно з пунктом 29 Особливостей (постанова КМУ № 1178), замовники, які здійснюють закупівлю електричної енергії, не можуть встановлювати вимоги, що стосуються організаційної структури учасника, що не є обов'язковим для виконання закупівлі.
Порушення прав та інтересів Скаржника.
Скаржник є ліцензованим постачальником електричної енергії, включеним до реєстру ліцензіатів НКРЕКП, та має право брати участь у процедурах закупівель електричної енергії на території України.
Оскаржувані вимоги щодо довідки про повну відсутність будь-яких порушень Ліцензійних умов, унеможливлюють участь Скаржника у процедурі закупівлі на рівних умовах з іншими учасниками, незважаючи на наявність чинної ліцензії і можливість забезпечити належну якість електричної енергії відповідно до ДСТУ EN 50160:2023.
За відсутності змін до тендерної документації Скаржник або змушений утриматися від подання пропозиції, або його пропозицію буде відхилено виключно через невідповідність дискримінаційним вимогам, не передбаченим законодавством.
Це порушує принципи недискримінації, рівного ставлення, відкритості та добросовісної конкуренції, встановлені ст. 5 Закону.
Таким чином, Замовник порушує:
частину четверту статті 5 та частину четверту статті 22 Закону № 922;
пункт 29 Особливостей (постанова КМУ № 1178);
принципи добросовісної конкуренції, недискримінації учасників і максимальної економії бюджетних коштів.
Ці порушення безпосередньо зачіпають права та законні інтереси Скаржника як потенційного учасника процедури закупівлі.
Частина четверта статті 22 Закону № 922-VIII передбачає, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників. Також забороняється вимагати документальне підтвердження інформації, яка є публічною та міститься у відкритих реєстрах або у відкритих даних.
Пункт 29 Особливостей (Постанова № 1178) встановлює, що при закупівлі електричної енергії замовник не застосовує пункти 1 і 2 частини другої статті 16 Закону № 922-VIII (щодо обладнання, матеріально-технічної бази, технологій та працівників відповідної кваліфікації) та не може встановлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом. Закон України «Про ринок електричної енергії» № 2019-VIII,
Правила роздрібного ринку електричної енергії (постанова НКРЕКП від 14.03.2018 № 312), Кодекс систем розподілу (постанова НКРЕКП від 14.03.2018 № 310) та Ліцензійні умови НКРЕКП № 1469 регулюють діяльність постачальників електричної енергії, але не містять вимог щодо обов’язкового підтвердження учасником «відсутності будь-яких порушень Ліцензійних умов» як умови участі у публічних закупівлях.
Єдиним національним стандартом, який визначає технічні вимоги до якості електричної енергії, є ДСТУ EN 50160:2023 «Характеристики напруги електропостачання в електричних мережах загальної призначеності», який регулює параметри напруги, частоти та інші електротехнічні характеристики, але не містить вимог щодо отримання додаткових сертифікатів не встановлює вимог до організаційної структури постачальника, місця розташування його підрозділів, довідок про перебування в певному статусі і т.д.
Пункт 29 Особливостей забороняє замовникам, які здійснюють закупівлю електричної енергії, встановлювати у тендерній документації вимоги до предмета закупівлі (електроенергії) та організації діяльності постачальника, що не передбачені національним стандартом.
Вимога щодо обов’язкового створення центру обслуговування споживачів: стосується не властивостей предмета закупівлі (електричної енергії), а організаційної структури учасника; по суті є вимогою до матеріально-технічної бази та персоналу (критерії статті 16 Закону № 922-VIII), застосування яких прямо заборонено пунктом 29 Особливостей до закупівель електроенергії; не передбачена жодною нормою ДСТУ EN 50160:2023.
Антимонопольний комітет України в узагальненнях послідовно зазначає, що вищезазначені вимоги: не випливають з ПРРЕЕ; суперечать пункту 29 Особливостей; порушують статтю 5 та частину четверту статті 22 Закону № 922-VIII.