Дизельне паливо (по талонах), Бензин А-95 (по талонах)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 15373-р/пк-пз від 10.10.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ: 45880693) від 01 жовтня 2025 № UA-2025-09-26-009008-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 03.10.2025 № 15016-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що Замовником визначено дискримінаційні обмежувальні умови щодо наявності АЗС на відстані саме 10 км від бази Замовника та наявності саме мережі АЗС у межах м. Охтирки та Охтирського району.

Скаржник повідомляє, що планує запропонувати Замовнику отримувати товар на АЗС "БРСМ-Нафта". Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами.

Скаржник зауважує, що може задовільнити потребу Замовника в отриманні протягом 2025 року та відповідно до умов, зазначених в проєкті договору, зокрема, поставити та передати у власність Замовнику пально-мастильні матеріали, а саме - дизельне паливо (за талонами), бензин А-95 (за талонами) (далі – товар) у відповідності до коду єдиного закупівельного словника ДК 021:2015: 09130000-9 - Нафта і дистиляти, (далі за текстом – товар), керуючись підпунктом 2 пункту 19 Постанови КМУ № 590 "Про затверждення Порядку виконання повноважень Державною казначейською службою в особливому режимі в умовах воєнного стану" від 09.06.2021 (зі змінами і доповненнями), при цьому:

- мережа АЗС БРСМ-Нафта не має "мережі АЗС в межах м. Охтирки та Охтирського району";

- мережа АЗС БРСМ-Нафта НЕ МАЄ АЗС на відстані саме 10 км від бази Замовника.

Мережа АЗС БРСМ-Нафта має АЗС по всій території України, але при цьому не має АЗС на відстані саме 10 км від бази Замовника.

Місцезнаходження бази Замовника: 42744, Сумська обл., Охтирський район, с.

Чернеччина, вул. Готеляка, буд. 2, тоді як адреса найближчої АЗС мережі БРСМ-Нафта:

Сумська обл., м. Охтирка, вул. Перемоги, 202.

Відстань найближчої автозаправної станції (БРСМ-Нафти) до бази КУ "Служба по експлуатації ОКВ та благоустрою" за адресою: 42744, Сумська обл., Охтирський район, с.

Чернеччина, вул. Готеляка, буд. 2 складає 10,8 км, а отже, більше 10 км (як визначено умовами Документації Замовника).

АЗС мережі БРСМ-Нафта, яку може запропонувати Скаржник в безпосередній близькості від місцезнаходження Замовника, але знаходиться на відстані 10,8 км від місцезнаходження бази Замовника, що свідчить про наявність дискримінаційної умови для Скаржника, що обмежує його у праві взяти участь у відповідній Процедурі закупівлі.

Зазначене підтверджується розрахунок відстані від бази Замовника до найближчої АЗС БРСМ-Нафта з Карти Google.

Скаржник вважає, що Замовник значно обмежує коло учасників, які можуть прийняти участь у закупівлі, оскільки встановивши вимогу щодо місцезнаходження АЗС в окремо визначеному місцерозташуванню, Замовник фактично встановлює умови, за якими прийняти участь у закупівлі зможе виключно 1 мережа АЗС, а отже виконати таку умову зможе один постачальник. Такі умови дискримінують.

Також оскільки відпуск палива за талонами, емітованими мережею БРСМ-Нафта, здійснюється по всій території України, Скаржник може запропонувати Замовнику здійснення заправки у всій мережі АЗС БРСМ-нафта по всій території України (Карта розташування АЗС БРСМ-Нафта зображення на офіційному сайті мережі за посиланням https://brsm-nafta.com/map).

Крім того, Скаржник повідомляє, що мережа АЗС БРСМ-Нафта має АЗС по всій території України, але при цьому не має саме "мережі" АЗС в межах м. Охтирки та Охтирського району, оскільки має 1 (одну) АЗС на території м. Охтирки за адресою:

Сумська обл., м. Охтирка, вул. Перемоги, 202 – АЗС БРСМ-Нафта на території м. Охтирка.

Зміст формулювання Документації в частині "Учасник повинен надати у складі Пропозиції інформацію про мережу АЗС, їх адреси розташування в межах м. Охтирки та Охтирського району" та "Учасник повинен надати у складі Пропозиції інформацію про мережу АЗС, їх адреси розташування в межах м. Охтирки та Охтирського району" свідчить про встановлення умови наявності АЗС у кількості більше однієї АЗС.

Отже, на думку Скаржника, вимога щодо наявності саме мережі АЗС в межах м.

Охтирки та Охтирського району є дискримінаційна та така, що обмежує суб'єкта оскарження у можливості взяти участь у Процедурі закупівлі.

При цьому, Суб’єкт оскарження може запропонувати мережу АЗС БРСМ-нафта на території Сумської області, яка має АЗС з наступним місцерозташуванням:

Сумська обл., м. Суми, пр-т Курський, 135/1 – Сумський район;

Сумська обл, м. Суми, вул. Кондратьєва Герасима 166/1 – Сумський район;

Сумська обл., м. Суми, вул. Демьяна Коротченко, 18/1 - Сумський район, та за вищезазначеною адресою у м. Охтирка, вул. Перемоги, 202.

Інших АЗС БРСМ-Нафта на території м. Охтирки та Охтирського району не має.

Замовник зазначає, що ці вимоги є обґрунтованими та недискримінаційними, оскільки відповідно до частини першої статті 5 Закону закупівлі здійснюються за принципами максимальної економії, ефективності та пропорційності, що передбачає встановлення вимог, спрямованих на мінімізацію витрат замовника, включаючи транспортні витрати, без необґрунтованого обмеження конкуренції. Вимога щодо радіусу в 10 км зумовлена необхідністю економії бюджетних коштів на доїзд транспортних засобів до АЗС, оскільки більша відстань призводить до додаткових витрат на паливо, час та амортизацію транспорту, що є збитковим для замовника як комунальної установи з обмеженим бюджетом. Зокрема, економічна складова цієї вимоги полягає в тому, що для вантажних транспортних засобів, таких як самоскид FORD TRUCKS 3542 D DC чи автогрейдер ДЗ-143, які мають середнє споживання палива на рівні 20-30 літрів на 100 км, кожен додатковий кілометр доїзду понад 10 км генерує додаткові витрати: наприклад, при середній ціні дизельного палива 50 грн/літр і щотижневій заправці 12 транспортних засобів, перевищення відстані на 1 км призводить до річних витрат у розмірі близько 10 000-15 000 грн на паливо, не враховуючи витрати на амортизацію (близько 5-10 грн/км) та оплату праці водіїв (близько 100 грн/година, з урахуванням часу на доїзд). Таким чином, межа в 10 км є розумною та пропорційною, оскільки вона забезпечує баланс між доступністю АЗС і економією, дозволяючи уникнути збитків у розмірі десятків тисяч гривень на рік, що відповідає принципу максимальної економії, встановленому частиною першою статті 5 Закону про публічні закупівлі, а тому не може вважатися дискримінаційною.

Крім того, відповідно до частини четвертої статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, однак вона може включати обґрунтовані критерії, пов'язані з ефективністю використання коштів, і в цьому випадку вимога допускає участь цілої низки різних мереж АЗС, розташованих у цьому радіусі, зокрема: АЗС мережі BVS за адресою с.Пологи, Охтирський р-н, вул. Київська 2, відстань близько 5 км; АЗС мережі BVS за адресою м.

Охтирка, площа Соборна 6, відстань близько 9,3 км; АЗС мережі MARSHAL за адресою м.

Охтирка, вул. Революції 6, відстань близько 9,2 км; АЗС мережі ОВІС за адресою м.

Охтирка, вул. Батюка 20, відстань близько 10 км.

Таким чином, вимога не обмежується однією мережею, як стверджує Скаржник, а забезпечує конкуренцію серед кількох постачальників, що спростовує твердження про дискримінацію та відповідає пункту 28 Особливостей, який вимагає формування тендерної документації відповідно до статті 22 Закону з урахуванням Особливостей.

Крім того, на думку Замовника, Скаржник вводить в оману оргн оскарження щодо відстані до запропонованої ним АЗС мережі "БРСМ-Нафта" за адресою Сумська обл, м.

Охтирка, вул. Перемоги, 202, стверджуючи, що вона становить 10,8 км, тоді як реальна відстань з урахуванням обмежень руху для вантажного транспорту значно більша.

Відповідно до пункту 3.3 Правил дорожнього руху, затверджених Постановою Кабінету Міністрів України від 10.10.2001 № 1306, рух вантажних автомобілів з дозволеною максимальною масою понад 3,5 т заборонено в певних зонах міст без спеціальних дозволів, що змушує вантажні транспортні засоби замовника (наприклад, самоскид FORD TRUCKS 3542 D DC чи автогрейдер ДЗ-143) використовувати об'їзні дороги, збільшуючи відстань до 16,5-19 км залежно від маршруту. Це підтверджує, що запропонована Скаржником АЗС не відповідає вимозі 10 км, а твердження про 10,8 км базується на прямолінійному розрахунку без урахування фактичних умов руху, що є маніпулятивним і суперечить принципу об'єктивності, встановленому частиною першою статті 18 Закону.

Оскаржувані умови встановлюють граничну доступність пунктів відпуску пального та вимогу надати інформацію про АЗС у межах м. Охтирка та Охтирського району. Вимоги визначені саме як "не більше 10 км", а не "саме 10 км". Будь-яке трактування Скаржником цієї умови як "обов’язково 10 км" є довільним та не відповідає тексту Документації.

Встановлення радіуса доступності є пропорційним способом забезпечити економію бюджетних коштів та безперервність надання послуг, що цілком узгоджується також із Постановою Кабінету Міністрів України № 710 "Про ефективне використання державних коштів", яку Замовник зобов’язаний враховувати у своїй діяльності.

З урахуванням специфіки діяльності Замовник експлуатує парк спеціалізованої дорожньо-комунальної техніки та автотранспорту, що постійно задіяні у господарських роботах громади та потребують оперативної дозаправки без виведення техніки з робочих маршрутів на тривалий час. Фактична спроможність Замовника підтверджується переліком наявних транспортних засобів, зокрема: трактори колісні МТЗ-892.2 (2 од. у різні дати надходження), МТЗ-82.1 (1 од.), установка ямкового ремонту УЯР-01 (1 од.), автогрейдер ДЗ-143 (1 од.), самоскид FORD TRUCKS 3542D DC (1 од.), автобус БАЗ-22154 (1 од.), автомобілі ГАЗ-330232, FIAT DOBLO, ВАЗ-21074, RENAULT KANGOO та ін.

Перераховані одиниці перебувають на балансі або у безоплатному користуванні за актами приймання-передачі (акти від 03.12.2018, 01.02.2019, 01.10.2019, 23.06.2020, 14.12.2021, 27.11.2023, 27.11.2024 №43, 04.03.2025 №66). Отже, обмеження радіуса до 10 км є об’єктивно зумовленим зменшенням холостих пробігів, витрат пального на доїзд до АЗС, скороченням простоїв та ризиків переривання надання комунальних послуг. Техніка важкого класу (самоскиди, автогрейдери, трактори з навісним обладнанням) має підвищені питомі витрати пального при переїздах; кожні додаткові кілометри призводять до прямих додаткових витрат і непрямих втрат від простою бригад і техніки. Тому вимога "не більше 10 км" є функціонально необхідною та пропорційною.

Замовник зазначає, що слід враховувати обмеження організації дорожнього руху для великовагового та спеціалізованого транспорту в межах міської/приміської інфраструктури: частина вулиць має заборони/об’їзди для вантажного та спецтранспорту, що підтверджується відповідними схемами організації руху (додаються). Відповідно до Правил дорожнього руху України та рішень органів місцевого самоврядування щодо організації дорожнього руху, проїзд такої техніки має здійснюватися визначеними маршрутами, що для АЗС, запропонованої скаржником (м. Охтирка, вул. Перемоги, 202), формує фактичну відстань 16,5–19 км залежно від допустимого об’їзного шляху. Тому наведене скаржником "10,8 км" за умовним скороченим маршрутом не відображає реальної доступності для нашого парку техніки і вводить орган оскарження в оману щодо фактичних логістичних витрат.

В межах радіуса "не більше 10 км" існують щонайменше чотири різні АЗС різних суб’єктів господарювання, які відповідають умовам Документації.

На думку Замовника, Скаржник помилково ототожнює формулювання "інформація про мережу АЗС, їх адреси у межах м. Охтирки та Охтирського району" з вимогою володіти/керувати власною "мережею" чи мати строго визначену кількість АЗС одного бренду. За змістом Документації мова йде про доступні точки відпуску пального для Замовника в межах його операційної зони, незалежно від форми правового титулу учасника на такі точки (власність, оренда, партнерські договори), що прямо випливає з природи предмета закупівлі — відпуск пального в талонній/картковій формі. Така вимога належить до технічних/експлуатаційних характеристик предмета закупівлі і умов виконання договору, а не до кваліфікаційних критеріїв у розумінні статті 16 Закону.

Замовник зазначає, що гранична відстань до АЗС є визначальною (істотною) технічною умовою завдання, безпосередньо пов’язаною з предметом закупівлі — відпуском пального на АЗС у талонній/картковій формі. З огляду на значний парк спецтехніки й автотранспорту, який щоденно виконує виробничі завдання, кожен додатковий кілометр доїзду до АЗС множиться на кількість машин та заправок, формуючи постійні й невиправдані витрати пального, часу екіпажів, зношування техніки та простої. Ситуація ускладнюється тим, що у Замовника відсутні стаціонарні резервуари для зберігання пального, отже, забезпечення безперервності робіт напряму залежить від оперативної доступності пунктів відпуску; у цьому контексті коротка відстань до заправки є ключовим логістичним параметром, що гарантує ритмічність господарської діяльності та належне виконання завдань. Установлення межі "не більше 10 км" зумовлене саме потребою мінімізувати холості пробіги й витрати бюджету, що відповідає також вимогам урядової політики ефективного використання коштів (з урахуванням підходів Постанови КМУ №710), а тому така умова є функціонально обґрунтованою, пропорційною та недискримінаційною.

Замовник повідомляє, що умови місця постачання/відпуску та функціональної доступності АЗС прямо пов’язані з предметом закупівлі та виконанням договору (частина друга статті 22 та стаття 23 Закону). Отже, посилання Скаржника на пункт 29 Особливостей є не релевантним.

Скаржник ґрунтує свої твердження на тому, що його партнерська АЗС за адресою м. Охтирка, вул. Перемоги, 202, розташована, за його підрахунком, на 10,8 км від бази Замовника, а "інші" АЗС мережі відсутні у межах району. Така аргументація виходить з інтересів однієї приватної мережі та ігнорує наявність інших операторів у зоні до 10 км за допустимими маршрутами руху спецтехніки. Замовник додає до заперечень схеми чотирьох різних АЗС в радіусі до 10 км, що підтверджує наявність альтернатив і відсутність "монополії" будь-якого бренду у вимогах Документації. Відповідно до статті 5 Закону встановлено принцип рівного ставлення та об’єктивності; отже, нездатність конкретного учасника узгодити для себе доступні пункти відпуску в межах визначеного радіуса не свідчить про дискримінацію в Документації, а лише про обмеження бізнес-моделі цього учасника.

Замовник вважає, що Скаржник маніпулює відстанями, виходячи з коротших, але недопустимих для його класу транспорту маршрутів, тоді як згідно із схемами організації руху вантажного/спеціалізованого транспорту фактична довжина допустимого маршруту до вказаної АЗС становить 16 або 19 км. Відповідно до статті 5 Закону встановлено принцип пропорційності; а відтак вимога "не більше 10 км" є об’єктивною межею економічної доцільності з огляду на клас і режим експлуатації наявної у Замовника техніки.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить перелік документів та інформації для підтвердження відповідності учасника кваліфікаційним критеріям, визначеним у статті 16 Закону.

3. Перелік інших документів та/або інформації, які встановлено відповідно до законодавства для Учасників:

3.11. Учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції інформацію про мережу АЗС, їх адреси розташування в межах м. Охтирки та Охтирського району. Вказати відстань від найближчої автозаправної станції до бази КУ "Служба по експлуатації ОКВ та благоустрою" за адресою: 42744, Сумська обл., Охтирський район, с. Чернеччина, вул.

Готеляка, буд. 2 (не більше 10 км).

Додаток 2 Документації містить технічні вимоги на дизельне паливо (по талонах), Бензин А-95 (по талонах), за кодом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта та дистиляти.

Відповідно до пункту 7 додатку 2 Документації учасник повинен надати у складі тендерної пропозиції інформацію про мережу АЗС, їх адреси розташування в межах м.

Охтирки та Охтирського району. Вказати відстань від найближчої автозаправної станції до бази КУ "Служба по експлуатації ОКВ та благоустрою" за адресою: 42744, Сумська обл., Охтирський район, с. Чернеччина, вул. Готеляка, буд. 2 (не більше 10 км).

Додаток 3 Документації містить проєкт договору договір про закупівлю товарів, відповідно до якого, зокрема:

V. Поставка товару 5.4. АЗС Постачальника мають знаходитись від найближчої автозаправної станції до бази КУ "Служба по експлуатації ОКВ та благоустрою" за адресою: 42744, Сумська обл., Охтирський район, с. Чернеччина, вул. Готеляка, буд. 2 не більше ніж 10 км.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, договір від 07.01.2025 № ДГ-0006437 купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ, укладений з ТОВ "Євро Смарт Пауер", предметом якого є бланки-дозволи та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту контрагенту Покупця на АЗС, вказаних на сайті: www.brsm-nafta.com/, а Покупець зобов'язується приймати та оплачувати бланки-дозволи їх номіналом та/або поповнювати електронні паливні картки на бажану кількість/суму отримання Покупцем паливно-мастильних матеріалів (далі - ПММ).

Відповідно до інформації, розміщеної на сайті www.brsm-nafta.com, про який зазначено в договорі від 07.01.2025 № ДГ-0006437, наявна інформація про наступні АЗС:

Сумська обл., м. Охтирка, вул. Перемоги, 202, GPS координати: N50°18'22.284" E34°56'29.724".

Замовник на розгляд Комісії надав, зокрема, знімки екранів щодо наявності АЗС на території міста Охтирка.

Враховуючи вищезазначене, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають саме мережу АЗС в межах м. Охтирки та Охтирського району, у тому числі, на відстані саме не більше 10 від бази КУ "Служба по експлуатації ОКВ та благоустрою", що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що Замовник визначає дискримінаційні обмежувальні умови наявності та надання дозволу на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря за місцем відпуску нафтопродуктів, виданий уповноваженим державним органом.

Скаржник планує запропонувати Замовнику отримувати товар на АЗС "БРСМНафта" за талонами.

Скаржник звертає увагу, що мережа АЗС не належить Скаржнику на праві власності/оренди/користуванні, а є мережею АЗС партнера Скаржника (відповідно до укладеного партнерського договору).

Зазначена вимога дискримінаційна по відношенню до Скаржника, оскільки останній не мав законодавчих підстав для отримання такого дозволу, так як безпосередньо Скаржник не здійснює викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря за місцем відпуску нафтопродуктів.

Відповідно до статті 11 ЗУ "Про охорону атмосферного повітря" викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами можуть здійснюватися на підставі дозволу на викиди, виданого суб’єкту господарювання, об’єкт якого належить до першої групи, суб’єкту господарювання, об’єкт якого знаходиться на території зони відчуження, зони безумовного (обов’язкового) відселення території, що зазнала радіоактивного забруднення внаслідок Чорнобильської катастрофи, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони навколишнього природного середовища, або через центри надання адміністративних послуг.

До першої групи належать об’єкти, які взяті на державний облік і мають виробництва або технологічне устаткування, на яких повинні впроваджуватися екологічно безпечні технології та методи керування.

Скаржник не є суб’єктом господарювання, об’єкт якого належить до першої групи, суб’єкту господарювання, об’єкт якого знаходиться на території зони відчуження, зони безумовного (обов’язкового) відселення території, що зазнала радіоактивного забруднення внаслідок Чорнобильської катастрофи, центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері охорони навколишнього природного середовища, або через центри надання адміністративних послуг.

Скаржник не є власником та/або користувачем АЗС та не здійснює безпосередній відпуск палива на АЗС, а отже вимога Замовника в частині надання дозволу на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря за місцем відпуску нафтопродуктів, виданий уповноваженим державним органом, створює обмеження для Скаржника, а саме неможливість взяти участь у відповідній Процедурі закупівлі.

Замовник зазначає, що предмет закупівлі полягає в заправці транспортних засобів безпосередньо на АЗС за талонами, що передбачає відпуск нафтопродуктів на стаціонарних об'єктах, де здійснюються викиди забруднюючих речовин, і тому вимагає підтвердження відповідності екологічним нормам для забезпечення безпеки та законності процесу.

Відповідно до статті 11 Закону України "Про охорону атмосферного повітря" від 16.10.1992 № 2707-XII викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами можуть здійснюватися на підставі дозволу, виданого суб’єкту господарювання уповноваженим органом, зокрема для об’єктів першої групи з технологічним устаткуванням, де впроваджуються екологічно безпечні технології, і такий дозвіл видається за умови неперевищення нормативів екологічної безпеки, що робить цю вимогу обов'язковою для операторів АЗС, незалежно від форми партнерства.

Оскільки учасник повинен гарантувати, що АЗС, через які відбувається відпуск палива, відповідають екологічним нормам, вимога про надання такого дозволу є пропорційною та необхідною для захисту інтересів замовника, що відповідає частині четвертій статті 22 Закону, включаючи екологічні аспекти, для забезпечення ефективності та пропорційності, встановлених частиною першою статті 5 цього Закону.

Замовник повідомляє, що Скаржник, пропонуючи партнерську мережу "БРСМНафта", не є власником АЗС, але як учасник тендеру зобов'язаний забезпечити відповідність всього ланцюга постачання нормам законодавства, включаючи екологічні, що не створює дискримінації, а навпаки, забезпечує рівне ставлення до всіх учасників відповідно до пункту 29 Особливостей, який регулює вимоги до предмета закупівлі палива, а тому ця вимога не підлягає виключенню. Економічна складова цієї вимоги полягає в тому, що відсутність дозволу може призвести до штрафів для АЗС (від 50 000 до 200 000 грн відповідно до Кодексу України про адміністративні правопорушення), що потенційно вплине на стабільність постачання палива для замовника, спричиняючи додаткові витрати на альтернативні закупівлі або простої транспорту, оцінені в тисячі гривень на місяць, і тому вимога сприяє максимальній економії, як передбачено частиною 1 статті 5 Закону про публічні закупівлі.

Предмет закупівлі — відпуск пального на АЗС (талони/паливні карти). Місце фактичного провадження діяльності з відпуску — АЗС, що є стаціонарним джерелом викидів. Відповідно до статті 11 Закону України "Про охорону атмосферного повітря" викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря стаціонарними джерелами допускаються на підставі дозволу, виданого уповноваженим органом, суб’єкту господарювання — оператору відповідного об’єкта. Отже, наявність чинного дозволу на АЗС, де здійснюється відпуск пального Замовнику, є прямою вимогою екологічного законодавства до експлуатації АЗС.

Відповідно до частини другої статті 22 та частини третьої статті 23 Закону технічні специфікації можуть і повинні включати вимоги щодо екологічних характеристик предмета закупівлі та умов виконання договору. Тому вимога Замовника "учасник надає дозвіл на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря за місцем відпуску", на думку Замовника, є законною, доречною та пропорційною - вона не вимагає від учасника отримувати "власний" дозвіл на чужу АЗС, а вимагає підтвердити, що конкретні пункти відпуску, які будуть обслуговувати Замовника, експлуатуються законно. Учасник міг надати копії дозволів операторів партнерських АЗС або відповідні листи-підтвердження разом із реквізитами дозволів. Таким чином, відповідно до частини четвертої статті 22 Закону встановлено обґрунтовану вимогу, пов’язану з предметом закупівлі, яка не обмежує конкуренцію, а забезпечує дотримання екологічних норм саме там, де відбувається приймання пального Замовником.

На думку Замовника, твердження Скаржника про дискримінаційність цієї умови є безпідставним.

Замовник зазначає, що вимоги спрямовані на забезпечення ефективності та безперервності діяльності Замовника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 2 Документації містить технічні вимоги на дизельне паливо (по талонах), Бензин А-95 (по талонах), за кодом ДК 021:2015: 09130000-9 Нафта та дистиляти.

Відповідно до пункту 9 додатку 2 Документації учасник письмово гарантує, що застосовує необхідні заходи із захисту довкілля згідно вимог нормативних документів. На підтвердження інформації учасник надає дозвіл на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря за місцем відпуску нафтопродуктів, виданий уповноваженим державним органом.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які зможуть надати дозвіл на викиди забруднюючих речовин в атмосферне повітря за місцем відпуску нафтопродуктів, виданий уповноваженим державним органом, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати КОМУНАЛЬНУ УСТАНОВУ "СЛУЖБА ПО ЕКСПЛУАТАЦІЇ ОБ'ЄКТІВ КОМУНАЛЬНОЇ ВЛАСНОСТІ ТА БЛАГОУСТРОЮ" ЧЕРНЕЧЧИНСЬКОЇ СІЛЬСЬКОЇ РАДИ (Код ЄДРПОУ: 42617934) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Дизельне паливо (по талонах), Бензин А-95 (по талонах)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-09-26-009008-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Сергій БУРЗАК Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО

Скарга

СКАРГА на умови тендерної документації