(Дизельне паливо, код ДК 021:2015 - 09134200-9 - Дизельне паливо) код національного класифікатора України ДК 021:2015 “ Єдиний закупівельний словник ” – 09130000-9 «Нафта і дистиляти»

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 16205-р/пк-пз від 28.10.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ: 45880693) від 17 жовтня 2025 № UA-2025-10-13-010741-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 20.10.2025 № 15759-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

Замовник у порушення вимог Закону та Особливостей не надав пояснень по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник, посилаючись на додаток 1 Документації, зазначає, що Замовник визначає дискримінаційну умову щодо обмеження відпуску нафтопродуктів виключно по відомості обліку видачі ПММ.

Скаржник повідомляє, що п. 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 встановлює види порядку відпуску нафтопродуктів:

10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку 10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями 10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами 10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.

Тобто, вимогами Інструкції визначені чотири форми відпуску нафтопродуктів, серед яких, крім відомостей за формою N 16-НП, встановлена можливість автозаправної станції здійснювати відпуск за готівку, платіжними картами та талонами.

Скаржник зазначає, що зміст відповідної інструкції встановлює чотири форми відпуску палива з АЗС.

Також, відповідна Інструкція передбачає визначення талону та його обов’язкових, передбачених законодавством, реквізитів:

Талон (скретч-карта) - спеціальний талон, придбаний за умовами та відпускною ціною обумовленого номіналу, що підтверджує право його власника на отримання на АЗС фіксованої кількості нафтопродукту певного найменування і марки, які позначені на ньому. Форму, зміст та ступінь захисту бланків талонів установлює емітент талона.

При цьому необхідними елементами змісту талона є його серійний та порядковий номери.

Тобто, вимогами Інструкції визначена можливість однієї із форм відпуску нафтопродуктів з АЗС за талонами.

Скаржник повідомляє, що він планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "БРСМ-Нафта" (договір з партнерською мережею АЗС у додатку № 1 до Скарги).

Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливномастильних матеріалів) за талонами (Зразки талонів у Додатку № 2 до Скарги).

Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму відпуску палива за талонами, та при цьому не здійснює відпуск палива за відомостями, - що свідчить про наявність обмежень для Скаржника.

Скаржник звертає увагу, що він не є емітентом талонів, а отже позбавлений можливості впровадження в мережі АЗС БРСМ-нафта форми відпуску нафтопродуктів за відомостями.

На думку Скаржника, Замовник, встановлюючи вимогу щодо "Відпуск палива здійснюється з АЗС по відомості обліку видачі ПММ, кожна з яких містить на собі інформацію про: постачальника, вид пального, кількість пального та р/н т/з, що здійснив отримання товару підписаного представником Замовника, зареєстрованого у переліку осіб", - встановлює обмеження для Скаржника, оскільки Скаржник має можливість запропонувати Замовнику здійснювати відпуск палива лише за талонами. Скаржник зазначає, що така дискримінаційна умова позбавляє його права взяти участь у процедурі закупівлі.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу І Документації назва предмета закупівлі - (Дизельне паливо, код ДК 021:2015 - 09134200-9 - Дизельне паливо) код національного класифікатора України ДК 021:2015 " Єдиний закупівельний словник " – 09130000-9 "Нафта і дистиляти".

Додаток 1 Документації містить технічну специфікацію (технічні вимоги).

Вимоги замовника, зокрема:

2. Організаційні вимоги:

Відпуск палива здійснюється з АЗС по відомості обліку видачі ПММ, кожна з яких містить на собі інформацію про: постачальника, вид пального, кількість пального та р/н т/з, що здійснив отримання товару підписаного представником Замовника, зареєстрованого у переліку осіб.

Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть запропонувати відпуск палива з АЗС саме за відомістю обліку видачі ПММ, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник, посилаючись на додаток 3 Документації, зазначає, що Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо наявності на підтвердження досвіду виконання аналогічних договорів у визначений Замовником спосіб:

- довідка у довільній формі, складена учасником торгів, що містить інформацію про наявність досвіду виконання аналогічного (-их) за предметом закупівлі договору (-ів)* із зазначенням - спосіб поставки саме наливом.

Скаржник повідомляє, що вимога в частині надання інформації у вигляді довідки про наявність досвіду виконання аналогічного договору, із зазначенням способу поставки саме наливом є дискримінаційною умовами для тих учасників, які можуть запропонувати аналогічний договір на підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, що передбачає спосіб поставки Товару (палива) шляхом передачі талонів покупцю (Замовнику) для здійснення останнім заправки за місцем знаходженням АЗС учасника.

Скаржник зазначає, що аналогічні договори Скаржника не передбачають способу поставки саме наливом (тобто - бензовозами), оскільки передбачають порядок прийманняпередачі товару (палива) шляхом поставки талонів на отримання товару окремими партіями за заявками Замовника на умовах та у строк, передбачений відповідним договором для здійснення за ними відпуску палива через мережу АЗС.

Скаржник звертає увагу, що Документація, зокрема технічна специфікація (технічні вимоги), містять умови щодо поставки палива за відомостями.

Додаток 4 Документації (проєкт договору) містить умови щодо способу поставки палива. Такі умови не містять ознак щодо способу поставки палива наливом (бензовозом), а передбачаються поставку "1.3. Відпуск Товару буде відбуватися на автозаправних станціях (АЗС), які використовуються Продавцем." (п.1.3. Проєкту договору), а отже у Замовника відсутні підстави визначати умову надання на підтвердження досвіду виконання аналогічного за предметом закупівлі договору - договір, що передбачає спосіб поставки товару саме наливом.

Скаржник повідомляє, що такі вимоги не тільки дискримінують Скаржника, який може надати аналогічний за предметом закупівлі договір, але і спосіб поставки товару за ним не передбачає поставку наливом (бензовозом), оскільки поставка відбувається через мережу АЗС шляхом поставки талонів. Більш того, такі умови Документації суперечать іншим вимогам, зокрема проєкту договору та технічній специфікації, в частині відсутності підстави визначати на підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним вимогам наявність досвіду виконання аналогічних договорів, що містять спосіб поставки інший ніж спосіб поставки товару, що є предметом відповідної процедури закупівлі.

При цьому Скаржник зазначає, що він має укладені аналогічні за предметом закупівлі договори на підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям за іншими вимогами, встановленими Замовником у Додатку 1 до тендерної документації.

Скаржник повідомляє, що стаття 16 Закону передбачає встановлення Замовником кваліфікаційного критерію: наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).

Документально підтвердженим досвідом виконання аналогічного за предметом закупівлі договору є договір та документи на підтвердження його виконання, але законодавством не передбачено обмеження щодо документального підтвердження успішного виконання договору.

Скаржник вважає, що за умови встановленої вимоги Замовника у наданні на підтвердження кваліфікаційним критеріям аналогічних договорів, що передбачаються спосіб поставки саме наливом, наявні дискримінаційні обмежувальні умови до Скаржника.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу І Документації назва предмета закупівлі - (Дизельне паливо, код ДК 021:2015 - 09134200-9 - Дизельне паливо) код національного класифікатора України ДК 021:2015 " Єдиний закупівельний словник " – 09130000-9 "Нафта і дистиляти".

Додаток 3 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником Процедури закупівлі у складі Пропозиції (в тому числі окремими файлами), зокрема:

1. Документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційним критеріям:

1.1. На підтвердження наявності документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) учасник повинен надати:

1.1.1. Довідка у довільній формі, складена учасником торгів, що містить інформацію про наявність досвіду виконання аналогічного (-их) за предметом закупівлі договору (-ів)* (крім відомостей, що становлять комерційну таємницю) із зазначенням:

- найменування, місцезнаходження контрагента та ідентифікаційного коду (код ЄДРПОУ) або реєстраційного номеру облікової картки платника податків фізичної особи (фізичної особи-підприємця);

- предмету договору;

- спосіб поставки (наливом);

- номер, дату укладання договору;

- контактних осіб контрагента (прізвище, ім’я та контактний телефон).

Примітка:

* Під аналогічним за предметом закупівлі договором слід розуміти договір на поставку дизельного палива.

Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати інформацію про наявність досвіду виконання аналогічного договору із зазначенням способу поставки саме наливом, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник, посилаючись на додаток 4 Документації, зазначає, що Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо наявності у учасника своїх автозаправних станцій (своєї мережі АЗС).

Скаржник повідомляє, що умови Документації, зокрема проєкту договору, містять обмеження щодо наявності у учасника (продавця, як сторони договору) своєї мережі АЗС та визначає обов’язок саме на Продавця в частині забезпечення безперебійної і цілодобової роботи своїх автозаправних станцій.

Цивільний кодекс України не передбачає визначення прав на майновий об’єкт, який є "своїм", а згідно українського лексичного словника Слово "Свій" - передбачає наступне тлумачення: "Який належить собі, який є у себе".

Отже, зміст вимог до Постачальника, який Замовником визначено у Проєкті договору, передбачає наявність АЗС у праві власності Постачальника (Учасника).

Оскільки Замовник встановив вимогу щодо наявності у учасника своєї мережі АЗС, - Замовник встановлює таким чином вимогу щодо наявності АЗС у праві власності, або оренди, або користуванні саме у учасника.

Така вимога Документації дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівлі-продажу товару (палива за талонами).

На думку Скаржника, Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь в закупівлі, оскільки встановивши вимоги щодо наявності АЗС у праві власності/оренди/користуванні у учасника, Замовник обмежує вимогою щодо права усіх видів "права власності" (належні конкретному власнику правомочності володіння, користування та розпорядження своїм майном - ця тріада правомочностей належить у сукупності тільки власнику).

Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати Товар на АЗС "БРСМНафта" (Договір з партнерською мережею АЗС у Додатку № 1 до Скарги). Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами (зразки талонів у додатку № 2 до Скарги).

Партнерські договори купівлі-продажу товару Скаржника та власника мережі АЗС/емітента талонів мають відповідність нормам законодавства. За договором купівліпродажу одна сторона (продавець) передає або зобов'язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає у власність або зобов'язується прийняти майно (товар) у власність і сплатити за нього певну грошову суму.

Скаржник зазначає, що для того, щоб бути учасником ринку продажу пального, законодавством не передбачено обов'язку бути при цьому власником/орендарем автозаправних станцій. Відповідне твердження має законодавче обґрунтування в частині права юридичної особи здійснювати перепродаж товару, яке належить власникові товару, закріплене в ст. 658 Цивільного кодексу України.

Скаржником на розгляд Комісії надано документи, наведені ним у Скарзі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до підпункту 4.1 пункту 4 розділу І Документації назва предмета закупівлі - (Дизельне паливо, код ДК 021:2015 - 09134200-9 - Дизельне паливо) код національного класифікатора України ДК 021:2015 " Єдиний закупівельний словник " – 09130000-9 "Нафта і дистиляти".

Додаток 4 Документації містить проєкт договору, у якому зазначено, зокрема:

"1.1. Згідно умов цього Договору Продавець зобов'язується продавати і відпускати нафтопродукти (далі Товар) Покупцю через свою мережу АЗС, що надають право на одержання Товару, а Покупець зобов'язується оплачувати вартість відпущеного у такий спосіб Товару.

7.3. Обов'язки Продавця:

- забезпечувати безперебійну і цілодобову роботу своїх автозаправних станцій за винятком технологічних перерв".

Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення наведеної вище умови Документації.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають в наявності саме власну мережу АЗС, що є дискримінаційним по відношенню до суб’єктів господарювання, зокрема, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель. Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне підприємство "Буштиносервіс" (код ЄДРПОУ: 41255966) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "(Дизельне паливо, код ДК 021:2015 - 09134200-9 - Дизельне паливо) код національного класифікатора України ДК 021:2015 "Єдиний закупівельний словник" – 09130000-9 "Нафта і дистиляти", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-10-13-010741-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Інна РОМАНЕНКО

Скарга

СКАРГА на умови тендерної документації