Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 17423-р/пк-пз від 24.11.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ГРУПА ОХОРОННИХ КОМПАНІЙ "КРУК" (код ЄДРПОУ: 43198622) від 14 листопада 2025 № UA-2025-11-12-000285-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 17.11.2025 № 17073-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження на веб-портал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
1. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи, коефіцієнту, який застосовується при замовленні потужності на добу наперед у відповідному періоді.
Зазначена вимога жодним чином не відноситься до предмету закупівлі, адже Замовник проводить закупівлю послуг охорони за кодом ДК 79710000-4 Охоронні послуги.
Тендерна документація не містить жодного пункту щодо необхідності транспортування природного газу, окрім зазначеного.
Ціна пропозиції визначається учасниками самостійно та формується з урахуванням всіх необхідних витрат, в тому числі податків та обов’язкових платежів. Тариф на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи та коефіцієнт, який застосовується при замовленні потужності на добу наперед у відповідному періоді не відноситься до таких обов’язкових платежів, а тому учасники не зобов’язані його враховувати. Жодним нормативно-правовим актом не передбачено обов’язку для суб’єктів охоронної діяльності враховувати зазначений тариф при наданні послуг.
Так, Скаржник є платником єдиного податку та перебуває на спрощеній оподаткування і при формуванні ціни буде враховувати саме цей податок, який передбачений для нього законодавством.
Таким чином, враховуючи зазначене, дана вимога не узгоджується з чинним законодавством та не є обов’язковим платежем для суб’єктів охоронної діяльності, а тому не може бути обов’язковим при формуванні ціни на послуги.
Замовник зазначає, що ним внесені відповідні зміни в Документацію.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу 5 Документації Учасник визначає ціну тендерної пропозиції, з урахуванням усіх податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, у тому числі тарифу на послуги транспортування природного газу для внутрішньої точки виходу з газотранспортної системи, коефіцієнту, який застосовується при замовленні потужності на добу наперед у відповідному періоді та податку на додану вартість (ПДВ), у разі якщо учасник є платником ПДВ, усіх інших витрат.
Замовником 15.11.2025 внесено зміни до Документації та викладено оскаржувану вимогу в наступній редакції:
"Учасник визначає ціну тендерної пропозиції, з урахуванням усіх податків і зборів, що сплачуються або мають бути сплачені, у тому числі відповідних податків та усіх інших витрат".
Враховуючи викладене, Замовником усунуто порушення, зазначені у Скарзі в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
2. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено чинні протоколи перевірки технічного стану транспортних засобів, виданих організацією, що має на те право.
Ані Законом України "Про охоронну діяльність", ані Законом України "Про дорожній рух", ані жодним іншим нормативно-правовим актом не передбачено обов’язку суб’єкта охоронної діяльності забезпечити обов’язкову перевірку технічного стану транспортного засобу та отримати відповідний протокол.
Так, згідно статті 35 Закону України "Про дорожній рух" від 30.06.1993 № 3353-XII, обов'язковому технічному контролю не підлягають:
1) легкові автомобілі усіх типів, марок і моделей, причепи (напівпричепи) до них (крім таксі та автомобілів, що використовуються для перевезення пасажирів або вантажів з метою отримання прибутку), мотоцикли, мопеди, мотоколяски та інші прирівняні до них транспортні засоби - незалежно від строку експлуатації;
2) легкові автомобілі, що використовуються для перевезення пасажирів або вантажів з метою отримання прибутку, вантажні автомобілі незалежно від форми власності вантажопідйомністю до 3,5 тонни, причепи до них - із строком експлуатації до двох років.
3) технічні засоби для агропромислового комплексу, визначені Законом України "Про систему інженерно-технічного забезпечення агропромислового комплексу України";
Автомобілі, які використовуються групами швидкого реагування є легковими автомобілями та не підлягають обов'язковому технічному контролю.
Відповідно до ч.1 ст.7 Закону України "Про ліцензування видів господарської діяльності" від 02.03.2015 № 222-VIII, передбачено перелік видів господарської діяльності, які підлягають ліцензуванню. Діяльність з перевірки технічного стану транспортних засобів не входить до цього переліку, а тому вимога про надання таких протоколів від організації, що має на те право, суперечить законодавству.
Таким чином, у Замовника відсутні будь-які законні підстави вимагати від учасників зазначені документи.
Замовник зазначає, що Закон України "Про дорожній рух" регулює суспільні відносини у сфері дорожнього руху та його безпеки, визначає права, обов'язки і відповідальність суб'єктів - учасників дорожнього руху, міністерств, інших центральних органів виконавчої влади, об'єднань, підприємств, установ і організацій незалежно від форм власності та господарювання (ст.1).
Відповідно до ст.1 Закону України "Про охоронну діяльність" транспорт реагування - транспортний засіб, що знаходиться у власності суб'єкта охоронної діяльності, призначений для забезпечення негайного реагування персоналу охорони на протиправні дії щодо об'єкта охорони або на події та обставини, що завдають (можуть завдати) майнової шкоди або створюють можливу загрозу особистій безпеці громадян чи персоналу охорони на об'єктах охорони.
Враховуючи вищевикладене, транспортний засіб, що знаходиться у власності суб'єкта охоронної діяльності є учасником дорожнього руху.
Ст. 35 Закону України "Про дорожній рух" встановлено: "транспортні засоби, що беруть участь у дорожньому русі та зареєстровані територіальними органами Міністерства внутрішніх справ України, підлягають обов'язковому технічному контролю відповідно до цієї статті. Обов'язковий технічний контроль транспортного засобу передбачає перевірку технічного стану транспортного засобу, а саме: системи гальмового і рульового керування, зовнішніх світлових приладів, пневматичних шин та коліс, світлопропускання скла, газобалонного обладнання (за наявності), інших елементів у частині, що безпосередньо стосується безпеки дорожнього руху та охорони навколишнього природного середовища.
Порядок проведення обов'язкового технічного контролю та обсяги перевірки технічного стану транспортних засобів визначає Кабінет Міністрів України." Постановою КМУ від 30 січня 2012 р. № 137 затверджено "Порядок проведення обов’язкового технічного контролю та обсягів перевірки технічного стану транспортних засобів, технічного опису та зразка протоколу перевірки технічного стану транспортного засобу", який регулює "процедуру проведення обов’язкового технічного контролю та обсяги перевірки технічного стану транспортних засобів, зареєстрованих уповноваженими органами МВС (далі - транспортні засоби), за результатами якої встановлюється їх придатність до експлуатації або неможливість експлуатації, крім таких транспортних засобів:
1) легкові автомобілі усіх типів, марок і моделей, причепи (напівпричепи) до них (крім таксі та автомобілів, що використовуються для перевезення пасажирів або вантажів з метою отримання прибутку), мотоцикли, мопеди, мотоколяски та інші прирівняні до них транспортні засоби - незалежно від строку експлуатації;
2) легкові автомобілі, що використовуються для перевезення пасажирів або вантажів з метою отримання прибутку, вантажні автомобілі незалежно від форми власності вантажопідйомністю до 3,5 тонни, причепи до них - із строком експлуатації до двох років." Транспортний засіб учасника залучається ним для виконання умов закупівлі за укладеним договором про надання послуг охорони після проведення торгів та у разі визнання учасника переможцем закупівлі. Скаржник наголошує, що він є реальним надавачем послуг у сфері охоронної діяльності та претендує на участь та перемогу у цієї закупівлі. Тобто, Скаржник підтверджує зацікавленість в участі з метою укладання договору для отримання їм прибутку.
Умовами тендерної документації (п. 1.2.1. Додаток 1) для забезпечення негайного виїзду персоналу охорони на протиправні дії щодо об'єкта охорони або на події та обставини, що завдають (можуть завдати) майнової шкоди або створюють можливу загрозу особистій безпеці громадян чи персоналу охорони на об'єкті охорони передбачена вимога щодо підтвердження наявності транспорту реагування (що є спеціальним транспортом) у кількості не менше двох автомобілів.
Умовами ст.6 ЗУ "Про охоронну діяльність" зазначено, що охорона майна та фізичних осіб забезпечується персоналом охорони шляхом здійснення таких заходів, в тому числі, з використанням пунктів централізованого спостереження, технічних засобів охорони, транспорту реагування, службових собак. Транспорт реагування суб'єкта охоронної діяльності є спеціальним транспортом і обладнується засобами радіотехнічного зв'язку, кольорографічними схемами та написами, відповідними світловими та звуковими сигналами у порядку, визначеному Міністерством внутрішніх справ України.
П.9 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності визначений порядок надання послуг охорони небезпечних і цінних вантажів під час їх перевезення автомобільним транспортом, що здійснюється з використанням: транспорту реагування;
автомобільного транспорту, що має клас захисту не нижче другого згідно з ДСТУ 39752000 "Захист панцеровий спеціалізованих автомобілів. Загальні технічні вимоги" (у разі охорони грошей, дорогоцінних металів та дорогоцінного каміння); системи відстеження рухомих об’єктів з передачею сигналу тривожного сповіщення до пункту централізованого спостереження. Організація охорони зазначених вантажів та контроль за виконанням персоналом охорони покладених на нього функцій здійснюються фахівцем з організації заходів охорони. Для охорони небезпечних і цінних вантажів під час їх перевезення суб’єкт охоронної діяльності формує групу з охорони у складі не менше двох осіб та визначає старшого такої групи, про що суб’єкт охоронної діяльності видає відповідний наказ." Враховуючи вищевикладене, транспортний засіб учасника може бути задіяний для надання послуг з охорони небезпечних і цінних вантажів під час їх перевезення.
Охорона майна та фізичних осіб забезпечується персоналом охорони шляхом здійснення таких заходів, в тому числі, з використанням транспорту реагування (ст.6 ЗУ "Про охоронну діяльність"). Персонал охорони, кількість яких визначається керівним складом суб’єкта охоронної діяльності самостійно, використовує транспортний засіб для надання послуг охорони та згідно ст.14 ЗУ "Про дорожній рух" належить до учасників дорожнього руху. Для охорони небезпечних і цінних вантажів під час їх перевезення суб’єкт охоронної діяльності формує групу з охорони у складі не менше двох осіб (п.9 Ліцензійних умов), в інших випадках зазвичай, група складається з водія, охоронця/охоронника та керівника групи, але у деяких суб’єктах охоронної діяльності групи складають лише дві особи.
Таким чином, персонал охорони – це особа, яка користується транспортним засобом, але не причетна до керування ним в момент руху транспортного засобу, є пасажиром цього транспортного засобу і учасником дорожнього руху. Учасники дорожнього руху мають право на: безпечні умови дорожнього руху.
Враховуючи вищевикладене, транспортний засіб учасника під керуванням водія перевозить пасажирів(персонал охорони чи інших осіб, задіяних для надання послуг охорони) для виконання умов закупівлі за укладеним договором про надання послуг охорони, метою якого є отримання прибутку суб’єктом охоронної діяльності.
Отже, транспортні засоби учасника, що беруть участь у дорожньому русі та зареєстровані територіальними органами Міністерства внутрішніх справ України, підлягають обов'язковому технічному контролю.
Стаття 35 Закону України "Про дорожній рух" про обов'язковий технічний контроль транспортних засобів встановлює:
"На кожний транспортний засіб, що пройшов обов'язковий технічний контроль і визнаний технічно справним, суб'єкт проведення обов'язкового технічного контролю складає протокол перевірки його технічного стану. У протоколі зазначається строк чергового проходження обов'язкового технічного контролю транспортного засобу відповідно до періодичності проходження, встановленої законом про дорожній рух.
Технічний опис та зразок протоколу перевірки технічного стану транспортного засобу затверджує Кабінет Міністрів України.
Забезпечення суб'єктів проведення обов'язкового технічного контролю бланками протоколів перевірки технічного стану транспортного засобу, а також доступом до загальнодержавної бази даних про результати обов'язкового технічного контролю транспортних засобів здійснюється на платній основі. Порядок забезпечення суб'єктів проведення обов'язкового технічного контролю бланками протоколів, доступом до зазначеної загальнодержавної бази даних та розмір плати за надання таких послуг встановлює Кабінет Міністрів України. Порядок проведення обов'язкового технічного контролю транспортних засобів, зареєстрованих іншими уповноваженими державними органами, затверджує Кабінет Міністрів України за поданням цих органів." Відповідно до пункту 2 частини 2 статті 1 Порядку "Про проведення обов’язкового технічного контролю та обсяги перевірки технічного стану транспортних засобів" затвердженого постановою КМУ від 30 січня 2012 р. № 137 (далі – Порядок), виконавець суб’єкт господарювання (його філія, представництво або відокремлений підрозділ), який надає послуги з обов’язкового технічного контролю транспортних засобів у пункті технічного контролю та визначений як суб’єкт проведення обов’язкового технічного контролю транспортних засобів, інформацію про якого згідно із цим Порядком внесено до реєстру суб’єктів проведення обов’язкового технічного контролю.
Згідно з ч. 1 ст. 7 Порядку головний сервісний центр МВС вносить до реєстру суб’єктів проведення обов’язкового технічного контролю дані про виконавця, пункт технічного контролю із зазначенням категорії та призначення транспортних засобів, щодо яких проводиться обов’язковий технічний контроль, його матеріально-технічну базу, обладнання та персонал, адреси місця проведення обов’язкового технічного контролю, номер і строк дії атестата про акредитацію та інформує виконавця про внесення відомостей про нього до зазначеного реєстру. Реєстр суб’єктів проведення обов’язкового технічного контролю є складовою частиною Єдиного державного реєстру транспортних засобів.
Порядок ведення реєстру суб’єктів проведення обов’язкового технічного контролю затверджується МВС.
Враховуючи вищевикладене, проводити обов’язковий технічний контроль транспортних засобів можуть лише суб’єкти господарювання, які відповідають вимогам законодавства, пройшли акредитацію та внесені до реєстру суб’єктів проведення обов’язкового технічного контролю.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 4.1 розділу 1 Документації назва предмета закупівлі код за ДК 021:2015 – 79710000-4 Охоронні послуги (послуга з фізичної охорони об’єктів).
Додаток 1 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
1.2. На підтвердження інформації, вказаної в довідці про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, Учасник надає у складі пропозиції:
1.2.1. Документи, що підтверджують наявність транспорту реагування (що є спеціальним транспортом) у кількості не менше двох автомобілів, для забезпечення негайного виїзду персоналу охорони на протиправні дії щодо об'єкта охорони або на події та обставини, що завдають (можуть завдати) майнової шкоди або створюють можливу загрозу особистій безпеці громадян чи персоналу охорони на об'єкті охорони, а саме – свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів з відміткою про те, що транспорт є спеціальним, в яких Учасник/співвиконавець зазначений як власник та чинні протоколи перевірки технічного стану цих транспортних засобів, виданих організацією, що має на те право.
Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:
1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження охоронної діяльності (далі - ліцензія), а також організаційні, кадрові і технологічні вимоги до матеріально-технічної бази ліцензіата, обов’язкові для виконання під час провадження охоронної діяльності.
Ліцензійними умовами не передбачено наявність протоколів перевірки технічного стану цих транспортних засобів, виданих організацією, що має на те право.
Крім того, відповідно до статті 35 Закону України "Про дорожній рух" транспортні засоби, що беруть участь у дорожньому русі та зареєстровані територіальними органами Міністерства внутрішніх справ України, підлягають обов'язковому технічному контролю відповідно до цієї статті.
Обов'язковому технічному контролю не підлягають:
1) легкові автомобілі усіх типів, марок і моделей, причепи (напівпричепи) до них (крім таксі та автомобілів, що використовуються для перевезення пасажирів або вантажів з метою отримання прибутку), мотоцикли, мопеди, мотоколяски та інші прирівняні до них транспортні засоби - незалежно від строку експлуатації;
2) легкові автомобілі, що використовуються для перевезення пасажирів або вантажів з метою отримання прибутку, вантажні автомобілі незалежно від форми власності вантажопідйомністю до 3,5 тонни, причепи до них - із строком експлуатації до двох років.
3) технічні засоби для агропромислового комплексу, визначені Законом України "Про систему інженерно-технічного забезпечення агропромислового комплексу України".
Враховуючи наведене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати чинні протоколи перевірки технічного стану транспортних засобів, видані організацією, що має на те право, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
3. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено акти приймання-передачі основних засобів (типова форма № 03-1 затверджена наказом Мінстату України від 29.12.1995 № 352).
Наказ Мінстату України від 29.12.1995 № 352 "Про затвердження типових форм первинного обліку (Форми NN ОЗ-1, ОЗ-2, ОЗ-3, ОЗ-4, ОЗ-5, ОЗ-6, ОЗ-7, ОЗ-8, ОЗ-9, ОЗ-14, ОЗ-15, ОЗ-16)" втратив свою чинність від 22.10.2021 року. Таким чином, дотримання цієї форми не є обов’язковим з 22.10.2021 року.
Окрім цього, Замовник не передбачає надання жодних інших документів для підтвердження наявності матеріально-технічної бази. Прикладом таких документів можуть слугувати видаткові накладні, договори оренди обладнання, інвентаризаційні картки, договори купівлі-продажу, тощо.
Так, Скаржник може підтвердити свою відповідність зазначеній вимозі, шляхом надання договору оренди службових собак та накладних про наявність обладнання, проте через встановлення зазначеної вимоги, не може взяти участь в закупівлі.
Замовник зазначає, що ним внесені відповідні зміни в Документацію.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
1.2. На підтвердження інформації, вказаної в довідці про наявність обладнання та матеріально-технічної бази, Учасник надає у складі пропозиції:
1.2.4. Акти приймання-передачі основних засобів на пульт централізованого спостереження.
1.3. Відповідно до п. 8 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності учасник, як суб’єкт охоронної діяльності, забезпечує наявність та підтверджує у складі тендерної пропозиції відповідність наступним вимогам:
1.3.4. використання службових собак у порядку, визначеному статтею 17 Закону України "Про охоронну діяльність" (зі змінами):
1) надати документи про зарахування на баланс не менш двох службових собак, а саме – актів приймання-передачі основних засобів (типова форма № 03-1 затверджена наказом Мінстату України від 29.12.1995 № 352).
3) надати документи, що підтверджують наявність вольєрів у кількості не менше 2х, для утримання службового собаки, а саме - скановані копії актів приймання-передачі основних засобів (типова форма № 03-1 затверджена наказом Мінстату України від 29.12.1995 № 352).
Замовником 15.11.2025 внесено зміни до Документації та викладено оскаржувану вимогу в наступній редакції:
1.2.4. Акти приймання-передачі основних засобів на пульт централізованого спостереження.
1.3.4. використання службових собак у порядку, визначеному статтею 17 Закону України "Про охоронну діяльність" (зі змінами):
1) надати документи про зарахування на баланс не менш двох службових собак, а саме – актів приймання-передачі основних засобів чи інший документ(видаткові накладні, договори оренди обладнання, інвентаризаційні картки, договори купівлі-продажу, тощо).
3) надати документи, що підтверджують наявність вольєрів у кількості не менше 2х, для утримання службового собаки, а саме - скановані копії актів приймання-передачі основних засобів чи інший документ(видаткові накладні, договори оренди обладнання, інвентаризаційні картки, договори купівлі-продажу, тощо).
Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, накладну від 27.08.2021 № 21, відповідно до якої зазначено, зокрема, пульт централізованого спостереження.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати саме акти приймання-передачі основних засобів на пульт централізованого спостереження, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
4. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено наявність на одязі персоналу охорони ознак належності до відповідного суб’єкта охоронної діяльності згідно з його статутними документами щодо найменування юридичної особи.
Відповідно до ч.5. ст.11 Закону України "Про охоронну діяльність" від 22.03.2012 № 4616-VI, суб'єкт охоронної діяльності зобов'язаний забезпечувати дотримання законодавства в організації та функціонуванні охорони, прийомі на роботу персоналу охорони, в організації правил носіння відповідного одягу та розпізнавальних знаків, а також в оснащенні засобами оборони та індивідуального захисту.
Тобто, суб’єкт охоронної діяльності самостійно визначає яку форму одягу та які розпізнавальні знаки використовувати в своїй діяльності. Кожен суб’єкт охоронної діяльності сам розробляє дизайн своїх знаків розрізнення.
Так, питання використання розпізнавальних знаків на форменому одязі охоронників ТОВ "Група охоронних компаній "Крук" регулюється Наказом № 16/25 від 15.05.2025 р. та затвердженим зразком шеврону як знаку розрізнення. На шевроні ТОВ "Група охоронних компаній "Крук" не вказана назва Скаржника, але тим не менш, це є шевроном компанії.
Ані Закон про охоронну діяльність, ані Ліцензійні умови не встановлюють жодних вимог стосовно змісту та обов’язкових атрибутів форменого одягу та знаків розрізнень. В тому числі, жодним нормативно правовим актом не передбачено, що одяг персоналу охорони повинен містити ознаки належності до відповідного суб’єкта охоронної діяльності саме згідно з його статутними документами щодо найменування юридичної особи або прізвища, імені, по батькові (за наявності) фізичної особи – підприємця.
Також, Замовник жодним чином не обґрунтовує яким чином дизайн розпізнавальних знаків суб’єкта охоронної діяльності впливає на якість надання послуг, процес організації охорони або будь-які інші показники надання послуг, а лише штучно обмежує участь для потенційних учасників.
Замовник зазначає, що ним було прийнято рішення щодо внесення змін в тендерну документацію щодо вказаної вимоги про підтвердження відповідності її учасником та викладено вимогу в редакції, що жодним чином не обмежує коло учасників та є такою, що узгоджується з вимогами ЗУ "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
1.3. Відповідно до п. 8 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності учасник, як суб’єкт охоронної діяльності, забезпечує наявність та підтверджує у складі тендерної пропозиції відповідність наступним вимогам:
1.3.2. виконання функції з охорони майна за обов’язкової наявності на одязі персоналу охорони ознак належності до відповідного суб’єкта охоронної діяльності згідно з його статутними документами щодо найменування юридичної особи або прізвища, імені, по батькові (за наявності) фізичної особи – підприємця:
надати інформацію про спецодяг (уніформу) охоронників, відповідно до сезону, із зазначенням про наявність на одязі персоналу охорони ознак належності до відповідного суб’єкта охоронної діяльності – Учасника, згідно з його статутними документами, з поданням фото такого одягу, відповідно до сезону (зимовий період, літній період, демісезонний період).
Замовником 15.11.2025 внесено зміни до Документації та викладено оскаржувану вимогу в наступній редакції:
"1.3.2. виконання функції з охорони майна за обов’язкової наявності на одязі персоналу охорони ознак належності до відповідного суб’єкта охоронної діяльності згідно з його статутними документами щодо найменування юридичної особи або прізвища, імені, по батькові (за наявності) фізичної особи – підприємця:
надати інформацію про спецодяг/уніформу/формений одяг охоронників, відповідно до сезону, із зазначенням про наявність на одязі персоналу охорони ознак належності до відповідного суб’єкта охоронної діяльності з поданням фото такого одягу, відповідно до сезону (зимовий період, літній період) – Учасника згідно з його статутними документами та співвиконавця (у разі залучення) згідно з його статутними документами. Персонал охорони виконує функції з охорони майна за обов'язкової наявності на його одязі ознак належності до відповідного суб'єкта охоронної діяльності згідно з його статутними документами(ч.3 ст.11 ЗУ "Про охоронну діяльність")".
Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:
8. Суб’єкт охоронної діяльності забезпечує:
2) виконання функції з охорони майна за обов’язкової наявності на одязі персоналу охорони ознак належності до відповідного суб’єкта охоронної діяльності згідно з його статутними документами щодо найменування юридичної особи або прізвища, імені, по батькові (за наявності) фізичної особи – підприємця.
Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.
5. Скаржник зазначає, що Документацією передбачені необхідні умови для доступності осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення до місць провадження своєї діяльності, в яких здійснюється обслуговування замовників охоронних послуг.
Жодним нормативно-правовим актом не передбачено обов’язку для суб’єкта охоронної діяльності отримувати технічний(і) звіт(и) /висновок/висновки щодо дотримання вимог та Витяг з реєстру будівельної діяльності або з іншого реєстру, який містить інформацію про технічне обстеження місця провадження діяльності учасника та співвиконавця/ців (у разі залучення).
Підпунктом 5 пункту 8 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених Постановою КМУ від 18 листопада 2015 р. № 960 передбачено, що суб’єкт охоронної діяльності забезпечує необхідні умови для доступності осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення до місць провадження своєї діяльності, в яких здійснюється обслуговування замовників охоронних послуг.
Отже, якщо суб’єкт охоронної діяльності не обслуговує замовників охоронних послуг, то він не зобов’язаний забезпечувати необхідні умови для доступності осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення.
У разі обслуговування замовників охоронних послуг, підтвердженням доступності офісу для осіб з інвалідністю або інших маломобільних груп населення є наявність ліцензії у такого суб’єкта господарювання, адже в іншому разі орган ліцензування не видав би таку ліцензію.
Скаржник не здійснює обслуговування замовників охоронних послуг в своєму офісі, а тому зазначена вимога не може застосовуватись до нас, як суб’єкта охоронної діяльності і відповідного звіту та витягу ми не маємо та не можемо мати.
Вимога про надання вищевказаних документів у складі пропозиції жодним чином не впливає на якість або будь-які інші показники надання послуг, а штучно обмежує участь для потенційних учасників.
Замовник зазначає, що Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності, затвердженими постановою КМУ від 18 листопада 2015 р. № 960, а саме п.8. передбачено:
Суб’єкт охоронної діяльності забезпечує:
5) необхідні умови для доступності осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення до місць провадження своєї діяльності, в яких здійснюється обслуговування замовників охоронних послуг.
Скаржник, як суб’єкт охоронної діяльності, має відповідати організаційним, кадровим і технологічним вимогам до матеріально-технічної бази ліцензіата, що є обов’язковими для виконання під час провадження охоронної діяльності.
Тобто, відповідність Скаржника всім ліцензійним вимогам існує з моменту отримання їм ліцензії на провадження охоронної діяльності за номером 822 і дотепер.
Скаржник вводить в оману Комісію, оскільки за офіційними даними з сайту МВС припинення дії ліцензії повністю або частково з моменту її видачі не було, тому він може надати всі підтвердні докумени відповідності всім вимогам ліцензійних умов. Також Скаржник є активним надавачем послуг охорони та бере участь в державних закупівлях з 2021 року.
Вимоги ДЕРЖАВНИХ БУДІВЕЛЬНИХ НОРМ УКРАЇНИ "Інклюзивність будівель і споруд" (ДБН В.2.2-40:2018) є обов'язковими для виконання усіма юридичними та фізичними особами на території України (окрім будівництва індивідуальних житлових будинків).
Підставою для висновку щодо доступності місць провадження господарської діяльності для маломобільних груп населення, відповідно до державних будівельних норм, правил і стандартів (ДБН В.2.2-40:2018 "Інклюзивність будівель і споруд. Основні положення", затверджених наказом Міністерства регіонального розвитку, будівництва та житлово-комунального господарства України від 30 листопада 2018 року № 327), може слугувати (не виключно) документальне підтвердження фахівця з питань технічного обстеження будівель та споруд (експерта), який має відповідний кваліфікаційний сертифікат.
Таким документальним підтвердженням є звіт про проведення технічного обстеження щодо відповідності нормам безпечного доступу осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення до будівель і споруд, в яких здійснюється обслуговування замовників охоронних послуг. При цьому у звіті зазначаються дата його складання, прізвище, ім’я, по батькові експерта та реєстраційні дані його кваліфікаційного сертифікату. Інформацію про експертів, включених до реєстру атестованих осіб, можна отримати, зокрема, на порталі Єдиної державної електронної системи у сфері будівництва (реєстр будівельної діяльності – атестовані особи – експерти).
Місце здійснення/провадження господарської діяльності – це місце, де суб’єкт господарювання фактично здійснює свою діяльність і яке, відповідно, може відрізнятись від адреси місця реєстрації суб’єкту господарювання.
Незабезпечення ліцензіатом в місцях провадження господарської діяльності, де ним здійснюється обслуговування замовників та споживачів охоронних послуг, умов для осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення вважається порушенням Ліцензійних умов.
Вимога Замовника не встановлює жодних нових чи дискримінаційних умов, а лише передбачає документальне підтвердження виконання обов’язку, встановленого підпунктом 5 пункту 8 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
1.3. Відповідно до п. 8 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності учасник, як суб’єкт охоронної діяльності, забезпечує наявність та підтверджує у складі тендерної пропозиції відповідність наступним вимогам:
1.3.5. необхідні умови для доступності осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення до місць провадження своєї діяльності, в яких здійснюється обслуговування замовників охоронних послуг:
надати відсканований з оригіналу технічний(і) звіт(и) /висновок/висновки щодо дотримання вимог та Витяг з реєстру будівельної діяльності або з іншого реєстру, який містить інформацію про технічне обстеження місця провадження діяльності учасника та співвиконавця/ців (у разі залучення).
Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі.
4. Відповідно до п. 8 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності учасник, як суб’єкт охоронної діяльності, забезпечує:
4.5. необхідні умови для доступності осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення до місць провадження своєї діяльності, в яких здійснюється обслуговування замовників охоронних послуг.
Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 № 960 "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" зазначено, зокрема:
8. Суб’єкт охоронної діяльності забезпечує:
5) необхідні умови для доступності осіб з інвалідністю та інших маломобільних груп населення до місць провадження своєї діяльності, в яких здійснюється обслуговування замовників охоронних послуг.
Додаток 4 Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 р. № 960 містить форму "ВІДОМОСТІ про доступність місць провадження господарської діяльності для маломобільних груп населення*".
*Відомості про місця провадження господарської діяльності (об’єкт охорони, приміщення, будівля тощо) за умови здійснення в них обслуговування замовників і споживачів охоронних послуг. У разі відсутності місць з обслуговування замовників і споживачів охоронних послуг у таблиці робиться відповідна відмітка.
Разом з тим, ліцензійними умовами не передбачено наявності технічного звіту /висновку/висновків щодо дотримання вимог та Витягу з реєстру будівельної діяльності або з іншого реєстру, який містить інформацію про технічне обстеження місця провадження діяльності.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які зможуть надати технічний(і) звіт(и) /висновок/висновки щодо дотримання вимог та Витяг з реєстру будівельної діяльності або з іншого реєстру, який містить інформацію про технічне обстеження місця провадження діяльності учасника та співвиконавця/ців, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
6. Скаржник зазначає, що Документацією передбачена не менше, ніж одна особа 4го кваліфікаційного розряду, що відповідно до вимог Державного стандарту професійнотехнічної освіти (ДСПТО5169-ОК.74.60-2014) за професією "Охоронник" (Код: 5169), пройшла відповідну програму підготовки та володіє методами протидії тероризму на об’єкті охорони.
Пунктом 15 Ліцензійних умов передбачено, що охоронники, охоронці повинні входити до штату суб’єкта охоронної діяльності та залежно від об’єкта, що охороняється, відповідати кваліфікаційним вимогам, визначеним наказом Мінпраці від 29 грудня 2004 р.
№ 336 "Про затвердження Випуску 1 "Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності" Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників".
Рівень відповідності кваліфікаційним вимогам документально підтверджується згідно із законодавством.
Охоронники Скаржника пройшли відповідне навчання, мають відповідну кваліфікацію і мають 3 -й кваліфікаційний розряд.
Наказом Міністерства праці та соціальної політики України "Про затвердження Випуску 1 "Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності" Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників" від 29.12.2004 р. № 336 затверджено ДОВІДНИК кваліфікаційних характеристик професій працівників (надалі – Довідник професій) Довідником професій затверджено кваліфікаційні вимоги до професій "охоронник" та завдання.
Скаржник має персонал охорони (охоронників), що пройшли відповідне навчання, склали іспит та отримало свідоцтво охоронника III розряду чого більш ніж достатньо для виконання функціональних обов’язків у відповідності до Закону про охорону та Ліцензійних умов.
Щодо наявності підготовки та виконання функцій протидії тероризму на об’єкті охорони Скаржник повідомляє, що Закон України "Про охоронну діяльність" від 22.03.2012 р. (далі – Закон про охорону) та Постанова Кабінету Міністрів України "Про затвердження Ліцензійних умов провадження охоронної діяльності" від 18 листопада 2015 р. № 960 (далі – Ліцензійні умови) визначає умови провадження охоронної діяльності.
Так, охорона майна та фізичних осіб забезпечується персоналом охорони шляхом здійснення таких заходів:
1) використання пунктів централізованого спостереження, технічних засобів охорони, транспорту реагування, службових собак;
2) контроль за станом майнової безпеки об'єкта охорони;
3) запобігання загрозам особистій безпеці фізичної особи, яка охороняється;
4) реагування в межах наданих законом повноважень на протиправні дії, пов'язані з посяганням на об'єкт охорони.
Окрім цього, деякі види боротьби з проявами тероризму передбачені і в Законі України "Про оперативно-розшукову діяльність". Стаття 10 Закону про охорону передбачає обмеження в охоронній діяльності: 9) здійснювати заходи, що належать до оперативнорозшукових відповідно до Закону України "Про оперативно-розшукову діяльність".
В даному випадку, Скаржник наголошує, що не має законодавчно дозволених прав на здійснення заходів по виявленню та усуненню причин і умов, які породжують тероризм, визначення основ боротьби з цим небезпечним явищем, гарантії правового і соціального захисту Замовника у зв'язку із участю у боротьбі з тероризмом.
Для цього наявна розгалужена система правоохоронних органів, правові засади визначені в Законі України "Про боротьбу з тероризмом" від 20.03.2003.
Встановлена дискримінаційна вимога не забезпечує можливість Скаржника на безперешкодну участь у процедурі публічної закупівлі Замовника, бо вимога фактично направлена на залучення до надання послуг виключно державних правоохоронних структур, що мають державно-владні повноваженням для боротьби з проявами тероризму.
Замовник зазначає, що ним внесені відповідні зміни в Документацію.
У ході ознайомлення із зазначеним питанням встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
2.1. Довідка що містить інформацію про наявність в Учасника працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід, із зазначенням загальної кількості працюючих осіб в Учасника, у тому числі кількість персоналу охорони, інструктора(ів) службового собаківництва. В довідці окремо зазначити інформацію про П.І.Б., посаду, кваліфікацію (спеціальність), розряд персоналу охорони Учасника, які мають необхідні знання та досвід та відповідають кваліфікаційним вимогам, передбаченим Постановою Кабінету Міністрів України від 18 листопада 2015 року № 960 (не менше 10 осіб, з яких не менш ніж одна особа 4-го кваліфікаційного розряду, що відповідно до вимог Державного стандарту професійно-технічної освіти (ДСПТО5169-ОК.74.60-2014) за професією "Охоронник" (Код: 5169), пройшла відповідну програму підготовки та володіє методами протидії тероризму на об’єкті охорони).
Замовником 15.11.2025 внесено зміни до Документації та, зокрема, виключено оскаржувану вимогу щодо наявності не менш ніж однієї особи 4-го кваліфікаційного розряду, що пройшла відповідну програму підготовки та володіє методами протидії тероризму на об’єкті охорони.
Враховуючи викладене, Замовником усунуто порушення, зазначені у Скарзі в цій частині.
Відповідно до підпункту 3 пункту 63 Особливостей орган оскарження залишає скаргу без розгляду в разі коли замовником відповідно до Закону з урахуванням цих особливостей усунуто порушення, зазначені в скарзі.
Відповідно до пункту 64 Особливостей орган оскарження приймає рішення про припинення розгляду скарги в разі, коли обставини, зазначені в підпунктах 1-4 пункту 63 цих особливостей, установлені органом оскарження після прийняття скарги до розгляду.
Таким чином, Комісія припиняє розгляд Скарги в цій частині.
7. Скаржник зазначає, що Документацією передбачено трудові відносини працівників саме з Учасником.
Питання, пов’язані з обліком штатних працівників, регулюються наказом Держкомстату від 28.09.2005 № 286 "Про затвердження Інструкції зі статистики кількості працівників", зареєстрованим у Міністерстві юстиції України 30.11.2005 за № 1442/11722.
Згідно з пунктом 1.1 цієї Інструкції її дія поширюється на всіх юридичних осіб, їхні філії, представництва та інші відокремлені підрозділи (далі — підприємства), а також на фізичних осіб — підприємців, які використовують найману працю. Абзацом 4 пункту 1.8 цієї ж Інструкції передбачається три види працівників:
- штатні працівники;
- зовнішні сумісники;
- працюючі за цивільно-правовими договорами.
Потенційні учасники можуть залучати працівників, які не є штатними працівниками учасника, однак можуть надати послуги, які є предметом закупівлі.
Учасники можуть залучати працівників на підставі договорів цивільно-правового характеру та/ або за сумісництвом, тому не зможуть надати на підтвердження відповідності кваліфікаційного критерію саме штатних працівників.
Скаржник не має потреби залучати працівників, які уклали трудовий договір саме із Учасником, оскільки планує залучити працівників субпідрядника/співвиконавця ТОВ "Агентство "Крук" та виконати вимоги Замовника в повній мірі. Проте, через встановлення зазначеної вимоги, Скаржник не може взяти участь в закупівлі.
Замовник зазначає, що згідно зі ст.1 ЗУ "Про охоронну діяльність" персонал охорони - працівники, які безпосередньо виконують функції з охорони майна або фізичних осіб відповідно до свого кваліфікаційного рівня; фахівець з організації заходів охорони керівник суб'єкта охоронної діяльності або його заступник, начальник філії, іншого відокремленого структурного підрозділу або його заступник, до посадових обов'язків якого належать організація та проведення заходів охорони, контроль за виконанням персоналом охорони покладених на нього обов'язків.
Ст. 11 ЗУ "Про охоронну діяльність" визначає умови залучення громадян до охоронної діяльності, а саме:
1. Персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб'єктом господарювання.
Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності встановлено:
14. До штату суб’єкта охоронної діяльності, його філії, іншого відокремленого підрозділу повинен входити фахівець (фахівці) з організації заходів охорони.
15. Охоронники, охоронці повинні входити до штату суб’єкта охоронної діяльності та залежно від об’єкта, що охороняється, відповідати кваліфікаційним вимогам, визначеним наказом Мінпраці від 29 грудня 2004 р. № 336 "Про затвердження Випуску 1 "Професії працівників, що є загальними для всіх видів економічної діяльності" Довідника кваліфікаційних характеристик професій працівників".
Рівень відповідності кваліфікаційним вимогам документально підтверджується згідно із законодавством.
17. Персоналом охорони можуть бути дієздатні громадяни України, які досягли 18річного віку, пройшли відповідне навчання або професійну підготовку, уклали трудовий договір із суб’єктом охоронної діяльності (входять до штату суб’єкта охоронної діяльності).
Замовник зазначає, що штатні працівники — це особи, які офіційно оформлені на підприємстві за трудовим договором і працюють на постійній основі На підставі вищенаведеного вимога Замовника є законною та такою, що узгоджується з вимогами з вимогами ЗУ "Про охоронну діяльність" та Ліцензійними умовами провадження охоронної діяльності.
Згідно зі ст.16 Закону якщо для закупівлі робіт або послуг замовник встановлює кваліфікаційний критерій такий як наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій та/або наявність працівників, які мають необхідні знання та досвід, учасник може для підтвердження своєї відповідності такому критерію залучити спроможності інших суб’єктів господарювання як субпідрядників/співвиконавців.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Додаток 1 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.
2.2. Документи, що підтверджують трудові відносини працівників з Учасником (трудові договори та/або накази про прийняття на роботу з відповідним повідомленням про прийняття працівника на роботу разом з квитанцією про прийняття повідомлення державною податковою службою) – вимога відноситься до переліку персоналу охорони (не менше 10 осіб), що наведений в довідці Учасника згідно вимог п.2.1 цього розділу.
Додаток 2 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі — технічні вимоги до предмета закупівлі Вимоги до охоронників:
1.
Охоронники, яких Учасник планує залучити для надання послуг охорони, повинні перебувати у трудових відносинах з Учасником, про що Учасник надає підтверджуючі документи згідно вимог, визначених цією документацією.
Замовником 15.11.2025 внесено зміни до Документації та, зокрема, викладено пункт 2.2 додатку 1 Документації в наступній редакції:
"2.2. Документи, що підтверджують трудові відносини працівників з Учасником/співвиконавцем (трудові договори та/або накази про прийняття на роботу з відповідним повідомленням про прийняття працівника на роботу разом з квитанцією про прийняття повідомлення державною податковою службою) – вимога відноситься до переліку персоналу охорони (не менше 10 осіб), що наведений в довідці Учасника згідно вимог п.2.1 цього розділу".
Разом з тим, вимогами додатку 2 Документації передбачено, що охоронники повинні перебувати у трудових відносинах саме з Учасником.
Додатком 2 Документації не передбачено можливості перебування охоронників у трудових відносинах із субпідрядником учасника.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть суб’єкти господарювання, які мають охоронників, які перебувають у трудових відносинах саме з Учасником, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати Обласний комунальний заклад "Національний літературно меморіальний музей Г. С. Сковороди" (код ЄДРПОУ: 02220912) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Охоронні послуги (послуги з фізичної охорони об'єктів)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-11-12-000285-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ
Скарга
Дискримінаційні вимоги документації
Дискримінаційні вимоги документації · Інші умови тендерної документації
Вимога: Змінити тендерну документацію. 1. Прийняти скаргу до розгляду; 2. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації шляхом виключення всіх дискримінаційних вимог. 3. Завершити процедуру закупівлі, відповідно до вимог законодавства.
Детально викладено у скарзі