Текст рішення
РІШЕННЯ
№18612-р/пк-пз від 17.12.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЛЕКСТАТУС ГРУП" (код ЄДРПОУ: 39403451) від 05 грудня 2025 № UA-2025-12-01-016038-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 08.12.2025 №18053-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.
На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Скаржник 16.12.2025 завантажив заперечення на пояснення Замовника.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що вважає вимогу Замовника щодо досвіду виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі одним з енергоаудиторів не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах протягом останніх 6 місяців, дискримінаційною, необґрунтованою та надлишковою з огляду на наступне.
Обсяг послуг за закупівлею складає проведення енергетичної сертифікації на 103 (сто трьох) об’єктах. Вказана кількість об’єктів обумовлює, у свою чергу, надання послуг не менше ніж 3 (трьома) фахівцями з аудиту енергетичної ефективності Надання вказаного обсягу послуг регулюється профільними нормативно-правовими актами, які передбачають вимоги до виконавців послуг з енергетичної ефективності будівель, зокрема, Закону України "Про енергетичну ефективність будівель", Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 11.07.2018 № 169 "Про затвердження Методики визначення енергетичної ефективності будівель", Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 11.07.2018 № 172 "Про затвердження Порядку проведення сертифікації енергетичної ефективності та форми енергетичного сертифіката" та ін.
Так, відповідно до ч.6 ст.7 Закону України "Про енергетичну ефективність будівель" регламентовано наступне: Сертифікація енергетичної ефективності та енергетичний аудит будівлі здійснюються на договірних засадах енергоаудитором будівель, який не має обмеження доступу до електронного кабінету енергоаудитора будівель Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва. Енергоаудитор будівель здійснює свою діяльність як самостійно, так і перебуваючи у трудових відносинах з юридичною особою.
Згідно з п.7 ст.1 Закону України "Про енергетичну ефективність будівель" енергетичний аудитор будівель - фізична особа, яка має дійсний кваліфікаційний сертифікат, отриманий за результатами проходження сертифікації осіб, які мають намір провадити діяльність із сертифікації енергетичної ефективності, енергетичного аудиту будівель та обстеження технічних установок.
Скаржник не погоджується з вимогою Замовника про необхідність надання інформації про досвіду виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі одним з енергоаудиторів не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах протягом останніх 6 місяців, оскільки необхідності наявності вказаного досвіду не передбачено відповідним чинним законодавством, є надлишковим, дискримінаційним щодо Скаржника та таким, що не впливає на якість надання послуг.
Скаржник має у складі працівників, а саме - трьох сертифікованих енергоаудиторів будівель, що є повною мірою достатнім для проведення сертифікації енергетичної ефективності будівель, у тому числі для надання послуг за предметом закупівлі.
Скаржник повідомляє, що має:
1) Сертифікат Денисової В.Ю., № СЕ 44664043/ 000004-24, кваліфікація:
Енергетичний аудитор будівель, дата видачі 30.04.2024 Енергетичний аудитор будівель Денисова В.Ю. загалом має досвід виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 910 (дев’ятсот десяти) об’єктах протягом усього періоду своєї діяльності енергоаудитором з 2019 року.
2) Сертифікат Канєва В.О., № СЕ 44664043/000014-24, кваліфікація: Енергетичний аудитор будівель, дата видачі 17.10.2024 Енергетичний аудитор будівель Канєв В.О. загалом має досвід виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 424 (чотириста двадцяти чотирьох) об’єктах протягом усього періоду своєї діяльності енергоаудитором з 2019 року.
3) Сертифікат Сафонова О.Д., № СЕ 44664043/000014-24, кваліфікація:
Енергетичний аудитор будівель, дата видачі 30.04.2024 Енергетичний аудитор будівель Сафонов О.Д. загалом має досвід виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 290 (двохсот дев’яноста) об’єктах протягом усього періоду своєї діяльності енергоаудитором з 2019 року.
Скаржник зазначає, що вищезазначені, працівники - енергетичні аудитори будівель хоч і мають у кількісному значенні більший здобуток досвіду виконання аналогічних послуг за весь час обумовленої професійної діяльності, але жоден з них не має такого досвіду виконання аналогічних послуг за останні 6 місяців.
"Останні 6 місяців" це період з 01.06.2025 по 01.12.2025 (дата оголошення), що містить 131 робочий день, а отже виконати обсяг аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах, що включають: запит та ознайомлення з документацією об’єкту, виїзд, проведення обстеження, обробку отриманих даних (розрахунок рівня енергетичної ефективності будівлі), виготовлення енергетичного сертифіката та внесення відомостей до ЄДЕССБ – можливо лише командою фахівців з енергоефективності, що не мають власного кваліфікаційного сертифікату та надають послуги із проведення сертифікації енергетичної ефективності об’єктів під одним сертифікатом енергоаудитора.
Таким чином, вищенаведена вимога є надмірною та необґрунтованою.
Замовник зазначає, що метою вимоги є забезпечити своєчасність та якість виконання робіт у стислих строках, мінімізувати ризики невиконання договору та захистити публічний інтерес.
Відповідно до п. 5 додатку 2 технічна специфікація (технічні вимоги), Замовником визначено строк надання послуг: 10 об’єктів – до 31.12.2025 (включно), решта об’єктів – до 27.02.2026 (включно).
Це інтенсивний графік, який викликаний важливістю виконання рішення Кабінету Міністрів України, забезпечення державних установ інформацією щодо потенціалу енергозбереження та розробки для них індивідуальних комплексів заходів з модернізації будівель, що фактично потребує:
- паралельної роботи на кількох об’єктах одночасно;
- відпрацьованих методик швидкого збору даних;
- здатності обробляти велику кількість інформації щодо об’єктів одночасно.
Здійснення енергетичної сертифікації такої кількості об’єктів та в такі терміни вимагає активної роботи фахівців, які вже працювали в аналогічних масштабах і мають підтверджений досвід швидкого й якісного виконання аналогічних послуг.
Тому Замовнику потрібно переконатися, що хоча б один аудитор реально виконував обсяги, порівнянні з майбутнім навантаженням. Вимога "120 об’єктів за 6 місяців" = 20 об’єктів на місяць. Це прямо пропорційно з майбутнім обсягом робіт та графіком їх виконання, оскільки:
- учаснику-переможцю доведеться опрацьовувати понад 20 об’єктів на місяць;
- учаснику-переможцю доведеться одночасно вести вимірювання, візуальні огляди, фотофіксацію, аналіз, підготовку звітів;
- учасник-переможець буде проводити сертифікацію паралельно на кількох майданчиках (об’єктах);
- учасник-переможець гарантує своєчасність виконання у терміни, визначені Замовником.
Отже, враховуючи необхідність реалізації послуг у стислі терміни, Замовником встановлено критерій, який передбачає, що один з таких енергоаудиторів має протягом останніх 6 місяців виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах (що підтверджується шляхом надання учасником довідки в довільній формі із посиланням на публічну інформацію, що оприлюднена у формі відкритих даних та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, на кожен об’єкт). Досвід такого фахівця (енергоаудитора) по строкам виконання послуг передбачає виконання не за 6 місяців, як зазначено в критеріях, а фактично до 01.03.2026, тобто за 2,5 місяці з дати укладення договору.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:
1.1. Наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід Також учасник повинен підтвердити, що один з таких енергоаудиторів має протягом останніх 6 місяців виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах (що підтверджується шляхом надання учасником довідки в довільній формі із посиланням на публічну інформацію, що оприлюднена у формі відкритих даних та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, на кожен об’єкт).
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають енергоаудитора, який має протягом останніх 6 місяців виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник зазначає, щ вважає вимогу Замовника щодо наявності такого обладнання, як тепловізор, для контролю якості виконаних робіт дискримінаційною, необґрунтованою та надлишковою з огляду на наступне.
Предметом оскаржуваної закупівлі є "Послуги із проведення сертифікації енергетичної ефективності об’єктів".
Надання вищевказаних послуг регулюються відповідним профільним законодавством, а саме: Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 11.07.2018 № 172 "Про затвердження Порядку проведення сертифікації енергетичної ефективності та форми енергетичного сертифіката" (далі - Порядок) та Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 11.07.2018 № 169 "Про затвердження Методики визначення енергетичної ефективності будівель" (далі Методика).
З перелічених нормативно-правових актів ані Методика, ані Порядок не містять такого заходу, як контроль якості виконаних робіт, що має бути виконаний тепловізором, а визначена Порядком форма енергетичного сертифіката не передбачає розділу з результатами тепловізійної зйомки.
Окрім цього, пунктом 1 Технічної специфікації, яка є додатком 2 Документації Замовником визначені заходи, що повинні бути включені до Сертифікації енергетичної ефективності, а саме:
- Попередні контактні дані й запит даних;
- Виїзд на об'єкт, проведення обстеження;
- Отримання всіх відповідних технічних даних про існуючий об'єкт;
- Розрахунок рівня енергетичної ефективності будівлі відповідно до вимог статті 5 Закону України "Про енергетичну ефективність будівель".
- Складання енергетичного сертифікату;
- Реєстрація сертифікату енергоефективності в Єдиній державній електронній системі у сфері будівництва;
- Представлення результатів Замовнику.
Скаржник звертає увагу, що серед вище перелічених заходів відсутній такий захід, як контроль якості виконаних робіт, що має бути, на думку Замовника, проведений із застосуванням тепловізору.
Також, за технічною специфікацію серед матеріалів, що повинні бути передані Замовнику за результатом надання послуг, відсутні такі, що виготовлені за результатами здійснення заходів з контролю якості виконаних робіт з використанням тепловізора.
Наприклад, окрім передачі Замовнику сертифікату енергоефективності, передача "звіту з контролю якості виконаних робіт" або "звіту про тепловізійне знімання" із відповідними матеріалами.
Так, з урахуванням вимог до предмету закупівлі – для проведення сертифікації енергетичної ефективності об’єктів, потенційний Виконавець має перебувати у трудових відносинах із енергоаудитором будівель, який не має обмеження доступу до електронного кабінету енергоаудитора будівель Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва, що в повній мірі відповідає вимогам чинного законодавства з енергоефективності.
Таким чином, нормами чинного законодавства встановлено, що для надання ВСІХ складових послуги, передбачених обсягом закупівлі, суб’єкти господарювання повинні перебувати у трудових відносинах з енергоаудитором будівель, який не має обмеження доступу до електронного кабінету енергоаудитора будівель Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва, або ж енергоаудитор будівель здійснює свою діяльність самостійно, тож встановлення будь-яких інших вимог Замовником, а саме наявність в Учасника тепловізора для проведення заходів із контролю якості виконаних робіт - не відповідає чинним положенням законодавства, є необґрунтованим та не підтверджується технічною специфікацію.
Зважаючи на вищенаведене, встановлення вимоги щодо наявності в Учасника тепловізора для проведення заходів з контролю якості виконаних робіт, що визначено у Документації Замовником не впливає на потенційне дотримання чи недотримання Виконавцем власних зобов’язань щодо проведення сертифікації енергетичної ефективності об’єктів та договору в цілому та введена Замовником з метою штучного обмеження кола потенційних учасників закупівлі, в тому числі обмежує право Скаржника на участь у закупівлі.
Замовник зазначає, що тепловізійна зйомка – це метод діагностики, що фіксує інфрачервоне випромінювання від об'єктів і перетворює його на видиме зображення (термограму) з різними кольорами, що показують температуру, і використовується для виявлення теплотрас, дефектів теплоізоляції та/або утеплення, мостиків холоду, прихованих проблем у будівлях та промисловості. Хоча визначення "тепловізійна зйомка" чинне законодавство не містить, її використання регулюється будівельними нормами (ДБН), стандартами (ДСТУ), технічними регламентами та Законом України "Про енергетичну ефективність будівель", які вимагають проведення таких обстежень для отримання енергопаспортів та сертифікації будівель.
Зокрема, норми ДБН В.2.6-31:2021 вказують на необхідність оцінювання відповідності огороджувальних конструкцій вимогам до теплотехнічних показників здійснюється шляхом визначення фактичних параметрів теплового захисту будівлі з використанням інструментальних методів та візуального контролю.
Розділом 1 додатка 2 Документації визначено, що Сертифікація енергетичної ефективності повинна включати, зокрема виїзд на об'єкт та проведення його обстеження.
Також у розділі 3 Додатка 2 до Тендерної документації вказано, що Нормами визначено наступні етапи проведення сертифікації енергетичної ефективності та вимоги до них, зокрема:
- визначення термічних характеристик огороджуючих конструкцій будівлі та їх термоізолюючих властивостей;
- аналіз ефективності роботи системи опалення;
- аналіз ефективності роботи системи гарячого водопостачання;
- аналіз ефективності роботи системи охолодження, вентиляції та кондиціонування;
- аналіз ефективності роботи системи освітлення;
- опис інженерних систем будівлі, основні відомості та характеристики загального стану;
- визначення теплових втрат через огороджувальні конструкції будівлі;
- визначення енергопотреби на опалення, охолодження, гаряче водопостачання;
- визначення показників енергетичної ефективності будівлі;
- енергетичний баланс систем опалення, вентиляція, гаряче водопостачання, освітлення, охолодження, відповідно розрахункових показників енергоспоживання будівлі;
- визначення основних джерел теплових втрат та потенціалу економії енергетичних ресурсів.
І хоча у додатку 2 Документації, тепловізійна зйомка не виділена окремим етапом, вона є складовою обстеження будівлі, а саме:
- визначення тепловтрат через огороджувальні конструкції;
- ідентифікація місць інфільтрації повітря;
- виявлення дефектів теплоізоляції, - аналіз містків холоду, що визначально впливають на енергетичний клас.
Тепловізор дозволить:
- підтвердити якість огороджувальних конструкцій, - уточнити реальні теплотехнічні параметри, - уникнути помилок у сертифікації, які можуть бути критичними для класу енергоефективності.
У практичному виконанні сертифікації енергетичної ефективності тепловізор є стандартним інструментом, який застосовується під час візуального та технічного обстеження будівлі.
З урахуванням строків виконання (зима/міжсезоння), Замовник вважає, що вимога наявності тепловізора є технічно необхідною для належної якості сертифікації та уникнення помилок.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються Учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:
1.3. Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій На підтвердження наявності тепловізора учасник надає копію інвентарної картки або документ, що підтверджує право власності/користування.
У разі виконання робіт у холодний період (температура нижче +10 °C) учасник зобов’язаний забезпечити тепловізійну зйомку об’єктів для контролю якості виконаних робіт. На підтвердження виконання робіт у холодний період часу з веденням тепловізійої зйомки, учасник надає гарантійний лист.
Додаток 2 Документації містить технічну специфікацію.
Назва: Послуги із проведення сертифікації енергетичної ефективності об’єктів Загальні вимоги 1. Сертифікація енергетичної ефективності повинна включати такі заходи:
- Попередні контактні дані й запит даних;
- Виїзд на об'єкт, проведення обстеження;
- Отримання всіх відповідних технічних даних про існуючий об'єкт;
- Розрахунок рівня енергетичної ефективності будівлі відповідно до вимог статті 5 Закону України "Про енергетичну ефективність будівель".
- Складання енергетичного сертифікату;
- Реєстрація сертифікату енергоефективності в Єдиній державній електронній системі у сфері будівництва;
- Представлення результатів Замовнику.
3. Нормами визначено наступні етапи проведення сертифікації енергетичної ефективності та вимоги до них:
1. Збір та аналіз наявної проектної документації;
2. Збір та аналіз інформації по енергоспоживанню будівлі;
3. Збір геометричних розмірів будівлі, обстеження будівлі і її зовнішніх огороджувальних конструкцій;
4. Визначення термічних характеристик огороджуючих конструкцій будівлі та їх термоізолюючих властивостей;
5. Аналіз ефективності роботи системи опалення;
6. Аналіз ефективності роботи системи гарячого водопостачання;
7.Аналіз ефективності роботи системи охолодження, вентиляції та кондиціонування;
8. Аналіз ефективності роботи системи освітлення;
9. Опис інженерних систем будівлі, основні відомості та характеристики загального стану;
10. Визначення теплових втрат через огороджувальні конструкції будівлі;
11. Визначення енергопотреби на опалення, охолодження, гаряче водопостачання;
12. Визначення показників енергетичної ефективності будівлі 13. Енергетичний баланс систем опалення, вентиляція, гаряче водопостачання, освітлення, охолодження, відповідно розрахункових показників енергоспоживання будівлі;
14. Визначення основних джерел теплових втрат та потенціалу економії енергетичних ресурсів;
15. Визначення потенціалу енергозбереження;
16. Розробка індивідуального комплексу заходів з модернізації будівлі;
17. Опис запропонованих енергозберігаючих заходів;
18. Розробка сертифікату енергетичної ефективності будівлі;
19. Реєстрація сертифікату енергетичної ефективності в базі даних ЄДЕССБ.
Враховуючи пояснення Замовника та технічні вимог до предмета закупівлі, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
Разом з тим, враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "ФОНД ДЕКАРБОНІЗАЦІЇ УКРАЇНИ" (код ЄДРПОУ: 38519070) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги із проведення сертифікації енергетичної ефективності об’єктів", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-12-01016038-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК
Скарга
Скарга, що стосується тендерної документації у закупівлі UA-2025-12-01-016038-a, стосовно порушення процедури закупівлі – встановлення Замовником в Тендерній документації дискримінаційних вимог до потенційних Учасників
Скаржник вважає вимогу Замовника щодо досвіду виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі одним з енергоаудиторів не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах протягом останніх 6 місяців, дискримінаційною, необґрунтованою · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо Комісію розглянути питання щодо зобов’язання Замовника внести зміни до Тендерної документації: 1) до пункту 1.1 Додатку №1 до Тендерної документації шляхом виключення дискримінаційної вимоги за абзацом 4, а саме: «також учасник повинен підтвердити, що один з таких енергоаудиторів має протягом останніх 6 місяців виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах (що підтверджується шляхом надання учасником довідки в довільній формі із посиланням на публічну інформацію, що оприлюднена у формі відкритих даних та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, на кожен об’єкт).»;
№1.
За результатами ознайомлення Скаржником із Тендерною документацією, а саме із абзацом 4 пункту 1.1 Додатку №1 до Тендерної документації, встановлено наявність дискримінаційних вимог до потенційних учасників закупівлі, зокрема Скаржника, а саме:
«Також учасник повинен підтвердити, що один з таких енергоаудиторів має протягом останніх 6 місяців виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах (що підтверджується шляхом надання учасником довідки в довільній формі із посиланням на публічну інформацію, що оприлюднена у формі відкритих даних та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним, на кожен об’єкт).».
Скаржник вважає вимогу Замовника щодо досвіду виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі одним з енергоаудиторів не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах протягом останніх 6 місяців, дискримінаційною, необґрунтованою та надлишковою з огляду на наступне.
Обсяг послуг за закупівлею складає проведення енергетичної сертифікації на 103 (сто трьох) об’єктах. Вказана кількість об’єктів обумовлює, у свою чергу, надання послуг не менше ніж 3 (трьома) фахівцями з аудиту енергетичної ефективності
Зауважимо, що надання вказаного обсягу послуг регулюється профільними нормативно-правовими актами, які передбачають вимоги до виконавців послуг з енергетичної ефективності будівель, зокрема, Закону України «Про енергетичну ефективність будівель», Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 11.07.2018 № 169 «Про затвердження Методики визначення енергетичної ефективності будівель», Наказу Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 11.07.2018 № 172 «Про затвердження Порядку проведення сертифікації енергетичної ефективності та форми енергетичного сертифіката» та ін.
Так, відповідно до ч.6 ст.7 Закону України «Про енергетичну ефективність будівель» регламентовано наступне: Сертифікація енергетичної ефективності та енергетичний аудит будівлі здійснюються на договірних засадах енергоаудитором будівель, який не має обмеження доступу до електронного кабінету енергоаудитора будівель Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва. Енергоаудитор будівель здійснює свою діяльність як самостійно, так і перебуваючи у трудових відносинах з юридичною особою.
Згідно з п.7 ст.1 Закону України «Про енергетичну ефективність будівель» енергетичний аудитор будівель - фізична особа, яка має дійсний кваліфікаційний сертифікат, отриманий за результатами проходження сертифікації осіб, які мають намір провадити діяльність із сертифікації енергетичної ефективності, енергетичного аудиту будівель та обстеження технічних установок.
Скаржник не погоджується з вимогою Замовника про необхідність надання інформації про досвіду виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі одним з енергоаудиторів не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах протягом останніх 6 місяців, оскільки необхідності наявності вказаного досвіду не передбачено відповідним чинним законодавством, є надлишковим, дискримінаційним щодо Скаржника та таким, що не впливає на якість надання послуг.
Товариство з обмеженою відповідальністю «ЛЕКСТАТУС ГРУП» має у складі працівників, а саме трьох сертифікованих енергоаудиторів будівель, що є повною мірою достатнім для проведення сертифікації енергетичної ефективності будівель, у тому числі для надання послуг за предметом закупівлі. Так, на розгляд Колегії надаємо (Додаток до Скарги):
1) Сертифікат Денисової В.Ю., № СЕ 44664043/ 000004-24, кваліфікація: Енергетичний аудитор будівель, дата видачі 30.04.2024
Енергетичний аудитор будівель Денисова В.Ю. загалом має досвід виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 910 (дев’ятсот десяти) об’єктах протягом усього періоду своєї діяльності енергоаудитором з 2019 року.
2) Сертифікат Канєва В.О., № СЕ 44664043/000014-24, кваліфікація: Енергетичний аудитор будівель, дата видачі 17.10.2024
Енергетичний аудитор будівель Канєв В.О. загалом має досвід виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 424 (чотириста двадцяти чотирьох) об’єктах протягом усього періоду своєї діяльності енергоаудитором з 2019 року.
3) Сертифікат Сафонова О.Д., № СЕ 44664043/000014-24, кваліфікація: Енергетичний аудитор будівель, дата видачі 30.04.2024
Енергетичний аудитор будівель Сафонов О.Д. загалом має досвід виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 290 (двохсот дев’яноста) об’єктах протягом усього періоду своєї діяльності енергоаудитором з 2019 року.
Скаржник зазначає, що вищезазначені, працівники - енергетичні аудитори будівель хоч і мають у кількісному значенні більший здобуток досвіду виконання аналогічних послуг за весь час обумовленої професійної діяльності, але жоден з них не має такого досвіду виконання аналогічних послуг за останні 6 місяців
(досвід виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах протягом останніх 6 місяців).
Через встановлену Замовником дискримінаційну вимогу прийняти участь у закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають: енергоаудитора, що має досвід виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах протягом останніх 6 місяців, що не дає змогу Скаржнику прийняти участь у Закупівлі та порушує його законні права та інтереси.
Окрім цього маємо зазначити, що «останні 6 місяців» це період з 01.06.2025 року по 01.12.2025 року (дата оголошення), що містить 131 робочий день, а отже виконати обсяг аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах, що включають: запит та ознайомлення з документацією об’єкту, виїзд, проведення обстеження, обробку отриманих даних (розрахунок рівня енергетичної ефективності будівлі), виготовлення енергетичного сертифіката та внесення відомостей до ЄДЕССБ – можливо лише командою фахівців з енергоефективності, що не мають власного кваліфікаційного сертифікату та надають послуги із проведення сертифікації енергетичної ефективності об’єктів під одним сертифікатом енергоаудитора.
Таким чином, вищенаведена вимога є надмірною та необґрунтованою з огляду на наступне:
1) Скаржник перебуває у трудових відносинах із трьома сертифікованими енергоаудиторами із чинними сертифікатами. Наявність зазначених працівників є більш ніж достатньою для повного та якісного надання послуг за обсягом закупівлі;
2) Вимога про необхідність наявності досвіду виконання аналогічних послуг за предметом закупівлі не менше, ніж на 120 (ста двадцяти) об’єктах протягом останніх 6 місяців одним аудитором не відповідає нормам чинного законодавства;
3) Чинне законодавство не містить обов’язкових вимог про наявність у виконавця досвіду виконання аналогічних послуг у конкретній кількості за конкретний період;
4) Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги у вказаній редакції;
5) Встановлення Замовником у Тендерній документації зазначеної вимоги суперечить нормам чинного законодавства та не дає змогу Скаржнику прийняти участь у закупівлі.
Таким чином, вказана вимога Замовника значно звужує коло потенційних Учасників закупівлі.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Частиною першою статті 5 Закону № 922-VIII визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону № 922-VIII замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону № 922-VIII, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у даній процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону № 922-VIII.
Скаржник вважає вимогу Замовника щодо наявності такого обладнання, як тепловізор, для контролю якості виконаних робіт дискримінаційною, необґрунтованою та надлишковою · Кваліфікаційні критерії учасників
Вимога: Змінити тендерну документацію. Просимо Комісію розглянути питання щодо зобов’язання Замовника внести зміни до Тендерної документації: 2) до пункту 1.3 Додатку №1 до Тендерної документації шляхом виключення дискримінаційної вимоги за підпунктом 1.3.1, а саме: «1.3.1. Довідка в довільній формі про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, необхідних для надання послуг / виконання робіт /поставки товару, визначених у технічних вимогах, із зазначенням найменування, кількості та правової підстави володіння / користування. Учасник повинен мати у наявності тепловізор для виконання робіт у холодну пору року. На підтвердження наявності тепловізора учасник надає копію інвентарної картки або документ, що підтверджує право власності/користування. У разі виконання робіт у холодний період (температура нижче +10 °C) учасник зобов’язаний забезпечити тепловізійну зйомку об’єктів для контролю якості виконаних робіт. На підтвердження виконання робіт у холодний період часу з веденням тепловізійої зйомки, учасник надає гарантійний лист.»
№ 2.
Скаржником, з метою прийняття участі у Закупівлі, здійснено детальне ознайомлення із Додатком №1 до Тендерної документації, за результатами чого також виявлено наявність дискримінаційних вимог в частині встановлення Замовником кваліфікаційних критеріїв, зокрема в частині вимоги щодо наявності матеріально-технічної бази та технологій (підпункт 1.3.3. пункту 1.3 Додатку № 1 до Тендерної документації), а саме:
«На підтвердження наявності обладнання, матеріально-технічної бази та технологій Учасник має надати:
1.3.1. Довідка в довільній формі про наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій, необхідних для надання послуг / виконання робіт /поставки товару, визначених у технічних вимогах, із зазначенням найменування, кількості та правової підстави володіння / користування.
Учасник повинен мати у наявності тепловізор для виконання робіт у холодну пору року.
На підтвердження наявності тепловізора учасник надає копію інвентарної картки або документ, що підтверджує право власності/користування.
У разі виконання робіт у холодний період (температура нижче +10 °C) учасник зобов’язаний забезпечити тепловізійну зйомку об’єктів для контролю якості виконаних робіт. На підтвердження виконання робіт у холодний період часу з веденням тепловізійої зйомки, учасник надає гарантійний лист.»
Скаржник вважає вимогу Замовника щодо наявності такого обладнання, як тепловізор, для контролю якості виконаних робіт дискримінаційною, необґрунтованою та надлишковою з огляду на наступне.
Предметом оскаржуваної закупівлі є «Послуги із проведення сертифікації енергетичної ефективності об’єктів».
Надання вищевказаних послуг регулюються відповідним профільним законодавством, а саме: Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 11.07.2018 № 172 «Про затвердження Порядку проведення сертифікації енергетичної ефективності та форми енергетичного сертифіката» (далі - Порядок) та Наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 11.07.2018 № 169 «Про затвердження Методики визначення енергетичної ефективності будівель» (далі - Методика).
З перелічених нормативно-правових актів ані Методика, ані Порядок не містять такого заходу, як контроль якості виконаних робіт, що має бути виконаний тепловізором, а визначена Порядком форма енергетичного сертифіката не передбачає розділу з результатами тепловізійної зйомки.
Окрім цього, пунктом 1 Технічної специфікації, яка є Додатком №2 до Тендерної документації Замовником визначені заходи, що повинні бути включені до Сертифікації енергетичної ефективності, а саме:
- Попередні контактні дані й запит даних;
- Виїзд на об'єкт, проведення обстеження;
- Отримання всіх відповідних технічних даних про існуючий об'єкт;
- Розрахунок рівня енергетичної ефективності будівлі відповідно до вимог статті 5 Закону України «Про енергетичну ефективність будівель».
- Складання енергетичного сертифікату;
- Реєстрація сертифікату енергоефективності в Єдиній державній електронній системі у сфері будівництва;
- Представлення результатів Замовнику.
Звертаємо увагу, що серед вище перелічених заходів відсутній такий захід, як контроль якості виконаних робіт, що має бути, на думку Замовника, проведений із застосуванням тепловізору.
Також, за Технічною специфікацію, яка є Додатком №2 до Тендерної документації, серед матеріалів, що повинні бути передані Замовнику за результатом надання послуг, відсутні такі, що виготовлені за результатами здійснення заходів з контролю якості виконаних робіт з використанням тепловізора. Наприклад, окрім передачі Замовнику сертифікату енергоефективності, передача «звіту з контролю якості виконаних робіт» або «звіту про тепловізійне знімання» із відповідними матеріалами.
Так, з урахуванням вимог до предмету закупівлі – для проведення сертифікації енергетичної ефективності об’єктів, потенційний Виконавець має перебувати у трудових відносинах із енергоаудитором будівель, який не має обмеження доступу до електронного кабінету енергоаудитора будівель Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва, що в повній мірі відповідає вимогам чинного законодавства з енергоефективності.
Таким чином, нормами чинного законодавства встановлено, що для надання ВСІХ складових послуги, передбачених обсягом закупівлі, суб’єкти господарювання повинні перебувати у трудових відносинах з енергоаудитором будівель, який не має обмеження доступу до електронного кабінету енергоаудитора будівель Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва, або ж енергоаудитор будівель здійснює свою діяльність самостійно,
тож встановлення будь-яких інших вимог Замовником, а саме наявність в Учасника тепловізора для проведення заходів із контролю якості виконаних робіт - не відповідає чинним положенням законодавства, є необґрунтованим та не підтверджується Технічною специфікацію, яка є Додатком №2 до Тендерної документації.
Зважаючи на вищенаведене, встановлення вимоги щодо наявності в Учасника тепловізора для проведення заходів з контролю якості виконаних робіт, що визначено у Тендерній документації Замовником не впливає на потенційне дотримання чи недотримання Виконавцем власних зобов’язань щодо проведення сертифікації енергетичної ефективності об’єктів та договору в цілому та введена Замовником з метою штучного обмеження кола потенційних учасників закупівлі, в тому числі обмежує право Скаржника на участь у закупівлі.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.
Частиною першою статті 5 Закону № 922-VIII визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону № 922-VIII замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Дії Замовника в частині встановлення у тендерній документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону № 922-VIII, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у даній процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону № 922-VIII.