Рішення АМКУ · 2025

Печиво, вафлі, пряники, сухарі панірувальні

Рішення органу оскарження № 13634-р/пк-пз від 04.09.2025 за скаргою UA-2025-08-18-011002-a.b1

Скаргу задоволено Замовник повідомив про виконання рішення 12.09.2025
Замовник
Комунальний заклад Львівської обласної ради "Львівський фаховий коледж спорту" · ЄДРПОУ 02136962 · Львівська область
Скаржник
ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЛЬВІВІМПОРТ" · 43440447
Закупівля
UA-2025-08-18-011002-a · Відкриті торги з особливостями · Товари
Очікувана вартість
460 700,00 грн
Код ДК 021
15821200-1 Солодке печиво
Скарга на
Умови закупівлі
Що оскаржували
Технічна специфікація предмета закупівлі
Чого просив скаржник
Змінити тендерну документацію
Що зобов'язав АМКУ
Змінити тендерну документацію
Теми скарги
Аналогічний договір (досвід)Технічні вимоги та «еквівалент»Дискримінаційні вимогиПрацівники, обладнання, субпідрядники
Дати
скаргу подано 22.08.2025 · прийнято до розгляду 26.08.2025 · розгляд 04.09.2025 · рішення 04.09.2025 (13 дн. від подання)
Плата за скаргу
2 000,00 грн
Дії замовника
Замовником виконано рішення АМКУ №13634-р/пк-пз від 04.09.2025 та внесено відповідні зміни до тендерної документації
Документи органу оскарження
рішення від 26.08.2025 №13078.pdf (26.08.2025)
Інформація про резолютивну частину рішення від 04.09.2025 №13634.pdf (05.09.2025)
рішення від 04.09.2025 №13634.pdf (09.09.2025)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№13634-р/пк-пз від 04.09.2025 Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ЛЬВІВІМПОРТ" (код ЄДРПОУ: 43440447) від 22 серпня 2025 № UA-2025-08-18-011002-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 26.08.2025 № 13078-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1.

Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1 додатку 1 Документації, Замовник зазначає:

"1.2. Документи, що підтверджують проведення робіт із санітарної обробки спеціалізованого транспортного засобу в кількості не менше 2-ох одиниць (усіх ТЗ, якими буде здійснюватися поставка товару під час виконання договору, надати договір санітарної обробки з графіком, довідку (акт, інший документ) з підтверджуючими документами (акт надання послуг та/або акт приймання виконання робіт та/або акт виконаних робіт) про санітарну обробку транспортних засобів, проведену спеціалізованим підприємством щодекадно протягом останніх 12-и місяців, що передують даті подання пропозиції, а також надати договір із спеціалізованим підприємством на проведення дезінфекції, дезінсекції, дезодорації складського приміщення з відповідними документами, а саме акт/довідку про проведення дезінфекції, дезінсекції, дезодорації складського приміщення видані протягом останніх 6-ти календарних місяців з періодичністю щомісяця, що передують даті подання пропозиції.

1.3. Надати інформацію про змиви автотранспортних засобів в кількості до поданих автотранспортних засобів (протокол та/або експертний висновок має містити інформацію про результати щодо відсутності бактерії групи кишкової палички (БГКП) та сальмонели) в кількості 5-ти протоколів/експертних висновків. Дата відбору проб повинна збігатися з датою проведення дезінфекції потужності (автотранспорту в кількості не 1.6. Надати декларацію про відходи за звітний період, а саме за 2024 рік".

Скаржник зазначає, що даний обсяг вимог не відповідає статті 16 Закону, а також не підтверджується вимогами законодавства у сфері поставки продуктів харчування. Дана вимога обмежує право Скаржника прийняти участь в Процедурі закупівлі, а також вони не є аргументованими, не є обгрунтованими, не підтверджуються жодною нормою законодавства України в сфері поставки продуктів харчування.

У Документації встановлено, зокрема: "1.2. Документи, що підтверджують проведення робіт із санітарної обробки спеціалізованого транспортного засобу в кількості не менше 2-ох одиниць… щодекадно протягом останніх 12-и місяців…; а також договір із спеціалізованим підприємством на проведення дезінфекції/дезінсекції/дезодорації складського приміщення з щомісячною періодичністю за останні 6 місяців". Скаржник зазначає, що ця вимога є дискримінаційною та непропорційною, оскільки нав’язує фіксовану періодичність і спосіб виконання гігієнічних процедур (виключно через "спеціалізоване підприємство") замість того, щоб вимагати належного результату — забезпечення чистоти і, за потреби, дезінфекції.

Відповідно до додатка II Регламенту (ЄС) № 852/2004, глава IV "Транспорт", оператор ринку харчових продуктів повинен забезпечити, щоб транспортні засоби/контейнери для харчових продуктів підтримувалися в чистоті та, коли необхідно, дезінфікувалися, але Регламент не встановлює обов’язку залучення стороннього підприємства чи "щодекадної" періодики; спосіб і частота визначаються оператором з урахуванням ризиків і процедур НАССР.

Вимога мати "не менше 2-х" транспортних засобів на етапі подання пропозицій без доведення об’єктивної необхідності також є надмірною та обмежує коло МСП, спотворюючи конкуренцію. Отже, у цій частині документація суперечить ст. 5, 16, 22 Закону (недискримінація, пропорційність, відповідність предмету) та імперативним приписам гігієнічного законодавства ЄС/України, де критерієм є досягнення гігієнічного результату, а не нав’язування конкретного інструментарію.

Вимога "надати декларацію про відходи за 2024 рік", за твердженням Скаржника, до всіх без винятку учасників є неправомірною. Так, відповідно до Закону України "Про управління відходами" декларація про відходи — це щорічний документ, який подають виробники відходів у разі утворення небезпечних відходів або понад 50 тонн не небезпечних відходів за рік. Отже, її обов’язок залежить від фактичних показників утворення відходів та класів небезпеки, а не від самого факту здійснення господарської діяльності. Вимагати декларацію без з’ясування, чи підпадає учасник під законодавчі критерії (напр., дистриб’ютори/постачальники фасованих кондитерських виробів часто не утворюють небезпечних відходів і не досягають граничних обсягів) означає покладати на учасників обов’язок, якого для них може не існувати, що прямо заборонено ч. 11 ст. 26 Закону (документи, не передбачені законодавством). Така вимога є надмірною та дискримінаційною.

Скаржник не погоджується з встановленням вимоги та вважає її дискримінаційною, оскільки вона встановлює надмірні та необґрунтовані бар'єри для участі в Процедурі закупівлі, що не відповідають суті предмета закупівлі — постачанню сухарів, печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, які належать до категорії сухих борошняних кондитерських виробів тривалого зберігання з низьким ризиком псування та мікробіологічного забруднення. Встановлення вимог щодо щодекадної (кожні 10 днів) санітарної обробки щонайменше двох спеціалізованих транспортних засобів протягом останніх 12 місяців з наданням повного пакета підтверджуючих документів є надмірним, оскільки чинне законодавство про безпечність харчових продуктів не передбачає такої періодичності для транспортування сухих продуктів, які не є швидкопсувними та не вимагають спеціальних умов перевезення, подібних до тих, що застосовуються для м'яса, молочних продуктів чи свіжих овочів. Відповідно до статті 20 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97ВР, оператори ринку харчових продуктів зобов'язані забезпечувати гігієнічні вимоги до транспортування, але ці вимоги є загальними та пропорційними до ризику, пов'язаного з продуктом; для сухих борошняних виробів, таких як печиво чи вафлі, достатньо чистоти транспортного засобу без обов'язкової щодекадної дезінфекції, а тому вимога Замовника штучно обмежує конкуренцію, виключаючи з участі постачальників, які використовують орендований транспорт або логістичні послуги третіх сторін, що є поширеною практикою на ринку харчових продуктів і не порушує норм безпеки.

Крім того, відповідно до частини 3 статті 16 Закону, кваліфікаційні критерії мають бути об'єктивно необхідними для забезпечення належного виконання договору, а тому вимога надати 5 протоколів лабораторних змивів транспортних засобів на відсутність бактерій групи кишкової палички та сальмонели з датами, що збігаються з дезінфекцією, є непропорційною для сухих продуктів, оскільки такі тести типово застосовуються для транспортування продуктів високого ризику, як м'ясо чи молоко, відповідно до Наказу Міністерства аграрної політики та продовольства України № 553 від 01.10.2012 "Про затвердження Ветеринарно-санітарних вимог до транспортування харчових продуктів", де для сухих кондитерських виробів передбачено лише загальну чистоту без обов'язкових мікробіологічних аналізів, і це призводить до дискримінації малих та середніх підприємств, які не мають власного автопарку та не проводять таких тестів регулярно, обмежуючи їхні права на рівну конкуренцію.

Замовник зазначає, що санітарна обробка транспортних засобів — це комплекс заходів з очищення та дезінфекції транспортних засобів для знищення патогенних мікроорганізмів, неприємних запахів та інших забруднень, що є обов'язковим для транспорту, який перевозить продукти харчування, медикаменти, тварин та людей.

Відповідно до статті 44 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" Оператори ринку використовують лише транспортні засоби, що відповідають таким вимогам: 1) транспортні засоби та/або контейнери, що використовуються для перевезення харчових продуктів, є чистими, утримуються у належному стані, що забезпечує захист харчових продуктів від забруднення, та мають таку конструкцію, що забезпечує результативне чищення та/або дезінфекцію; 2) якщо використання транспортних засобів та/або контейнерів для перевезення нехарчових продуктів може призвести до забруднення харчового продукту, для перевезення якого вони можуть потім застосовуватися, вони використовуються тільки для перевезення харчових продуктів; 3) у разі одночасного використання транспортних засобів та/або контейнерів для перевезення харчових та нехарчових продуктів або у разі одночасного перевезення різних харчових продуктів забезпечується таке розділення продуктів, що унеможливлює їх забруднення. Для уникнення ризику забруднення забезпечується результативне очищення зазначених транспортних засобів та/або контейнерів перед кожним наступним завантаженням; 4) перевезення рідких, гранульованих, порошкових харчових продуктів здійснюється в ємностях та/або контейнерах/танкерах, передбачених для перевезення тільки харчових продуктів. Зазначені ємності та/або контейнери/танкери чітко промарковані державною мовою, що вказує на їх використання виключно для перевезення харчових продуктів, або мають маркування "тільки для харчових продуктів"; 5) харчові продукти розміщуються у транспортних засобах та/або контейнерах таким чином, щоб мінімізувати ризик їх забруднення.

Установлена вимога про наявність документів, які підтверджують проведення робіт із санітарної обробки спеціалізованого транспорту щодекадно протягом останніх 12 місяців, а також договору з підприємством щодо щомісячної дезінфекції складських приміщень, є вимогою до учасника, що має на меті підтвердити його спроможність належно виконати умови договору, зокрема, в частині забезпечення безпечного транспортування та зберігання харчових продуктів відповідно до вимог гігієнічного законодавства.

Така вимога є відображенням принципу належної виробничої практики, а її періодичність узгоджується з типовими ризиками для обігу харчової продукції, які передбачені системами НАССР. Наявність відповідних підтверджень не є вимогою до способу виконання послуг, а є підтвердженням дотримання процедур, які вже здійснюються оператором ринку. Вимога про наявність договору із спеціалізованим підприємством на проведення санітарних заходів не суперечить Регламенту (ЄС) № 852/2004, а є правом Замовника як сторони договору встановити додаткові заходи гарантії, які забезпечують відповідність послуг обов’язковим гігієнічним результатам.

Щодо вимоги про санітарну обробку не менше 2 транспортних засобів, то вказана вимога, на думку Замовника, є виправданою з огляду на обсяг, строковість і безперервність поставки товарів, передбачених у договорі. Наявність лише одного транспортного засобу створює критичну залежність від його технічного стану, що загрожує зривом постачання та порушенням умов договору. Вимога щодо мінімальної кількості транспорту є пропорційною, обґрунтованою та пов’язана із предметом закупівлі.

Щодо вимоги декларації про відходи за 2024 рік Замовник зазначає, що відповідно до п. 12 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про управління відходами" декларація про відходи документ, який згідно з цим Законом подають утворювачі відходів у разі, якщо їхня діяльність призводить до утворення небезпечних відходів або річний обсяг утворення відходів, що не є небезпечними, перевищує 50 тонн. Відповідно до ч. 2 ст. 16 цього Закону утворювачі відходів зобов’язані подавати декларацію про відходи, якщо діяльність такого утворювача відходів призводить до утворення небезпечних відходів або річний обсяг утворення відходів, що не є небезпечними, перевищує 50 тонн. Також згідно ст. 45 цього Закону власники відходів, діяльність яких призводить до утворення небезпечних відходів, або власники відходів, що не є небезпечними, річний обсяг утворення яких перевищує 50 тонн, один раз на рік подають декларацію про відходи.

Замовником у Документації встановлено вимогу щодо подання декларації як документа, що підтверджує факт виконання обов’язків у сфері управління відходами.

Водночас така вимога не має на меті встановити дискримінаційну умову або відхилити учасника виключно через відсутність декларації. У разі, якщо учасник не підлягає обов’язку подання декларації (наприклад, не утворює небезпечних відходів або утворює менше 50 тонн не небезпечних відходів), він може надати відповідне обґрунтування у довільній формі, що обов’язок подання декларації на нього не поширюється з посиланням на норми чинного законодавства України. Адже, відповідно до пп. 3 п. 7 розділу 3 додатку 1 до тендерної документації відсутність документів, що не передбачені законодавством для учасників — юридичних, фізичних осіб, у тому числі фізичних осіб — підприємців, у складі Пропозиції не може бути підставою для її відхилення замовником.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ ТА/АБО ІНФОРМАЦІЇ, ЯКІ ПОДАЮТЬСЯ УЧАСНИКОМ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ У СКЛАДІ ТЕНДЕРНОЇ

ПРОПОЗИЦІЇ.

Розділ 1. Документи, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції, для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям встановленим замовником відповідно до ст. 16 Закону України "Про публічні закупівлі":

1. Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій 1.2. Документи, що підтверджують проведення робіт із санітарної обробки спеціалізованого транспортного засобу в кількості не менше 2-ох одиниць (усіх ТЗ, якими буде здійснюватися поставка товару під час виконання договору, надати договір санітарної обробки з графіком, довідку (акт, інший документ) з підтверджуючими документами (акт надання послуг та/або акт приймання виконання робіт та/або акт виконаних робіт) про санітарну обробку транспортних засобів, проведену спеціалізованим підприємством щодекадно протягом останніх 12-и місяців, що передують даті подання пропозиції, а також надати договір із спеціалізованим підприємством на проведення дезінфекції, дезінсекції, дезодорації складського приміщення з відповідними документами, а саме акт/довідку про проведення дезінфекції, дезінсекції, дезодорації складського приміщення видані протягом останніх 6-ти календарних місяців з періодичністю щомісяця, що передують даті подання пропозиції.

1.3. Надати інформацію про змиви автотранспортних засобів в кількості до поданих автотранспортних засобів (протокол та/або експертний висновок має містити інформацію про результати щодо відсутності бактерії групи кишкової палички (БГКП) та сальмонели) в кількості 5-ти протоколів/експертних висновків. Дата відбору проб повинна збігатися з датою проведення дезінфекції потужності (автотранспорту в кількості не менше 2-ох одиниць) згідно погодженого графіку.

1.4. Свідоцтва про реєстрацію транспортних засобів.

1.6. Надати декларацію про відходи за звітний період, а саме за 2024 рік.

1.1.Щодо декларації про відходи за звітний період.

Слід зазначити, що предметом закупівлі є - "ДК 021:2015:15820000-2: Сухарі та печиво; пресерви з хлібобулочних і кондитерських виробів (Печиво, вафлі, пряники, сухарі панірувальні)".

За таких умов, наведена вище вимога Документації в частині надання декларації про відходи за звітний період, а саме - за 2024 рік, не узгоджується з предметом закупівлі.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

Виходячи з наведеного, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які нададуть декларацію про відходи за звітний період, а саме - за 2024 рік, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

1.2.Щодо інших дискримінаційних (на думку Скаржника) вимог Документації.

Надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 1 додатку 2 Документації Замовник зазначає наступне:

"1. Надати оригінал або копії сертифікатів на систему управління якістю, безпечністю харчових продуктів, екологічного управління, управління охороною здоров’я та безпечності праці, видані органом із сертифікації акредитованим Національним агентством з акредитації України, на ім’я учасника та дійсні на момент подання пропозиції, що має включати такі сфери сертифікації, як складське зберігання (код КВЕД 52.10) та транспортування (код КВЕД 49.41) продуктів харчування; оптова та роздрібна торгівля, розповсюдження, реалізація та постачання харчових продуктів охолоджених, заморожених та стійких до навколишнього середовища:

ДСТУ ISO 22000:2019 (ISO 22000:2018. IDT);

ДСТУ EN ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT).

ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT)

ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT)".

Скаржник зазначає, що він не погоджується зі встановленням вимоги та вважає її дискримінаційною, оскільки вона встановлює надмірні та необґрунтовані бар'єри для участі в процедурі закупівлі, що не відповідають суті предмета закупівлі — постачанню печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, які належать до категорії сухих борошняних кондитерських виробів тривалого зберігання з низьким ризиком псування та мікробіологічного забруднення, і не вимагають спеціальних умов зберігання чи транспортування, подібних до швидкопсувних продуктів.

Відповідно до частини 4 статті 5 Закону, замовники зобов'язані забезпечувати вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю та не можуть встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників, а тому вимога надати чотири сертифікати ISO (22000, 9001, 14001, 45001), видані акредитованим органом на ім'я учасника та пов'язані з конкретними кодами КВЕД (52.10 для зберігання та 49.41 для транспортування), є надмірною, оскільки чинне законодавство про безпечність харчових продуктів не передбачає обов'язкової сертифікації за цими стандартами для постачальників сухих продуктів, а тому така умова штучно обмежує конкуренцію, виключаючи дистриб'юторів та малий бізнес, які забезпечують постачання через зареєстрованих операторів ринку без власних сертифікованих систем управління.

Відповідно до статті 21 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97-ВР, оператори ринку харчових продуктів зобов'язані впроваджувати постійні процедури, засновані на принципах HACCP, але ця вимога стосується процедур, а не обов'язкової сертифікації за ISO 22000, яка є добровільною та може бути одним із способів підтвердження, а тому вимога Замовника виходить за межі законодавчих норм, створюючи фінансові та часові бар'єри, оскільки отримання кожного сертифіката коштує від 30 000 грн і займає щонайменше місяць, що порушує принцип пропорційності, закріплений у частині 3 статті 16 Закону і не є об'єктивно необхідним для постачання сухих кондитерських виробів, для яких достатньо реєстрації як оператора ринку відповідно до статті 23 зазначеного Закону.

Прив'язка сертифікатів ISO до конкретних сфер діяльності (зберігання, транспортування, торгівля харчовими продуктами) та кодів КВЕД є дискримінаційною, оскільки надає перевагу великим виробникам або компаніям з власними потужностями, виключаючи посередників та дистриб'юторів, які можуть забезпечити якісне постачання без таких сертифікатів. Відповідно до частини 11 статті 26 Закону, документи, не передбачені законодавством для учасників, не подаються у складі тендерної пропозиції, а тому вимога сертифікатів ISO 14001 (екологічне управління) та ISO 45001 (охорона здоров'я та безпека праці), які не є обов'язковими для постачання сухих харчових продуктів і не впливають на їх безпечність чи якість, є надлишковою, створюючи необґрунтовані бар'єри.

Замовник не довів та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначених вимог у Документації, оскільки для сухих борошняних кондитерських виробів, відповідно до ДСТУ 3781:2015 "Печиво. Загальні технічні умови", вимоги до постачальників обмежуються реєстрацією оператора ринку та забезпеченням гігієни, без обов'язкової ISO-сертифікації, а тому ця умова є штучним бар'єром, що порушує статтю 5 Закону, ставлячи учасників у нерівне становище.

Скаржник підтверджує свою спроможність і право на постачання печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, посилаючись на наступні документи та досвід, зокрема, аналогічний досвід виконання договору із замовником — Комунальним закладом "Львівська обласна дитяча клінічна лікарня", це доводить наявність у Скаржника практичного досвіду постачання ідентичних товарів, що є предметом поточної закупівлі, також Скаржник зазначає, що він зареєстрований у Державному реєстрі потужностей операторів ринку харчових продуктів відповідно до статті 23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів", з номером реєстрації № 46-15-12345 від 10.01.2024, виданим Головним управлінням Держпродспоживслужби у Львівській області, що підтверджує відповідність вимогам гігієни для торгівлі харчовими продуктами. Крім того, Скаржник має чинний договір від 05.01.2025 № 12/2025 з ТОВ "Логістика-Плюс" на транспортування харчових продуктів, де перевізник забезпечує санітарну обробку транспортних засобів відповідно до гігієнічних вимог, з актами обробки за останні 6 місяців, що достатньо для сухих продуктів без обов'язкової ISO-сертифікації.

Скаржник наголшує, стандарти ISO застосовуються в Україні на добровільній основі, якщо інше прямо не встановлено нормативно-правовими актами. Відповідно до пункту 2 статті 23 Закону України "Про стандартизацію" встановлено, що національні стандарти (DSTU/ISO) застосовуються на добровільній основі, крім випадків, коли обов’язковість їх застосування встановлена нормативно-правовими актами; отже, сертифікація ISO як така не може бути обов’язковою "за замовчуванням" для участі в публічній закупівлі товарів, а тому вимога замовника надати одразу чотири сертифікати ISO виходить за межі закону і створює невиправдані бар’єри доступу до торгів.

Також законодавство про безпечність харчових продуктів вимагає від операторів ринку впровадження процедур, заснованих на принципах НАССР, але не вимагає сертифікації цих процедур за ISO 22000. Відповідно до Закону України № 771/97-ВР впровадження НАССР є обов’язком оператора, тоді як сертифікація — добровільний інструмент доведення належних практик. У роз’ясненні Уряду/Держпродспоживслужби прямо підкреслено - "Сертифікація НАССР не є обов’язковою"; працювати потрібно за вимогами, але сертифікат закон не вимагає, а тому прив’язка допуску до торгів до наявності ISO 22000 є надмірною і такою, що не випливає з обов’язкових норм.

Крім того, предмет закупівлі — товари харчової групи (печиво, вафлі, пряники, панірувальні сухарі). Для такої закупівлі об’єктивно важливими є відповідність самого товару вимогам безпечності/маркування, дотримання умов зберігання і транспортування, що врегульовано профільними нормами (у т.ч. Регламентом (ЄС) № 852/2004 щодо гігієни харчових продуктів). Сертифікати ISO 9001/14001/45001 описують внутрішні системи менеджменту компанії (якість, довкілля, ОП та БП), але не засвідчують відповідність конкретної партії печива чи вафель обов’язковим вимогам. Відповідно до частини четвертої статті 5 та частини третьої статті 16 Закону встановлено принцип недискримінації і пропорційності - тендерні вимоги мають бути пов’язані з предметом закупівлі та лише настільки суворі, наскільки це об’єктивно необхідно для належного виконання договору. А тому вимога одночасної наявності ISO 9001/14001/45001/22000 є непов’язаною із властивостями товару та непропорційною меті закупівлі. Предмет закупівлі є товари і код ДК закупівлі також стосується товарів, проте замовник ставить вимоги про послуги поставки. Прив’язка сфери сертифікації до конкретних кодів КВЕД (52.10 "складське зберігання", 49.41 "вантажний автомобільний транспорт") є штучним звуженням конкуренції. Багато постачальників харчових продуктів законно користуються аутсорсинговими складами та транспортом, що не знижує безпечність і якість товару та відповідає гігієнічним вимогам (чистота, температура, відокремлення тощо).

Сертифікаційні органи зазвичай формулюють сферу дії системи менеджменту описово (види діяльності), а не через коди КВЕД; вимога "щоб у сертифікаті було саме 52.10 і 49.41" не випливає з жодної обов’язкової норми й не є єдиним способом довести належні практики зберігання/логістики.

Крім того, вимога, щоб сертифікати були видані саме органом з сертифікації, акредитованим НААУ, без визнання еквівалентних сертифікатів органів — підписантів IAF MLA/ILAC MRA, звужує конкуренцію та суперечить принципу рівного ставлення.

Відповідно до Закону України "Про акредитацію органів з оцінки відповідності" встановлено правові засади акредитації в Україні, у тому числі акредитації іноземних органів, а НAAУ є членом IAF та підписантом багатосторонніх угод про взаємне визнання результатів сертифікації. А тому заборона сертифікатів від інших органів — підписантів IAF/ILAC (наприклад, із ЄС) без належного обґрунтування суперечить принципам недискримінації і виходить за межі мети закупівлі.

Регламент (ЄС) № 852/2004 та національні акти у сфері безпечності харчових продуктів визначають конкретні гігієнічні вимоги до приміщень, транспорту, зберігання та поводження з харчовими продуктами (чистота, температурні режими, відокремлення сирої/готової продукції тощо). Виконання цих вимог забезпечується через впроваджені процедури оператора і державний контроль Держпродспоживслужби, а не через обов’язок мати сертифікати ISO з "потрібною" сферою, а тому посилання Замовника саме на набір управлінських сертифікатів як умову допуску не відповідає регуляторній логіці харчового права.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, сертифікат від 09.04.2025 № MO EN ISO.80057.23-2025, виданий ТОВ "ЛЬВІВІМПОРТ", у якому, зокрема, зазначено наступне:

Цим сертифікатом посвідчується, що системи управління якістю впроваджена та повністю функціонує у відповідності до ДСТУ EN ISO 9001:2018 Системи управління якістю. Вимоги (EN ISO 9001:2015, IDT; ISO 9001:2015, IDT) стосовно зберігання та транспортування харчових продуктів, оптово-роздрібної торгівлі продуктами харчування.

Коди КВЕД: 46.90, 49.41, 52.10, виданий органом з сертифікації систем менеджменту ТОВ "ЦЕНТР СЕРТИФІКАЦІЇ ТА МЕТРОЛОГІЇ" (атестат нотифікації від 27.07.2023 № 1).

Замовник зазначає, що станом на сьогодні отримати сертифікат ДСТУ ISO може будь-яка фізична особа, фізична особа - підприємець чи юридична особа - резидент або нерезидент, у тому числі об’єднання учасників, що організувала свою діяльність у відповідності до цього стандарту. В свою чергу, наприклад, впровадження системи екологічного менеджменту має забезпечити, зокрема, системний підхід до екологічного управління. При цьому, відповідно до пункту 1 стандарту ISO 14001 стандарт ISO 14001 може бути застосований в будь якій організації незалежно від її розміру, типу або характеру діяльності. Наявність сертифікату про відповідність ДСТУ ISO 14001 дозволить переконатися, що учасником будуть дотримані вказані вище положення.

Стандарт ISO 9001:2015 є міжнародною системою управління якістю. В Україні цей стандарт має назву ДСТУ ISO 9001:2018 і є національним аналогом міжнародного. Цей стандарт визначає вимоги до систем управління якістю та спрямований на покращення роботи організацій, відповідність очікуванням клієнтів та демонстрацію прихильності якості. Сертифікація за цим стандартом підтверджує, що підприємство здатне випускати продукцію стабільної якості та постійно її покращувати. Таким чином, вимога тендерної документації щодо надання сертифікату про відповідність вимогам ISO встановлена замовником, керуючись чинним законодавством України, і відповідає положенню частини 4 статті 22 Закону та не містить вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Отримати зазначений сертифікат може будь-яке підприємство (організація, установа), що організувало свою діяльність у відповідності до цього стандарту.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ ТА/АБО ІНФОРМАЦІЇ, ЯКІ ПОДАЮТЬСЯ УЧАСНИКОМ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ У СКЛАДІ ТЕНДЕРНОЇ

ПРОПОЗИЦІЇ.

Загальні вимоги, які учасник повинен підтвердити шляхом на дання наступних документів:

1. Надати оригінал або копії сертифікатів на систему управління якістю, безпечністю харчових продуктів, екологічного управління, управління охороною здоров’я та безпечності праці, видані органом із сертифікації акредитованим Національним агентством з акредитації України, на ім’я учасника та дійсні на момент подання пропозиції, що має включати такі сфери сертифікації, як складське зберігання (код КВЕД 52.10) та транспортування (код КВЕД 49.41) продуктів харчування; оптова та роздрібна торгівля, розповсюдження, реалізація та постачання харчових продуктів охолоджених, заморожених та стійких до навколишнього середовища:

ДСТУ ISO 22000:2019 (ISO 22000:2018. IDT);

ДСТУ EN ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT).

ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT)

ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT).

2.1. Щодо ДСТУ EN ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT).

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати оригінал або копію сертифікату ДСТУ EN ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT), видані органом із сертифікації саме акредитованим Національним агентством з акредитації України та який включає саме такі сфери сертифікації, як, зокрема, оптова та роздрібна торгівля, розповсюдження, реалізація та постачання харчових продуктів охолоджених, заморожених та стійких до навколишнього середовища, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2.2. Щодо інших дискримінаційних (на думку Скаржника) вимог тенндерної документації.

Надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 3 додатку 2 Документації, Замовник зазначає наступне:

"3. Копія або оригінал договору з акредитованою лабораторією на дослідження харчових продуктів, що дійсний на весь період поставки продукції".

Скаржник зазначає, що дана вимога обмежує право Скаржника прийняти участь в процедурі закупівлі, а також не є аргументованою, обгрунтованою, не підтверджується жодної нормою законодавства України в сфері поставки продуктів харчування.

По-перше, відповідно до статей Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" № 771/97-ВР, а також до загальних правил гігієни харчових продуктів ЄС (Regulation (EC) No 852/2004), первинна відповідальність за безпечність харчових продуктів покладається на оператора ринку, який забезпечує належні гігієнічні практики та процедури на засадах НАССР; водночас обов’язку мати чинний довгостроковий договір із випробувальною лабораторією на момент подання пропозиції закон не встановлює. Ці акти вимагають належної організації процесів і за потреби — проведення перевірок, але не зобов’язують укладати "заздалегідь" окремі договори на весь строк майбутніх поставок.

По-друге, Закон України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти…" № 2042-VIII чітко розрізняє приватні (власні) перевірки оператора та державний контроль. "Уповноважена лабораторія" у розумінні цього Закону — це акредитована лабораторія, якій компетентний орган надав повноваження проводити дослідження саме для цілей державного контролю. Вимога Замовника мати договір з "акредитованою/уповноваженою" лабораторією підміняє процедури державного контролю та покладає на учасника обов’язок, якого закон не містить, особливо в частині обов’язковості такого договору на весь період постачання вже на етапі подання пропозиції.

По-третє, Регламент (ЄС) № 2073/2005 про мікробіологічні критерії (яким користуються як модельним документом і в Україні під час гармонізації) прямо передбачає, що тестування оператором проводиться "за необхідності/як доречно" (as appropriate) для валідації/верифікації процедур НАССР. Тобто характер, періодичність і спосіб тестування визначаються ризик-орієнтовано і в межах процедур оператора, а не через наперед обов’язкову наявність безстрокового контракту з конкретною лабораторією.

По-четверте, законодавство не вимагає, щоб для комерційних (власних) досліджень оператора лабораторія обов’язково була "уповноваженою" для цілей державного контролю.

Вимога Замовника щодо акредитованої лабораторії без прив’язки до конкретного, науково обґрунтованого ризику є надмірною і створює штучні бар’єри участі, особливо для постачальників готової фасованої продукції (печива, вафель, пряників, панірувальних сухарів), де контроль якості зазвичай підтверджується документами виробника про відповідність партій продукції та належним маркуванням.

Дана вимога встановлює надмірні та необґрунтовані бар'єри для участі в процедурі закупівлі, що не відповідають суті предмета закупівлі — постачанню печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, які належать до категорії сухих борошняних кондитерських виробів тривалого зберігання з низьким ризиком псування та мікробіологічного забруднення і не вимагають постійного лабораторного контролю, подібного до швидкопсувних продуктів високого ризику. Вимога надати копію або оригінал договору з акредитованою лабораторією на дослідження харчових продуктів, дійсний на весь період поставки, є надмірною, оскільки чинне законодавство про безпечність харчових продуктів не передбачає такої обов'язкової умови для постачальників сухих продуктів, а тому така умова штучно обмежує конкуренцію, виключаючи дистриб'юторів та малий бізнес, які забезпечують постачання через зареєстрованих операторів ринку без власних договорів з лабораторіями.

Відповідно до статті 20 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97-ВР, оператори ринку харчових продуктів зобов'язані забезпечувати гігієнічні вимоги до продукції, але ці вимоги є загальними та пропорційними до ризику, пов'язаного з продуктом; для сухих борошняних кондитерських виробів, таких як печиво чи вафлі, достатньо підтвердження якості через сертифікати виробника або реєстрацію оператора ринку, без обов'язкового договору з акредитованою лабораторією на постійні дослідження, а тому вимога Замовника виходить за межі законодавчих норм, створюючи фінансові та організаційні бар'єри, що порушує принцип пропорційності, закріплений у частині 3 статті 16 Закону України "Про публічні закупівлі", і не є об'єктивно необхідним для постачання сухих продуктів, для яких лабораторні дослідження не є обов'язковими відповідно до Наказу Міністерства аграрної політики та продовольства України № 553 від 01.10.2012 "Про затвердження Ветеринарносанітарних вимог до транспортування харчових продуктів", де для низькоризикових продуктів передбачено лише загальні гігієнічні заходи.

Скаржник підтверджує свою спроможність і право на постачання печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, посилаючись на наступні документи та досвід, зокрема, аналогічний досвід виконання договору із замовником — Комунальним закладом "Львівська обласна дитяча клінічна лікарня" на підставі договору від 15.02.2025 № 45, предметом якого були постачання борошняних кондитерських виробів (ДК 021:2015:15820000-2), всі поставки виконані в повному обсязі, що підтверджується підписаними актами приймання-передачі та позитивним відгуком замовника - це доводить наявність у Скаржника практичного досвіду постачання ідентичних товарів, що є предметом поточної закупівлі. Також Скаржника додає, що він зареєстрований у Державному реєстрі потужностей операторів ринку харчових продуктів відповідно до статті 23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів", з номером реєстрації від 10.01.2024 № 46-15-12345, виданим Головним управлінням Держпродспоживслужби у Львівській області, що підтверджує відповідність вимогам гігієни для торгівлі харчовими продуктами. 3. Договір на логістичні послуги. Скаржник має чинний договір від 05.01.2025 № 12/2025 з ТОВ "Логістика-Плюс" на транспортування харчових продуктів, де перевізник забезпечує санітарну обробку транспортних засобів відповідно до гігієнічних вимог, з актами обробки за останні 6 місяців, що достатньо для сухих продуктів без обов'язкової лабораторної перевірки.

Замовник зазначає, що згідно зі статтею 20 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів, оператор ринку зобов’язаний забезпечувати дотримання вимог цього Закону щодо гігієнічних вимог до харчових продуктів на всіх стадіях їх виробництва та обігу, розробляти, вводити в дію та застосовувати постійно діючі процедури, що засновані на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках, а також забезпечувати належну підготовку з питань застосування постійно діючих процедур, що базуються на принципах системи аналізу небезпечних факторів та контролю у критичних точках, осіб, які є відповідальними за ці процедури, під час виробництва та обігу харчових продуктів, забезпечувати виконання вимог законодавства про безпечність та окремі показники якості харчових продуктів щодо окремих показників якості Закон не забороняє, а навпаки — прямо дозволяє та заохочує оператора залучати акредитовані лабораторії для виконання досліджень, необхідних для забезпечення безпечності продукції.

Відповідно до Закону України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин" акредитована лабораторія — це лабораторія будь-якої форми власності, що розташована в Україні або іншій країні, акредитована на відповідність вимогам стандарту ISO/IEC 17025 (ДСТУ ISO/IEC 17025) Національним органом України з акредитації, іноземним органом з акредитації, який є повним членом ILAC (Міжнародної організації із співробітництва в галузі акредитації лабораторій), або іншим іноземним органом з акредитації, діяльність якого відповідає вимогам стандарту ISO/IEC 17011 (ДСТУ ISO/IEC 17011).

Замовник, враховуючи вимоги до контролю якості харчових продуктів, має право вимагати підтвердження того, що учасник здатен за потреби забезпечити такі дослідження у лабораторії, яка відповідає міжнародним вимогам до якості. Наявність чинного договору з акредитованою лабораторією не підміняє державний контроль і не нав’язує механізм державного регулювання, не є забороненою нормою права, а є одним із способів підтвердити здатність учасника забезпечити якість продукції у разі виникнення необхідності лабораторного контролю, забезпечує оперативну готовність учасника до перевірки продукції на вимогу Замовника у процесі виконання договору.

При цьому, предмет закупівлі передбачає тривалі поставки, а отже договір має бути чинним на весь період, аби забезпечити реальну можливість оперативного тестування (у разі виявлення дефекту, сумніву в якості чи за скаргами споживачів тощо). Навіть у разі постачання фасованої харчової продукції, яка має документи від виробника, оператор ринку не звільняється від обов’язку забезпечити її безпечність, включаючи власний контроль та реагування на ризики, у разі виникнення підозр щодо недотримання температурного режиму, термінів придатності, фальсифікації тощо.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ ТА/АБО ІНФОРМАЦІЇ, ЯКІ ПОДАЮТЬСЯ УЧАСНИКОМ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ У СКЛАДІ ТЕНДЕРНОЇ

ПРОПОЗИЦІЇ.

Розділ 1. Документи, які повинен надати учасник у складі тендерної пропозиції, для підтвердження відповідності кваліфікаційним критеріям встановленим замовником відповідно до ст. 16 Закону України "Про публічні закупівлі":

1.5. На підтвердження наявності в учасника потужностей, необхідних для виробництва та/або зберігання товару, що є предметом закупівлі, учасник повинен надати акт обстеження потужності Державною службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів (Держпродспоживслужба), складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно додержання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти затверджений Наказом Міністерства економіки України виданого на Учасника процедури.

Загальні вимоги, які учасник повинен підтвердити шляхом на дання наступних документів:

3. Копія або оригінал договору з акредитованою лабораторією на дослідження харчових продуктів, що дійсний на весь період поставки продукції.

Надані Скаржником документи не підтверджують порушення прав та законних інтересів Скаржника, пов’язаних з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим не обґрунтував необхідність внесення змін до Документації в цій частині.

Враховуючи наведене, відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

4. Скаржник зазначає, що відповідно до пункту 4 додатку 2 Документації, Замовник зазначає наступну вимогу:

"1.5. На підтвердження наявності в учасника потужностей, необхідних для виробництва та/або зберігання товару, що є предметом закупівлі, учасник повинен надати акт обстеження потужності Державною службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів (Держпродспоживслужба), складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно додержання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти затверджений Наказом Міністерства економіки України виданого на Учасника процедури.

… 4. Надати акт складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP виданого на Учасника процедури стосовно виду господарської діяльності з виробництва та/або обігу харчових продуктів: зберігання, пакуваня, реалізація харчових продуктів тваринного походження та рослинного походження".

Скаржник зазначає, що він не погоджується з встановленням вимоги та вважає її дискримінаційною, оскільки вона встановлює надмірні та необґрунтовані бар'єри для участі в процедурі закупівлі, що не відповідають суті предмета закупівлі — постачанню печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, які належать до категорії сухих борошняних кондитерських виробів тривалого зберігання з низьким ризиком псування та мікробіологічного забруднення, і не вимагають обов'язкового державного аудиту HACCP як умови для дистриб'юторів чи посередників.

Відповідно до частини 4 статті 5 Закону, замовники зобов'язані забезпечувати вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю та не можуть встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників, а тому вимога надати акт державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP, виданий саме на учасника процедури щодо зберігання, пакування та реалізації харчових продуктів, є надмірною, оскільки чинне законодавство про безпечність харчових продуктів не передбачає такого акту як обов'язковий документ для Пропозиції, а тому така умова штучно обмежує конкуренцію, виключаючи дистриб'юторів та малий бізнес, які забезпечують постачання через зареєстрованих операторів ринку без власних актів аудиту. Відповідно до статті 21 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" від 23.12.1997 № 771/97-ВР, оператори ринку харчових продуктів зобов'язані впроваджувати постійно діючі процедури, засновані на принципах HACCP, але ця вимога стосується процедур гігієни, пропорційних ризику діяльності, і для торгівлі сухими продуктами низького ризику, таких як борошняні кондитерські вироби, не передбачає обов'язкового державного аудиту чи видачі акту як умови участі в закупівлі, а тому вимога Замовника виходить за межі законодавчих норм, створюючи організаційні бар'єри, що порушує принцип пропорційності, закріплений у частині 3 статті 16 Закону, і не є об'єктивно необхідним для постачання сухих продуктів, для яких достатньо реєстрації як оператора ринку відповідно до статті 23 зазначеного Закону, без акту аудиту, який є результатом перевірки, а не постійним документом.

Відповідно до частини 4 статті 22 Закону, Документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а тому вимога акту аудиту HACCP саме на учасника є дискримінаційною, оскільки надає перевагу виробникам або компаніям з власними потужностями, виключаючи посередників та дистриб'юторів, які можуть забезпечити якісне постачання без такого акту.

З огляду на викладене, вимога надати саме "акт аудиту НАССР" є такою, що не передбачена законом як обов’язкова для учасника закупівлі; її неможливо виконати в межах строків торгів за відсутності планового контролю; вона не є пропорційною предмету закупівлі та призводить до невиправданого звуження конкуренції.

Зазначений пункт додатку 2 має бути вилучений або змінений на недискримінаційну альтернативу — наприклад: "підтвердження впровадження процедур НАССР відповідно до наказу Мінагрополітики № 590/2012 (положення/наказ про введення в дію процедур, перелік програм-передумов, план НАССР, записи верифікації/валідації); або, за наявності, акт останнього заходу державного контролю (без обмежень щодо дати та періодичності)".

По-перше, за законом обов’язком оператора ринку є впровадження та підтримання постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР (HACCP), а не наявність "акта аудиту" на дату подання тендерної пропозиції. Відповідно до статті 5 Регламенту (ЄС) № 852/2004, який є частиною національної системи харчового права, "оператори харчового бізнесу запроваджують, впроваджують та підтримують постійну процедуру або процедури, засновані на принципах НАССР". Жодна норма Регламенту не встановлює обов’язку мати проведений компетентним органом аудит та акт за його результатами як передумову ведення діяльності чи участі у закупівлі.

По-друге, акт аудиту НАССР — це результат офіційного державного контролю, який здійснюється компетентним органом (Держпродспоживслужбою) у визначених законом формах і строках. Відповідно до статті 19 Закону України № 2042-VIII "Про державний контроль…" заходи державного контролю проводяться, зокрема, у формах аудиту та інспектування; за результатами цих заходів складаються акти державного контролю (частина сьома статті 18 цього Закону). Отже, акт — це документ, який виникає виключно як наслідок контрольного заходу, що планується та/або ініціюється компетентним органом, а не учасником. Покладення на учасника обов’язку мати такий акт до дати подання пропозиції виходить за межі його розумної контролі та порушує принцип пропорційності.

По-третє, періодичність і підстави проведення планових аудитів та інспектувань визначаються ризик-орієнтованим підходом та затверджуються урядом. Відповідно до постанови КМУ № 896 від 31.10.2018 "Деякі питання здійснення планових заходів державного контролю…" планові заходи контролю проводяться з періодичністю, що залежить від ступеня ризику, і включаються до плану компетентного органу. Суб’єкт господарювання не може самостійно "замовити" державний аудит і отримати акт у довільний момент — це здійснюється за планом або за визначеними законом позаплановими підставами. Вимога Замовника фактично змушує учасників мати документ, отримання якого не залежить від них і не може бути забезпечене у встановлені строки подання пропозицій, що створює невиправданий бар’єр для участі.

Навіть за національними правилами офіційного контролю акти застосовуються як інструмент документування заходу контролю (аудиту/інспектування), а не як "сертифікат допуску до ринку". Нормативні форми актів затверджені наказом Мінагрополітики № 446, і вони використовуються інспекторами в ході заходу контролю; закон не покладає на оператора ринку обов’язку мати "чинний акт" у будь-який момент поза фактом проведення контролю. Тому вимога про обов’язкове подання акта в складі пропозиції не має нормативного підґрунтя.

Також зміст вимоги не відповідає предмету закупівлі та є надмірним. Замовник вимагає, щоб акт охоплював "зберігання, пакування, реалізацію харчових продуктів тваринного походження та рослинного походження". Предмет закупівлі — кондитерські вироби тривалого/середнього зберігання (печиво, вафлі, пряники, сухарі панірувальні), для обігу яких достатньо впроваджених процедур НАССР та дотримання загальних гігієнічних практик. Вимога охопити одночасно "тваринне" і "рослинне" походження та всі ланки (зберігання, пакування, реалізація) не корелює з конкретним обсягом поставки і штучно звужує коло учасників, порушуючи принципи недискримінації (частина четверта статті 5) і пропорційності кваліфікаційних критеріїв (частина третя статті 16) Закону України "Про публічні закупівлі".

Також Замовником у додатку 1 Документації встановлено наступне, зокрема, "1.5.

На підтвердження наявності потужностей… учасник повинен надати акт обстеження потужності Держпродспоживслужбою… (за результатами планового/позапланового державного контролю)…виданий на Учасника процедури". Вимога саме "акта інспектування" як обов’язкового документа є незаконною. Відповідно до Закону № 771/97ВР обов’язковою передумовою діяльності оператора ринку є державна реєстрація потужності (повідомлення/внесення до реєстру), а не наявність акта за результатами державного контролю. Державний контроль (інспектування) здійснюється компетентним органом на засадах ризик-орієнтованості та періодичності, визначених законом, і не є "документом допуску" до участі в закупівлях; акт складається лише у разі фактичного проведення інспекції. Вимога такого акта дискримінує учасників, які належно зареєстрували потужності, але не підлягали інспектуванню у відповідний період та прямо суперечить положенню "Документи, не передбачені законодавством для учасників… не подаються у складі тендерної пропозиції", закріпленому у ч. 11 ст. 26 Закону. Відсутність такого документа не може бути підставою для відхилення.

Вимога надати акт обстеження потужностей Державною службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів, виданий саме на учасника, є дискримінаційною, оскільки багато постачальників харчових продуктів є дистриб'юторами, а не виробниками, і не зобов'язані мати власні потужності для виробництва чи зберігання, якщо вони забезпечують ланцюг постачання через зареєстрованих операторів ринку, відповідно до статті 23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів", де реєстрація потужностей потрібна лише для операторів, які безпосередньо виробляють чи зберігають продукти, а не для торговельних посередників, і це необґрунтовано звужує коло учасників, надаючи перевагу великим виробникам над дистриб'юторами.

Замовник зазначає, що відповідно до частини сьомої статті 18 Закону України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин" Державний контроль у формах інспектування та аудиту здійснюється із застосуванням актів державного контролю. Акт державного контролю має містити вичерпний перелік питань для перевірки дотримання оператором ринку законодавства про харчові продукти та корми, здоров’я та благополуччя тварин. Кожне таке питання повинно містити посилання на вимогу нормативно-правового акта (статтю, частину, пункт, підпункт, абзац тощо), яка підлягає дотриманню оператором ринку. Якщо за результатами інспектування або аудиту виявлено невідповідність, в акті державного контролю наводиться детальний опис відповідних порушень законодавства. Акт державного контролю складається у двох примірниках, один з яких вручається оператору ринку протягом трьох робочих днів з дня його складення.

Попри те, що предмет закупівлі включає кондитерські вироби тривалого зберігання, відповідно до Постанови КМУ № 896 від 31.10.2018 такі продукти належать до об’єктів контролю, а підприємства, які здійснюють їх зберігання, фасування чи реалізацію, — до операторів ринку, які підлягають періодичному аудиту.

Таким чином, дистриб’ютори, що виконують діяльність зі зберігання чи реалізації продуктів харчування, не є винятком із загального режиму впровадження та контролю

НАССР.

Акт аудиту не є "довільним" документом. Його правова природа передбачена Законом України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров’я та благополуччя тварин" як офіційного результату контролю, який документує відповідність потужностей вимогам законодавства.

Вимога щодо надання даного акта не встановлює дискримінаційних бар’єрів, оскільки не обмежує коло учасників за формою власності або розміром підприємства; не вимагає проходження спеціальної або додаткової процедури виключно для участі в тендері — йдеться про документ, який має бути у оператора ринку в процесі його звичайної господарської діяльності, якщо він реально функціонує; є одним із способів підтвердження відповідності вимогам предмета закупівлі, зокрема у частині безпеки та якості продукції.

Також Замовник зазначає, що Закон України № 771/97-ВР, на який посилається Скаржник, дійсно передбачає, що для здійснення діяльності оператор повинен пройти державну реєстрацію потужності. Водночас, реєстрація потужності не є підтвердженням її фактичного функціонування чи належного стану, натомість акт інспектування підтверджує саме відповідність потужностей вимогам санітарного та ветеринарно-санітарного законодавства.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ ТА/АБО ІНФОРМАЦІЇ, ЯКІ ПОДАЮТЬСЯ УЧАСНИКОМ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ У СКЛАДІ ТЕНДЕРНОЇ

ПРОПОЗИЦІЇ.

1.

Наявність обладнання, матеріально-технічної бази та технологій 1.5. На підтвердження наявності в учасника потужностей, необхідних для виробництва та/або зберігання товару, що є предметом закупівлі, учасник повинен надати акт обстеження потужності Державною службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів (Держпродспоживслужба), складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно додержання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти затверджений Наказом Міністерства економіки України виданого на Учасника процедури.

Загальні вимоги, які учасник повинен підтвердити шляхом на дання наступних документів:

4. Надати акт складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP виданого на Учасника процедури стосовно виду господарської діяльності з виробництва та/або обігу харчових продуктів: зберігання, пакуваня, реалізація харчових продуктів тваринного походження та рослинного походження Відповідно до частини сьомої та дев'ятої статті 18 Закону України "Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров'я та благополуччя тварин" державний контроль у формах інспектування та аудиту здійснюється із застосуванням актів державного контролю. Акт державного контролю має містити вичерпний перелік питань для перевірки дотримання оператором ринку законодавства про харчові продукти та корми, здоров'я та благополуччя тварин. Кожне таке питання повинно містити посилання на вимогу нормативно-правового акта (статтю, частину, пункт, підпункт, абзац тощо), яка підлягає дотриманню оператором ринку. Якщо за результатами інспектування або аудиту виявлено невідповідність, в акті державного контролю наводиться детальний опис відповідних порушень законодавства.

Акт державного контролю складається у двох примірниках, один з яких вручається оператору ринку протягом трьох робочих днів з дня його складення. Здійснення інспектування та аудиту без застосування акта державного контролю, а відбору зразків без застосування акта відбору зразків забороняється.

Відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України від 31 жовтня 2018 № 896 "Деякі питання здійснення планових заходів державного контролю Державною службою з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів":

8. Планові заходи державного контролю здійснюються з такою періодичністю: з дуже високим ступенем ризику інспектування не більше чотирьох разів на рік, аудит не більше одного разу на рік; з високим ступенем ризику інспектування не більше трьох разів на рік, аудит не більше одного разу на рік; із середнім ступенем ризику інспектування не більше двох разів на рік, аудит не більше одного разу на рік; з низьким ступенем ризику інспектування не більше одного разу на рік, аудит не більше одного разу на два роки; з незначним ступенем ризику інспектування не більше одного разу на два роки, аудит не проводиться.

Відповідно до переліку підстав для здійснення позапланових заходів державного контролю за дотриманням законодавства про харчові продукти, корми, побічні продукти тваринного походження, здоров'я та благополуччя тварин на період воєнного стану, затверджених Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України від 03 січня 2023 року № 5 підставою, зокрема, є:

1. Подання суб'єктом господарювання письмової заяви до відповідного органу державного нагляду (контролю) про здійснення заходу державного нагляду (контролю) за його бажанням.

Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

5. Скаржник зазначає, що відповідно до відповідно до пункту 5 додатку 2 Документації, Замовник зазначає:

"5. Надати виданий учаснику Експлуатаційний дозвіл на потужності з повторного пакування та перепакування".

Скаржник зазначає, що дана вимога обмежує право Скаржника прийняти участь в процедурі закупівлі, а також вони не є аргументованою, не є обгрунтованою, не підтверджується жодної нормою законодавства України в сфері поставки продуктів харчування.

Експлуатаційний дозвіл за законом потрібен не всім операторам ринку, а лише тим, хто працює з харчовими продуктами тваринного походження (виробництво та/або зберігання). Відповідно до частини першої статті 23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" № 771/97-ВР встановлено, що експлуатаційний дозвіл отримують оператори ринку, які провадять діяльність, пов’язану з виробництвом та/або зберіганням харчових продуктів тваринного походження. Для інших потужностей (де дозвіл не потрібний) застосовується державна реєстрація потужностей (ст.

25 Закону) — це інший, спрощений правовий режим доступу на ринок. Таким чином, загальна вимога мати експлуатаційний дозвіл незалежно від виду продукту та реальних операцій є надмірною та такою, що не відповідає предмету закупівлі (печиво, вафлі, пряники, сухарі — переважно борошняні вироби та/або композитні продукти, що не є "сирими" продуктами тваринного походження у розумінні ст. 23).

Повторне пакування/перепакування борошняних кондитерських виробів не створює обов’язку отримувати експлуатаційний дозвіл як для "тваринної" потужності.

Вимога Замовника сформульована не як "за наявності відповідного виду діяльності", а як безумовний обов’язок для всіх учасників мати дозвіл саме на "повторне пакування та перепакування". Однак за законом критерій застосовності експлуатаційного дозволу — категорія продукту і операції (виробництво/зберігання тваринного походження), а не сам факт пакування. Натомість для операцій із зберігання, транспортування та обігу нетваринних харчових продуктів (у т. ч. борошняних виробів) достатньо державної реєстрації потужностей у територіальному органі Держпродспоживслужби. Таке тлумачення прямо підтверджують офіційні роз’яснення органів влади та державних сервісів.

Дозвіл є "адресно-видовим" документом, видається за конкретною адресою та під конкретні види діяльності; вимагати його від усіх учасників — це нав’язування непотрібного виду господарської діяльності. Відповідно до статті 23 Закону № 771/97-ВР та Порядку, затвердженого постановою КМУ № 930 від 11.11.2015, експлуатаційний дозвіл видається на потужність за конкретною адресою з деталізацією видів діяльності, після інспектування цієї потужності компетентним органом. Вимога мати "дозвіл на повторне пакування/перепакування" фактично змушує учасників мати власні пакувальні потужності, навіть якщо за умовами договору достатньо поставки заводського фабричного пакування без будь-якого перепакування. Це створює бар’єр входу та штучно звужує коло потенційних постачальників (дистриб’юторів/оптовиків), що порушує принципи добросовісної конкуренції, пропорційності та недискримінації.

Встановлення вимоги про наявність узагалі "експлуатаційного дозволу на перепакування", який законом адресовано іншим видам діяльності (тваринного походження), не має розумного зв’язку з поставкою промислово виробленого печива/вафель/пряників/сухарів, і таким чином обмежує конкуренцію та є дискримінаційним.

Як визначено постановою Кабінету Міністрів України від 12.01.2024 № 39 "Про затвердження порядку видачі експлуатаційного дозволу", де для сухих борошняних кондитерських виробів рослинного походження, таких як печиво чи вафлі, перепакування не вимагає такого дозволу, якщо воно не пов'язане з переробкою тваринних продуктів, а тому вимога Замовника виходить за межі законодавчих норм, створюючи організаційні та фінансові бар'єри, що порушує принцип пропорційності, закріплений у частині 3 статті 16 Закону, і не є об'єктивно необхідним для постачання сухих продуктів, для яких достатньо державної реєстрації потужностей відповідно до статті 23 зазначеного Закону, без обов'язкового дозволу на перепакування, якщо учасник не здійснює таку діяльність.

Відповідно до частини 4 статті 22 Закону України "Про публічні закупівлі", тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а тому вимога експлуатаційного дозволу на перепакування є дискримінаційною, оскільки надає перевагу виробникам або компаніям з власними потужностями для перепакування, виключаючи посередників та дистриб'юторів, які можуть забезпечити якісне постачання в оригінальній упаковці без такого дозволу Замовник зазначає, що предметом закупівлі є харчові продукти (печиво, вафлі, пряники, сухарі). Усі зазначені товари є готовими харчовими продуктами; часто реалізуються у роздрібній упаковці, але також можуть постачатися в гуртовій упаковці та передбачати перепакування, етикетування або перемаркування — у разі, якщо товар втрачає первинне маркування, або його необхідно адаптувати під конкретні умови поставки.

Якщо учасник виконує операції перепакування/перемаркування, то така діяльність, згідно із законодавством, потребує наявності зареєстрованої або дозвільної потужності.

Згідно статті 1 Закону України Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів експлуатаційний дозвіл - документ дозвільного характеру, що видається територіальним органом компетентного органу операторові ринку за результатами інспектування його потужності та посвідчує право оператора ринку здійснювати визначену цим Законом діяльність з виробництва та/або зберігання харчових продуктів тваринного походження Слід наголосити, що харчовий продукт тваринного походження - молоко, м’ясо, риба, молюски і ракоподібні, у тому числі свіжі, охолоджені або заморожені, яйця, мед, їх похідні та інші продукти, виготовлені з частин тварин, окремих їх органів та/або тканин, призначені для споживання людиною. Тобто, предмет закупівлі містить компоненти тваринного походження (яйця, молоко, масло, тощо), що дозволяє його віднести харчових продуктів тваринного походження. А тому вимога про надання експлуатаційного дозволу є цілком законною та відповідає Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів" Пакування – це поміщення одного або кількох первинно запакованих харчових продуктів в іншу упаковку (контейнер).

У даному випадку, Замовник прямо зазначив, що мова йде про дозвіл на пакуванн та перепакування, тобто діяльність, яка безпосередньо впливає на якість і безпечність харчових продуктів.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить ПЕРЕЛІК ДОКУМЕНТІВ ТА/АБО ІНФОРМАЦІЇ, ЯКІ ПОДАЮТЬСЯ УЧАСНИКОМ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ У СКЛАДІ ТЕНДЕРНОЇ

ПРОПОЗИЦІЇ.

Загальні вимоги, які учасник повинен підтвердити шляхом на дання наступних документів:

5. Надати виданий учаснику Експлуатаційний дозвіл на потужності з повторного пакування та перепакування.

Відповідно до частини першої статті 1 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів", експлуатаційний дозвіл - документ дозвільного характеру, що видається територіальним органом компетентного органу операторові ринку за результатами інспектування його потужності та посвідчує право оператора ринку здійснювати визначену цим Законом діяльність з виробництва та/або зберігання харчових продуктів тваринного походження.

Відповідно до частини другої статті 23 Закону України "Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів", обов’язок отримання експлуатаційного дозволу не поширюється в частині відповідної діяльності на операторів ринку, які здійснюють:

1) первинне виробництво харчових продуктів тваринного походження, а також пов’язану з ним діяльність, зокрема зберігання та поводження з первинною продукцією в місці первинного виробництва, за умови що при цьому істотно не змінюється стан такої продукції;

2) транспортування харчових продуктів тваринного походження, у тому числі тих, які потребують дотримання температурного режиму та не можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, залишаючись придатними для споживання людиною;

3) зберігання харчових продуктів тваринного походження, які не потребують дотримання температурного режиму та можуть зберігатися при температурі вище 10 °C, залишаючись придатними для споживання людиною;

4) виробництво та/або зберігання харчових продуктів, інгредієнтами яких є виключно продукти рослинного походження та/або перероблені продукти тваринного походження;

5) експлуатацію закладів громадського харчування, закладів роздрібної торгівлі харчовими продуктами та/або виробництво ремісничих харчових продуктів, виробництво харчових продуктів тваринного походження на малих потужностях з виробництва харчових продуктів тваринного походження.

Відповідно до пункту 4 розділу І Документації інформація про предмет закупівлі:

товар – згідно ТС (Технічна специфікація), код згідно з Національним класифікатором "Єдиний закупівельний словник" ДК 021:2015:15820000-2: Сухарі та печиво; пресерви з хлібобулочних і кондитерських виробів (Печиво, вафлі, пряники, сухарі панірувальні).

Додаток 2 Документації містить технічну специфікацію (Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі).

Найменування товару Печиво фасоване "До кави" або еквівалент Вафлі фасовані "Артек" або еквівалент Печиво пісочне Пряник "Ворзельський" заварний або еквівалент Печиво фасоване "Марія" або еквівалент Сухарі панірувальні Враховуючи наведене, вимоги Документації щодо надання експлуатаційного дозволу на потужності з повторного пакування та перепакування, не узгоджується з предметом закупівлі.

Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати виданий учаснику експлуатаційний дозвіл на потужності з повторного пакування та перепакування, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати Комунальний заклад Львівської обласної ради "Львівський фаховий коледж спорту" (код ЄДРПОУ: 02136962) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Печиво, вафлі, пряники, сухарі панірувальні", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за №UA-2025-08-18011002-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК

Скарга

СКАРГА на дискримінаційні вимоги Замовника ( на підставі пункту 59 Постанова №1178 від 12.10.2022р.)

ПОРУШЕННЯ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ, ДІЇ ЗАМОВНИКА, ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ, ЩО ЦЕ ПІДТВЕРДЖУЮТЬ. · Технічна специфікація предмета закупівлі

Вимога: Змінити тендерну документацію. 1. Прийняти скаргу до розгляду. 2. Зобов’язати Замовника внести зміни до тендерної документації, виключивши з неї дискримінаційні вимоги, а саме, виключити/внести зміни в наступні пункти Тендерної документації: -1.Відповідно до пункт 1 Додатку 1 Тендерної документації, Замовник зазначає: «1.2. Документи, що підтверджують проведення робіт із санітарної обробки спеціалізованого транспортного засобу в кількості не менше 2-ох одиниць (усіх ТЗ, якими буде здійснюватися поставка товару під час виконання договору, надати договір санітарної обробки з графіком, довідку (акт, інший документ) з підтверджуючими документами (акт надання послуг та/або акт приймання виконання робіт та/або акт виконаних робіт) про санітарну обробку транспортних засобів, проведену спеціалізованим підприємством щодекадно протягом останніх 12-и місяців, що передують даті подання пропозиції, а також надати договір із спеціалізованим підприємством на проведення дезінфекції, дезінсекції, дезодорації складського приміщення з відповідними документами, а саме акт/довідку про проведення дезінфекції, дезінсекції, дезодорації складського приміщення видані протягом останніх 6-ти календарних місяців з періодичністю щомісяця, що передують даті подання пропозиції. 1.3. Надати інформацію про змиви автотранспортних засобів в кількості до поданих автотранспортних засобів (протокол та/або експертний висновок має містити інформацію про результати щодо відсутності бактерії групи кишкової палички (БГКП) та сальмонели) в кількості 5-ти протоколів/експертних висновків. Дата відбору проб повинна збігатися з датою проведення дезінфекції потужності (автотранспорту в кількості не 1.5. На підтвердження наявності в учасника потужностей, необхідних для виробництва та/або зберігання товару, що є предметом закупівлі, учасник повинен надати акт обстеження потужності Державною службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів (Держпродспоживслужба), складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно додержання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти затверджений Наказом Міністерства економіки України виданого на Учасника процедури. 1.6. Надати декларацію про відходи за звітний період, а саме за 2024 рік.» -2. Відповідно до пункт 1 Додатку 2 Тендерної документації, Замовник зазначає: «Загальні вимоги, які учасник повинен підтвердити шляхом на дання наступних документів: 1. Надати оригінал або копії сертифікатів на систему управління якістю, безпечністю харчових продуктів, екологічного управління, управління охороною здоров’я та безпечності праці, видані органом із сертифікації акредитованим Національним агентством з акредитації України, на ім’я учасника та дійсні на момент подання пропозиції, що має включати такі сфери сертифікації, як складське зберігання (код КВЕД 52.10) та транспортування (код КВЕД 49.41) продуктів харчування; оптова та роздрібна торгівля, розповсюдження, реалізація та постачання харчових продуктів охолоджених, заморожених та стійких до навколишнього середовища: - ДСТУ ISO 22000:2019 (ISO 22000:2018. IDT); - ДСТУ EN ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT). - ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT) - ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT).» -3.Відповідно до пункт 3 Додатку 2 Тендерної документації, Замовник зазначає: «Загальні вимоги, які учасник повинен підтвердити шляхом на дання наступних документів: 3. Копія або оригінал договору з акредитованою лабораторією на дослідження харчових продуктів, що дійсний на весь період поставки продукції.» -4.Відповідно до пункт 4 Додатку 2 Тендерної документації, Замовник зазначає: «Загальні вимоги, які учасник повинен підтвердити шляхом на дання наступних документів: 4. Надати акт складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP виданого на Учасника процедури стосовно виду господарської діяльності з виробництва та/або обігу харчових продуктів: зберігання, пакуваня, реалізація харчових продуктів тваринного походження та рослинного походження.» -5.Відповідно до пункт 5 Додатку 2 Тендерної документації, Замовник зазначає: «Загальні вимоги, які учасник повинен підтвердити шляхом на дання наступних документів: 5. Надати виданий учаснику Експлуатаційний дозвіл на потужності з повторного пакування та перепакування.» Додатки: 1. Тендерна документація із додатками. 2. Рішеннях колегії АМКУ № № 265-р/пк-пз від 04.01.2024 – 10 арк; 3. Рішеннях колегії АМКУ № 10060-р/пк-пз від 07.06.2024 – 6 арк; 4. Рішеннях колегії АМКУ №17599 від 02.11.2023 – 6 аркушах. 5. Рішення від 30.12.2024 № 20852 – 6 аркушах. 6. Документи Скаржника: аналогічний досвід, наявний документи на підтверлження спроможності виконати предмет закупівлі. Всі документи знаходяться у відкритому доступі за посиланням закупівлі https://prozorro.gov.ua/tender/UA-2025-08-18-011002-a

СКАРГА

на дискримінаційні вимоги Замовника

( на підставі пункту 59 Постанова №1178 від 12.10.2022р.)

Дана скарга сформована та подана у відповідності до Закону України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон) та Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі – Особливості, Постанова №1178) на рішення замовника, у порядку та строки, визначених статтею 18 Закону та пунктом 59 Особливостей).

18 серпня 2025 року Комунальний заклад Львівської обласної ради "Львівський фаховий коледж спорту" (далі — Замовник) на виконання вимог Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII (далі по тексту – Закон) та «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (далі по тексту – Особливості), оголосило процедуру закупівлі (відкриті торги з урахуванням Особливостей), класифікатор та його відповідний код ДК 021:2015:45310000-3: Електромонтажні роботи, ідентифікатор закупівлі: UA-2025-08-18-011002-a за найменуванням: «Печиво, вафлі, пряники, сухарі панірувальні».

Уважно ознайомившись із умовами та вимогами, викладеними у тендерній документації на закупівлю товарів, затвердженої рішенням Замовника від «22» липня 2025 року, переконані у тому, що ряд вимог, поставлені Замовником до потенційних Учасників, є дискримінаційними та такими, що порушують права ТОВ «ЛЬВІВІМПОРТ» (надалі - Скаржник) на рівну конкуренцію.

Принцип недискримінації учасників закріплений у ст. 3 Закону України «Про публічні закупівлі» (далі — Закон), у ст. 5 Закону прямо передбачено, що Замовники забезпечують вільний доступ всіх Учасників до інформації про закупівлю та не можуть встановлювати дискримінаційні вимоги до Учасників. Заборону на включення до тендерної документації вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, містить ст. 22 Закону.

Головна ознака умов тендерної документації, за якою їх можна віднести до дискримінаційних, — це негативні наслідки, зумовлені такими умовами, якими є обмеження конкуренції Учасників. Тобто Замовник встановлює такі вимоги до Учасника торгів або до предмета закупівлі, які є надмірними або занадто деталізованими порівняно з вимогами, які зазвичай висувають та які вважаються об’єктивно необхідними для успішного виконання договору про закупівлю.

Включаючи до тендерної документації дискримінаційні умови, Замовник (навмисно або ні) необґрунтовано звужує коло потенційних Учасників закупівель, перешкоджаючи певним постачальникам, які спроможні виконати умови договору, брати участь у конкурентному змаганні.

Відповідно до Закону тендерна документація — це обов’язковий документ, який розробляє та затверджує Замовник з подальшим оприлюдненням на вебпорталі Уповноваженого органу. Саме відповідно до вимог тендерної документації Учасники готують тендерну пропозицію, тобто головне правило є таким: тендерна пропозиція = тендерна документація.

Проте, на думку скаржника, документація містить дискримінаційні вимоги до учасників процедури закупівлі, що грубо порушує процедуру закупівлі згідно норм чинного законодавства України, саме:

- Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII (далі – Закон);

- Постанови №1178 від 12 жовтня 2022 року «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі – Особливості).

ПОРУШЕННЯ ПРОЦЕДУРИ ЗАКУПІВЛІ, ДІЇ ЗАМОВНИКА, ФАКТИЧНІ ОБСТАВИНИ, ЩО ЦЕ ПІДТВЕРДЖУЮТЬ.

ПУНКТ 1.

Відповідно до пункт 1 Додатку 1 Тендерної документації, Замовник зазначає:

«1.2. Документи, що підтверджують проведення робіт із санітарної обробки спеціалізованого транспортного засобу в кількості не менше 2-ох одиниць (усіх ТЗ, якими буде здійснюватися поставка товару під час виконання договору, надати договір санітарної обробки з графіком, довідку (акт, інший документ) з підтверджуючими документами (акт надання послуг та/або акт приймання виконання робіт та/або акт виконаних робіт) про санітарну обробку транспортних засобів, проведену спеціалізованим підприємством щодекадно протягом останніх 12-и місяців, що передують даті подання пропозиції, а також надати договір із спеціалізованим підприємством на проведення дезінфекції, дезінсекції, дезодорації складського приміщення з відповідними документами, а саме акт/довідку про проведення дезінфекції, дезінсекції, дезодорації складського приміщення видані протягом останніх 6-ти календарних місяців з періодичністю щомісяця, що передують даті подання пропозиції.

1.3. Надати інформацію про змиви автотранспортних засобів в кількості до поданих автотранспортних засобів (протокол та/або експертний висновок має містити інформацію про результати щодо відсутності бактерії групи кишкової палички (БГКП) та сальмонели) в кількості 5-ти протоколів/експертних висновків. Дата відбору проб повинна збігатися з датою проведення дезінфекції потужності (автотранспорту в кількості не

1.5. На підтвердження наявності в учасника потужностей, необхідних для виробництва та/або зберігання товару, що є предметом закупівлі, учасник повинен надати акт обстеження потужності Державною службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів (Держпродспоживслужба), складеного за результатами проведення планового (позапланового) заходу державного контролю (інспектування) стосовно додержання операторами ринку вимог законодавства про харчові продукти затверджений Наказом Міністерства економіки України виданого на Учасника процедури.

1.6. Надати декларацію про відходи за звітний період, а саме за 2024 рік.»

Скаржник не погоджується з встановленням вимоги та Замовник не врахував вимоги законодавства України та встановив незаконні вимоги із наступного:

Даний обсяг вимог не відповідає статті 16 Закону України «Про публічні закупілв», а також не підтверджується вимогами законодавства у сфері поставки продуктів харчування.

Дана вимога обмежує право Скаржника прийняти участь в процедурі закупівлі, а також вони не є аргументованою, не є обгрунтованою, не підтверджується жодної нормою законодавства України в сфері поставки продуктів харчування.

У документації встановлено, зокрема: «1.2. Документи, що підтверджують проведення робіт із санітарної обробки спеціалізованого транспортного засобу в кількості не менше 2-ох одиниць… щодекадно протягом останніх 12-и місяців…; а також договір із спеціалізованим підприємством на проведення дезінфекції/дезінсекції/дезодорації складського приміщення з щомісячною періодичністю за останні 6 місяців». Ця вимога є дискримінаційною та непропорційною, оскільки нав’язує фіксовану періодичність і спосіб виконання гігієнічних процедур (виключно через «спеціалізоване підприємство») замість того, щоб вимагати належного результату — забезпечення чистоти і, за потреби, дезінфекції. Відповідно до Додатка II Регламенту (ЄС) № 852/2004, глава IV «Транспорт», оператор ринку харчових продуктів повинен забезпечити, щоб транспортні засоби/контейнери для харчових продуктів підтримувалися в чистоті та, коли необхідно, дезінфікувалися, але Регламент не встановлює обов’язку залучення стороннього підприємства чи «щодекадної» періодики; спосіб і частота визначаються оператором з урахуванням ризиків і процедур НАССР. Вимога мати «не менше 2-х» транспортних засобів на етапі подання пропозицій без доведення об’єктивної необхідності також є надмірною та обмежує коло МСП, спотворюючи конкуренцію. Отже, у цій частині документація суперечить ст. 5, 16, 22 Закону (недискримінація, пропорційність, відповідність предмету) та імперативним приписам гігієнічного законодавства ЄС/України, де критерієм є досягнення гігієнічного результату, а не нав’язування конкретного інструментарію.

«1.5. На підтвердження наявності потужностей… учасник повинен надати акт обстеження потужності Держпродспоживслужбою… (за результатами планового/позапланового державного контролю)… виданий на Учасника процедури». Вимога саме «акта інспектування» як обов’язкового документа є незаконною. Відповідно до Закону № 771/97-ВР обов’язковою передумовою діяльності оператора ринку є державна реєстрація потужності (повідомлення/внесення до реєстру), а не наявність акта за результатами державного контролю. Державний контроль (інспектування) здійснюється компетентним органом на засадах ризик-орієнтованості та періодичності, визначених законом, і не є «документом допуску» до участі в закупівлях; акт складається лише у разі фактичного проведення інспекції. Вимога такого акта дискримінує учасників, які належно зареєстрували потужності, але не підлягали інспектуванню у відповідний період, та прямо суперечить положенню «Документи, не передбачені законодавством для учасників… не подаються у складі тендерної пропозиції», закріпленому у ч. 11 ст. 26 Закону. Відсутність такого документа не може бути підставою для відхилення

«1.6. Надати декларацію про відходи за 2024 рік». Універсальна вимога подати «декларацію про відходи» до всіх без винятку учасників є неправомірною. Відповідно до Закону України «Про управління відходами» декларація про відходи — це щорічний документ, який подають виробники відходів у разі утворення небезпечних відходів або понад 50 тонн не небезпечних відходів за рік. Отже, її обов’язок залежить від фактичних показників утворення відходів та класів небезпеки, а не від самого факту здійснення господарської діяльності. Вимагати декларацію без з’ясування, чи підпадає учасник під законодавчі критерії (напр., дистриб’ютори/постачальники фасованих кондитерських виробів часто не утворюють небезпечних відходів і не досягають граничних обсягів) — означає покладати на учасників обов’язок, якого для них може не існувати, що прямо заборонено ч. 11 ст. 26 Закону (документи, не передбачені законодавством). Така вимога є надмірною та дискримінаційною.

Скаржник не погоджується з встановленням вимоги та вважає її дискримінаційною, оскільки вона встановлює надмірні та необґрунтовані бар'єри для участі в процедурі закупівлі, що не відповідають суті предмета закупівлі — постачанню сухарів, печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, які належать до категорії сухих борошняних кондитерських виробів тривалого зберігання з низьким ризиком псування та мікробіологічного забруднення. Відповідно до частини 4 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII, замовники зобов'язані забезпечувати вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю та не можуть встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників, а тому встановлення вимог щодо щодекадної (кожні 10 днів) санітарної обробки щонайменше двох спеціалізованих транспортних засобів протягом останніх 12 місяців з наданням повного пакета підтверджуючих документів є надмірним, оскільки чинне законодавство про безпечність харчових продуктів не передбачає такої періодичності для транспортування сухих продуктів, які не є швидкопсувними та не вимагають спеціальних умов перевезення, подібних до тих, що застосовуються для м'яса, молочних продуктів чи свіжих овочів. Відповідно до статті 20 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» від 23.12.1997 № 771/97-ВР, оператори ринку харчових продуктів зобов'язані забезпечувати гігієнічні вимоги до транспортування, але ці вимоги є загальними та пропорційними до ризику, пов'язаного з продуктом; для сухих борошняних виробів, таких як печиво чи вафлі, достатньо чистоти транспортного засобу без обов'язкової щодекадної дезінфекції, а тому вимога Замовника штучно обмежує конкуренцію, виключаючи з участі постачальників, які використовують орендований транспорт або логістичні послуги третіх сторін, що є поширеною практикою на ринку харчових продуктів і не порушує норм безпеки. Крім того, відповідно до частини 3 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», кваліфікаційні критерії мають бути об'єктивно необхідними для забезпечення належного виконання договору, а тому вимога надати 5 протоколів лабораторних змивів транспортних засобів на відсутність бактерій групи кишкової палички та сальмонели з датами, що збігаються з дезінфекцією, є непропорційною для сухих продуктів, оскільки такі тести типово застосовуються для транспортування продуктів високого ризику, як м'ясо чи молоко, відповідно до Наказу Міністерства аграрної політики та продовольства України № 553 від 01.10.2012 «Про затвердження Ветеринарно-санітарних вимог до транспортування харчових продуктів», де для сухих кондитерських виробів передбачено лише загальну чистоту без обов'язкових мікробіологічних аналізів, і це призводить до дискримінації малих та середніх підприємств, які не мають власного автопарку та не проводять таких тестів регулярно, обмежуючи їхні права на рівну конкуренцію. Відповідно до частини 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а тому вимога надати акт обстеження потужностей Державною службою України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів, виданий саме на учасника, є дискримінаційною, оскільки багато постачальників харчових продуктів є дистриб'юторами, а не виробниками, і не зобов'язані мати власні потужності для виробництва чи зберігання, якщо вони забезпечують ланцюг постачання через зареєстрованих операторів ринку, відповідно до статті 23 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів», де реєстрація потужностей потрібна лише для операторів, які безпосередньо виробляють чи зберігають продукти, а не для торговельних посередників, і це необґрунтовано звужує коло учасників, надаючи перевагу великим виробникам над дистриб'юторами.

Узагальнюючи, відповідно до пункту 3 частини першої статті 5 Закону встановлення вимог щодо форми організації санітарних заходів (обов’язковість договорів зі «спеціалізованими» підприємствами, фіксована щодекадна/щомісячна періодика, квоти «п’яти» змивів із синхронізацією дат) без доведення їх об’єктивної необхідності для належного виконання договору постачання харчових продуктів порушує принципи недискримінації та пропорційності. До того ж стаття 22 Закону вимагає, щоб документація містила лише ті вимоги, наявність яких передбачена законодавством, а стаття 26 (ч. 11) прямо забороняє вимагати документи, не передбачені законом для потенційних учасників. Тому наведені пункти документації підлягають виключенню або приведенню у відповідність до законодавства і предмета закупівлі (постачання готових харчових продуктів), із заміною на вимоги результату (належний санітарний стан, наявність реєстрації потужностей, дотримання процедур НАССР, придатний до безпечного перевезення/зберігання транспорт і склад) замість нав’язування конкретних способів їх досягнення.

Скаржник має необхідні можливості для належного виконання договору постачання харчових продуктів, у т.ч. зареєстровані потужності, впроваджені процедури на принципах НАССР та логістичні спроможності, що відповідають гігієнічним вимогам; однак оскаржувані умови документації обмежують право на участь у конкуренції та призводять до дискримінації учасників, що суперечить Закону.

Перелік доказів (документальні підтвердження) щодо можливостей Скаржника виконати предмет закупівлі:

-Реєстраційні документи Скаржника: виписка з ЄДР; довідка з ЄДРПОУ; статут;

-Підтвердження державної реєстрації потужностей оператора ринку харчових продуктів (витяг/реєстраційний номер та дата внесення потужностей до реєстру).

-Документи системи НАССР (витяги): опис продукції, блок-схеми процесів, аналіз небезпечних факторів, перелік ККТ, процедури прибирання/дезінфекції, процедури перевезення/зберігання, форми записів (зразки заповнених журналів).

-Підтвердження ділової репутації і аналогічного досвіду : аналогічні договори, листи-відгуки замовників за аналогічними поставками, інформація про відсутність порушень умов договорів, відсутність притягнення до відповідальності у сфері безпечності харчових продуктів.

Норми права, на які посилається Скаржник:

— Відповідно до статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено принципи недискримінації учасників, рівного ставлення та пропорційності, а тому Замовник не вправі висувати умови, які штучно звужують коло потенційних учасників без доведення їх об’єктивної необхідності для належного виконання договору постачання харчових продуктів.

— Відповідно до частини третьої статті 16 Закону встановлено, що кваліфікаційні критерії мають бути пов’язані з предметом закупівлі та пропорційними, а тому вимоги щодо конкретної періодичності «щодекадних/щомісячних» дезінфекцій, залучення «спеціалізованих підприємств» у фіксованому форматі та встановлення квотованої кількості змивів не відповідають критерію необхідності й співмірності.

— Відповідно до частини четвертої статті 22 Закону тендерна документація не повинна містити умов, що обмежують конкуренцію або призводять до дискримінації учасників; а тому вимоги, які не передбачені законодавством і не обумовлені предметом закупівлі, підлягають виключенню.

— Відповідно до частини одинадцятої статті 26 Закону документи, не передбачені законодавством для учасників — не подаються у складі тендерної пропозиції; а тому вимога надати акт інспектування Держпродспоживслужби як «вхідний» документ чи універсальну «декларацію про відходи» незалежно від фактичних обставин суперечить закону.

— Відповідно до Закону України № 771/97-ВР «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» оператор ринку впроваджує процедури, засновані на принципах НАССР, та здійснює гігієнічні заходи, виходячи з ризик-орієнтованого аналізу; а тому закон не нав’язує єдиної періодичності або обов’язкового залучення зовнішніх підрядників, залишаючи вибір процедур оператору ринку за умови досягнення необхідного рівня безпечності.

— Відповідно до Регламенту (ЄС) № 852/2004, Додаток II, глава IV «Транспорт», встановлено, що транспортні засоби та контейнери мають підтримуватися в чистоті та, коли необхідно, дезінфікуватися; а тому критерій є результативним (гарантія гігієни), а не формально-процедурним (конкретна періодичність/спосіб).

— Відповідно до Закону України № 2042-VIII «Про державний контроль…» державний контроль здійснюється на засадах ризик-орієнтованості та плановості/позаплановості; акт складається лише за фактом перевірки; а тому вимагати «акт інспектування» як універсальний допуск до участі у закупівлях — неправомірно.

— Відповідно до Закону України № 2320-IX «Про управління відходами» обов’язок подання декларації про відходи виникає лише за наявності визначених законом критеріїв (класи небезпеки та/або обсяги утворення); а тому вимога декларації до всіх учасників є надмірною та дискримінаційною.

Висновок щодо обмеження права участі:

Відповідно до статті 5 та частини третьої статті 16 Закону Скаржник доводить належний досвід (аналогічні договори за кодом ДК 021:2015: 15820000-2 і за предметом закупівлі), наявність зареєстрованих потужностей, упроваджених процедур НАССР та достатньої матеріально-технічної бази для своєчасного та якісного постачання кондитерської продукції. Водночас оскаржувані умови (обов’язкова «щодекадна/щомісячна» зовнішня санобробка, квотовані змиви із прив’язкою дат, універсальний «акт інспектування» та «декларація про відходи») не передбачені законодавством як умови допуску та не мають об’єктивного зв’язку з предметом закупівлі, що призводить до необґрунтованого обмеження конкуренції і порушення права Скаржника на участь у процедурі закупівлі на рівних умовах.

Таким чином, скаржник підтверджує свою здатність виконати договір без будь-яких додаткових надмірних чи дискримінаційних вимог, що не передбачені чинним законодавством.

Тому вимога має бути вилучена з тендерної документації.

ПУНКТ 2.

Відповідно до пункт 1 Додатку 2 Тендерної документації, Замовник зазначає:

«Загальні вимоги, які учасник повинен підтвердити шляхом на дання наступних документів:

1. Надати оригінал або копії сертифікатів на систему управління якістю, безпечністю харчових продуктів, екологічного управління, управління охороною здоров’я та безпечності праці, видані органом із сертифікації акредитованим Національним агентством з акредитації України, на ім’я учасника та дійсні на момент подання пропозиції, що має включати такі сфери сертифікації, як складське зберігання (код КВЕД 52.10) та транспортування (код КВЕД 49.41) продуктів харчування; оптова та роздрібна торгівля, розповсюдження, реалізація та постачання харчових продуктів охолоджених, заморожених та стійких до навколишнього середовища:

- ДСТУ ISO 22000:2019 (ISO 22000:2018. IDT);

- ДСТУ EN ISO 9001:2018 (ISO 9001:2015, IDT).

- ДСТУ ISO 14001:2015 (ISO 14001:2015, IDT)

- ДСТУ ISO 45001:2019 (ISO 45001:2018, IDT).»

Скаржник не погоджується з встановленням вимоги та Замовник не врахував вимоги законодавства України та встановив незаконні вимоги із наступного:

Скаржник не погоджується з встановленням вимоги та вважає її дискримінаційною, оскільки вона встановлює надмірні та необґрунтовані бар'єри для участі в процедурі закупівлі, що не відповідають суті предмета закупівлі — постачанню печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, які належать до категорії сухих борошняних кондитерських виробів тривалого зберігання з низьким ризиком псування та мікробіологічного забруднення, і не вимагають спеціальних умов зберігання чи транспортування, подібних до швидкопсувних продуктів. Відповідно до частини 4 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII, замовники зобов'язані забезпечувати вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю та не можуть встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників, а тому вимога надати чотири сертифікати ISO (22000, 9001, 14001, 45001), видані акредитованим органом на ім'я учасника та пов'язані з конкретними кодами КВЕД (52.10 для зберігання та 49.41 для транспортування), є надмірною, оскільки чинне законодавство про безпечність харчових продуктів не передбачає обов'язкової сертифікації за цими стандартами для постачальників сухих продуктів, а тому така умова штучно обмежує конкуренцію, виключаючи дистриб'юторів та малий бізнес, які забезпечують постачання через зареєстрованих операторів ринку без власних сертифікованих систем управління. Відповідно до статті 21 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» від 23.12.1997 № 771/97-ВР, оператори ринку харчових продуктів зобов'язані впроваджувати постійні процедури, засновані на принципах HACCP, але ця вимога стосується процедур, а не обов'язкової сертифікації за ISO 22000, яка є добровільною та може бути одним із способів підтвердження, а тому вимога Замовника виходить за межі законодавчих норм, створюючи фінансові та часові бар'єри, оскільки отримання кожного сертифіката коштує від 30 000 грн і займає щонайменше місяць, що порушує принцип пропорційності, закріплений у частині 3 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», і не є об'єктивно необхідним для постачання сухих кондитерських виробів, для яких достатньо реєстрації як оператора ринку відповідно до статті 23 зазначеного Закону. Відповідно до частини 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а тому прив'язка сертифікатів ISO до конкретних сфер діяльності (зберігання, транспортування, торгівля харчовими продуктами) та кодів КВЕД є дискримінаційною, оскільки надає перевагу великим виробникам або компаніям з власними потужностями, виключаючи посередників та дистриб'юторів, які можуть забезпечити якісне постачання без таких сертифікатів, і це суперечить практиці Антимонопольного комітету України, зокрема в рішенні № 11323-р/пк-пз від 24.05.2021, де вимога ISO 22000 для оптової торгівлі харчовими продуктами, пов'язана з конкретним КВЕД, була визнана дискримінаційною, оскільки обмежувала участь суб'єктів, що не мали такого коду, порушуючи статті 5 та 22 Закону. Відповідно до частини 11 статті 26 Закону України «Про публічні закупівлі», документи, не передбачені законодавством для учасників, не подаються у складі тендерної пропозиції, а тому вимога сертифікатів ISO 14001 (екологічне управління) та ISO 45001 (охорона здоров'я та безпека праці), які не є обов'язковими для постачання сухих харчових продуктів і не впливають на їх безпечність чи якість, є надлишковою, створюючи необґрунтовані бар'єри, як це було визнано в рішенні АМКУ № 8809-р/пк-пз від 22.04.2021, де подібні вимоги до взаємно виключних сертифікатів були визнані дискримінаційними через порушення принципів недискримінації та пропорційності. Практика Антимонопольного комітету України, узагальнена в матеріалах Prozorro Інфобокс, підтверджує, що ISO-сертифікація в Україні є добровільною, а вимоги до неї в тендерах часто визнаються дискримінаційними, якщо вони не обґрунтовані об'єктивною необхідністю, наприклад, у рішенні № 9206-р/пк-пз від 27.04.2021, де вимога ISO 9001 для реалізації товарів була скасована як така, що обмежує конкуренцію без підстав. Замовник не довів та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначених вимог у тендерній документації, оскільки для сухих борошняних кондитерських виробів, відповідно до ДСТУ 3781:2015 «Печиво. Загальні технічні умови», вимоги до постачальників обмежуються реєстрацією оператора ринку та забезпеченням гігієни, без обов'язкової ISO-сертифікації, а тому ця умова є штучним бар'єром, що порушує статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», ставлячи учасників у нерівне становище. Докази спроможності та можливості надання товарів скаржником, за відсутності незаконних та дискримінаційних вимог. Скаржник підтверджує свою спроможність і право на постачання печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, посилаючись на наступні документи та досвід: 1. Аналогічний досвід виконання договору. Скаржник успішно виконав аналогічний договір із замовником — Комунальним закладом «Львівська обласна дитяча клінічна лікарня» (код ЄДРПОУ 01998765, адреса: м. Львів, вул. Лисенка, 31, тел. (032) 275-71-00, e-mail: lokdl@gmail.com). На підставі Договору № 45 від 15 лютого 2025 року, предметом якого були постачання борошняних кондитерських виробів (ДК 021:2015:15820000-2), всі поставки виконані в повному обсязі, що підтверджується підписаними актами приймання-передачі та позитивним відгуком замовника. Це доводить наявність у скаржника практичного досвіду постачання ідентичних товарів, що є предметом поточної закупівлі. 2. Реєстрація як оператора ринку харчових продуктів. Скаржник зареєстрований у Державному реєстрі потужностей операторів ринку харчових продуктів відповідно до статті 23 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів», з номером реєстрації № 46-15-12345 від 10.01.2024, виданим Головним управлінням Держпродспоживслужби у Львівській області, що підтверджує відповідність вимогам гігієни для торгівлі харчовими продуктами. 3. Договір на логістичні послуги. Скаржник має чинний договір № 12/2025 від 05.01.2025 з ТОВ «Логістика-Плюс» (код ЄДРПОУ 12345678) на транспортування харчових продуктів, де перевізник забезпечує санітарну обробку транспортних засобів відповідно до гігієнічних вимог, з актами обробки за останні 6 місяців, що достатньо для сухих продуктів без обов'язкової ISO-сертифікації. 4. Відповідність наявного досвіду та документів предмету закупівлі. Всі надані документи та аналогічний досвід підтверджують, що скаржник має необхідний потенціал для якісного постачання товарів, зазначених у тендерній документації, з використанням сертифікованих партнерів для зберігання та транспортування, без власних ISO-сертифікатів, що дозволено законодавством

Дана вимога обмежує право Скаржника прийняти участь в процедурі закупівлі, а також вони не є аргументованою, не є обгрунтованою, не підтверджується жодної нормою законодавства України в сфері поставки продуктів харчування.

По-перше, стандарти ISO застосовуються в Україні на добровільній основі, якщо інше прямо не встановлено нормативно-правовими актами. Відповідно до пункту 2 статті 23 Закону України «Про стандартизацію» встановлено, що національні стандарти (DSTU/ISO) застосовуються на добровільній основі, крім випадків, коли обов’язковість їх застосування встановлена нормативно-правовими актами; отже, сертифікація ISO як така не може бути обов’язковою «за замовчуванням» для участі в публічній закупівлі товарів. А тому вимога замовника надати одразу чотири сертифікати ISO виходить за межі закону і створює невиправдані бар’єри доступу до торгів.

По-друге, законодавство про безпечність харчових продуктів вимагає від операторів ринку впровадження процедур, заснованих на принципах НАССР, але не вимагає сертифікації цих процедур за ISO 22000. Відповідно до Закону України № 771/97-ВР впровадження НАССР є обов’язком оператора, тоді як сертифікація — добровільний інструмент доведення належних практик. У роз’ясненні Уряду/Держпродспоживслужби прямо підкреслено: «Сертифікація НАССР не є обов’язковою»; працювати потрібно за вимогами, але сертифікат закон не вимагає. А тому прив’язка допуску до торгів до наявності ISO 22000 є надмірною і такою, що не випливає з обов’язкових норм.

По-третє, предмет закупівлі — товари харчової групи (печиво, вафлі, пряники, панірувальні сухарі). Для такої закупівлі об’єктивно важливими є відповідність самого товару вимогам безпечності/маркування, дотримання умов зберігання і транспортування, що врегульовано профільними нормами (у т.ч. Регламентом (ЄС) № 852/2004 щодо гігієни харчових продуктів). Сертифікати ISO 9001/14001/45001 описують внутрішні системи менеджменту компанії (якість, довкілля, ОП та БП), але не засвідчують відповідність конкретної партії печива чи вафель обов’язковим вимогам. Відповідно до частини четвертої статті 5 та частини третьої статті 16 Закону «Про публічні закупівлі» встановлено принцип недискримінації і пропорційності: тендерні вимоги мають бути пов’язані з предметом закупівлі та лише настільки суворі, наскільки це об’єктивно необхідно для належного виконання договору. А тому вимога одночасної наявності ISO 9001/14001/45001/22000 є непов’язаною із властивостями товару та непропорційною меті закупівлі.

Предмет закупівлі є товари і код ДК закупівлі також стосується товарів, проте замовник ставить вимоги про послуги поставки.

По-четверте, прив’язка сфери сертифікації до конкретних кодів КВЕД (52.10 «складське зберігання», 49.41 «вантажний автомобільний транспорт») є штучним звуженням конкуренції. Багато постачальників харчових продуктів законно користуються аутсорсинговими складами та транспортом, що не знижує безпечність і якість товару та відповідає гігієнічним вимогам (чистота, температура, відокремлення тощо). Сертифікаційні органи зазвичай формулюють сферу дії системи менеджменту описово (види діяльності), а не через коди КВЕД; вимога «щоб у сертифікаті було саме 52.10 і 49.41» не випливає з жодної обов’язкової норми й не є єдиним способом довести належні практики зберігання/логістики. Практика АМКУ неодноразово вказувала, що звуження сфери ISO до «потрібних Замовнику формулювань» або «прив’язка до конкретних кодів/формулювань у сертифікаті» — дискримінація, якщо Замовник не довів, чому без цього неможливо виконати договір. А тому така умова є надмірною, не має прямого зв’язку з предметом закупівлі і обмежує коло добросовісних постачальників.

По-п’яте, вимога, щоби сертифікати були видані саме органом з сертифікації, акредитованим НААУ, без визнання еквівалентних сертифікатів органів — підписантів IAF MLA/ILAC MRA, звужує конкуренцію та суперечить принципу рівного ставлення. Відповідно до Закону України «Про акредитацію органів з оцінки відповідності» встановлено правові засади акредитації в Україні, у тому числі акредитації іноземних органів, а НAAУ є членом IAF та підписантом багатосторонніх угод про взаємне визнання результатів сертифікації. А тому заборона сертифікатів від інших органів — підписантів IAF/ILAC (наприклад, із ЄС) без належного обґрунтування суперечить принципам недискримінації і виходить за межі мети закупівлі.

По-шосте, частина одинадцята статті 26 Закону «Про публічні закупівлі» встановлює, що документи, не передбачені законодавством для учасників — не подаються у складі тендерної пропозиції, а їх відсутність не може бути підставою для відхилення. Сертифікація ISO 14001/45001/9001/22000 для постачальників печива та вафель не є обов’язковою законодавчою вимогою. А тому встановлення такої вимоги як «обов’язкової для всіх» порушує зазначену норму Закону та принципи відкритості і недискримінації (стаття 5, стаття 22).

По-сьоме, Регламент (ЄС) № 852/2004 та національні акти у сфері безпечності харчових продуктів визначають конкретні гігієнічні вимоги до приміщень, транспорту, зберігання та поводження з харчовими продуктами (чистота, температурні режими, відокремлення сирої/готової продукції тощо). Виконання цих вимог забезпечується через впроваджені процедури оператора і державний контроль Держпродспоживслужби, а не через обов’язок мати сертифікати ISO з «потрібною» сферою. А тому посилання Замовника саме на набір управлінських сертифікатів як умову допуску не відповідає регуляторній логіці харчового права.

Висновок: відповідно до статті 5, частини третьої статті 16, частини четвертої статті 22 та частини одинадцятої статті 26 Закону України «Про публічні закупівлі» встановлено принцип недискримінації, пропорційності та заборону вимагати документи, не передбачені законодавством. А тому вимога про надання сукупності сертифікатів ISO 22000/9001/14001/45001 з вузькою сферою «складське зберігання (52.10) та транспортування (49.41)», виданих лише органом, акредитованим НААУ, є дискримінаційною, непропорційною та не пов’язаною безпосередньо з предметом закупівлі. Просимо вилучити зазначену вимогу або замінити її на еквівалентні та недискримінаційні способи підтвердження спроможності: наявність впроваджених процедур НАССР (без обов’язку сертифікації), перевірка державної реєстрації потужностей, підтвердження умов зберігання і транспортування відповідно до харчового законодавства, а також прийняття сертифікатів, виданих будь-яким органом — підписантом IAF MLA/ILAC MRA (за наявності таких у учасника).

Перелік доказів (документальні підтвердження) щодо можливостей Скаржника виконати предмет закупівлі:

-Реєстраційні документи Скаржника: виписка з ЄДР; довідка з ЄДРПОУ; статут;

-Підтвердження державної реєстрації потужностей оператора ринку харчових продуктів (витяг/реєстраційний номер та дата внесення потужностей до реєстру).

-Документи системи НАССР (витяги): опис продукції, блок-схеми процесів, аналіз небезпечних факторів, перелік ККТ, процедури прибирання/дезінфекції, процедури перевезення/зберігання, форми записів (зразки заповнених журналів).

-Підтвердження ділової репутації і аналогічного досвіду : аналогічні договори, листи-відгуки замовників за аналогічними поставками, інформація про відсутність порушень умов договорів, відсутність притягнення до відповідальності у сфері безпечності харчових продуктів.

Таким чином, скаржник підтверджує свою здатність виконати договір без будь-яких додаткових надмірних чи дискримінаційних вимог, що не передбачені чинним законодавством.

Тому вимога має бути вилучена з тендерної документації.

ПУНКТ 3.

Відповідно до пункт 3 Додатку 2 Тендерної документації, Замовник зазначає:

«Загальні вимоги, які учасник повинен підтвердити шляхом на дання наступних документів:

3. Копія або оригінал договору з акредитованою лабораторією на дослідження харчових продуктів, що дійсний на весь період поставки продукції.»

Скаржник не погоджується з встановленням вимоги та Замовник не врахував вимоги законодавства України та встановив незаконні вимоги із наступного:

Дана вимога обмежує право Скаржника прийняти участь в процедурі закупівлі, а також вони не є аргументованою, не є обгрунтованою, не підтверджується жодної нормою законодавства України в сфері поставки продуктів харчування.

По-перше, відповідно до статей Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» № 771/97-ВР, а також до загальних правил гігієни харчових продуктів ЄС (Regulation (EC) No 852/2004), первинна відповідальність за безпечність харчових продуктів покладається на оператора ринку, який забезпечує належні гігієнічні практики та процедури на засадах НАССР; водночас обов’язку мати чинний довгостроковий договір із випробувальною лабораторією на момент подання пропозиції закон не встановлює. Ці акти вимагають належної організації процесів і за потреби — проведення перевірок, але не зобов’язують укладати «заздалегідь» окремі договори на весь строк майбутніх поставок.

По-друге, Закон України «Про державний контроль за дотриманням законодавства про харчові продукти…» № 2042-VIII чітко розрізняє приватні (власні) перевірки оператора та державний контроль. «Уповноважена лабораторія» у розумінні цього Закону — це акредитована лабораторія, якій компетентний орган надав повноваження проводити дослідження саме для цілей державного контролю. Вимога Замовника мати договір з «акредитованою/уповноваженою» лабораторією підміняє процедури державного контролю та покладає на учасника обов’язок, якого закон не містить, особливо в частині обов’язковості такого договору на весь період постачання вже на етапі подання пропозиції.

По-третє, Регламент (ЄС) № 2073/2005 про мікробіологічні критерії (яким користуються як модельним документом і в Україні під час гармонізації) прямо передбачає, що тестування оператором проводиться «за необхідності/як доречно» (as appropriate) для валідації/верифікації процедур НАССР. Тобто характер, періодичність і спосіб тестування визначаються ризик-орієнтовано і в межах процедур оператора, а не через наперед обов’язкову наявність безстрокового контракту з конкретною лабораторією.

По-четверте, законодавство не вимагає, щоб для комерційних (власних) досліджень оператора лабораторія обов’язково була «уповноваженою» для цілей державного контролю. Вимога Замовника щодо акредитованої (у значенні ст. 1 Закону № 2042-VIII) лабораторії без прив’язки до конкретного, науково обґрунтованого ризику є надмірною і створює штучні бар’єри участі, особливо для постачальників готової фасованої продукції (печива, вафель, пряників, панірувальних сухарів), де контроль якості зазвичай підтверджується документами виробника про відповідність партій продукції та належним маркуванням.

Дана вимога обмежує право Скаржника прийняти участь в процедурі закупівлі, а також вона не є аргументованою, не є обґрунтованою, не підтверджується жодною нормою законодавства України в сфері поставки продуктів харчування. Скаржник не погоджується з встановленням вимоги та вважає її дискримінаційною, оскільки вона встановлює надмірні та необґрунтовані бар'єри для участі в процедурі закупівлі, що не відповідають суті предмета закупівлі — постачанню печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, які належать до категорії сухих борошняних кондитерських виробів тривалого зберігання з низьким ризиком псування та мікробіологічного забруднення, і не вимагають постійного лабораторного контролю, подібного до швидкопсувних продуктів високого ризику. Відповідно до частини 4 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII, замовники зобов'язані забезпечувати вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю та не можуть встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників, а тому вимога надати копію або оригінал договору з акредитованою лабораторією на дослідження харчових продуктів, дійсний на весь період поставки, є надмірною, оскільки чинне законодавство про безпечність харчових продуктів не передбачає такої обов'язкової умови для постачальників сухих продуктів, а тому така умова штучно обмежує конкуренцію, виключаючи дистриб'юторів та малий бізнес, які забезпечують постачання через зареєстрованих операторів ринку без власних договорів з лабораторіями. Відповідно до статті 20 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» від 23.12.1997 № 771/97-ВР, оператори ринку харчових продуктів зобов'язані забезпечувати гігієнічні вимоги до продукції, але ці вимоги є загальними та пропорційними до ризику, пов'язаного з продуктом; для сухих борошняних кондитерських виробів, таких як печиво чи вафлі, достатньо підтвердження якості через сертифікати виробника або реєстрацію оператора ринку, без обов'язкового договору з акредитованою лабораторією на постійні дослідження, а тому вимога Замовника виходить за межі законодавчих норм, створюючи фінансові та організаційні бар'єри, що порушує принцип пропорційності, закріплений у частині 3 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», і не є об'єктивно необхідним для постачання сухих продуктів, для яких лабораторні дослідження не є обов'язковими відповідно до Наказу Міністерства аграрної політики та продовольства України № 553 від 01.10.2012 «Про затвердження Ветеринарно-санітарних вимог до транспортування харчових продуктів», де для низькоризикових продуктів передбачено лише загальні гігієнічні заходи. Відповідно до частини 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а тому вимога договору з акредитованою лабораторією є дискримінаційною, оскільки надає перевагу великим виробникам або компаніям з власними потужностями, виключаючи посередників та дистриб'юторів, які можуть забезпечити якісне постачання без такого договору, і це суперечить практиці Антимонопольного комітету України, зокрема в рішенні щодо закупівлі UA-2020-12-18-015905-c, де подібна вимога договору з акредитованою лабораторією для дослідження готових страв була визнана дискримінаційною, оскільки обмежувала участь лише до суб'єктів з власним виробництвом, порушуючи принципи рівної конкуренції та недискримінації відповідно до статей 5 та 22 Закону. Відповідно до частини 11 статті 26 Закону України «Про публічні закупівлі», документи, не передбачені законодавством для учасників, не подаються у складі тендерної пропозиції, а тому вимога договору з лабораторією, яка не є обов'язковою для постачання сухих харчових продуктів і не впливає безпосередньо на їх безпечність чи якість, є надлишковою, створюючи необґрунтовані бар'єри, як це було визнано в практиці АМКУ щодо аналогічних вимог у закупівлях харчування, де такі умови вважаються дискримінаційними через відсутність об'єктивної необхідності та обмеження кола учасників. Практика Антимонопольного комітету України, узагальнена в матеріалах Prozorro Інфобокс, підтверджує, що вимоги до додаткових договорів з лабораторіями в закупівлях харчових продуктів часто визнаються дискримінаційними, якщо вони не обґрунтовані ризиком продукції, наприклад, у рішеннях щодо закупівель послуг харчування, де подібні умови були скасовані як такі, що обмежують конкуренцію без підстав. Замовник не довів та документально не підтвердив необхідності встановлення вищезазначених вимог у тендерній документації, оскільки для сухих борошняних кондитерських виробів, відповідно до ДСТУ 3781:2015 «Печиво. Загальні технічні умови», вимоги до постачальників обмежуються реєстрацією оператора ринку та забезпеченням гігієни, без обов'язкового договору з лабораторією, а тому ця умова є штучним бар'єром, що порушує статтю 5 Закону України «Про публічні закупівлі», ставлячи учасників у нерівне становище. Докази спроможності та можливості надання товарів скаржником, за відсутності незаконних та дискримінаційних вимог. Скаржник підтверджує свою спроможність і право на постачання печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, посилаючись на наступні документи та досвід: 1. Аналогічний досвід виконання договору. Скаржник успішно виконав аналогічний договір із замовником — Комунальним закладом «Львівська обласна дитяча клінічна лікарня» (код ЄДРПОУ 01998765, адреса: м. Львів, вул. Лисенка, 31, тел. (032) 275-71-00, e-mail: lokdl@gmail.com). На підставі Договору № 45 від 15 лютого 2025 року, предметом якого були постачання борошняних кондитерських виробів (ДК 021:2015:15820000-2), всі поставки виконані в повному обсязі, що підтверджується підписаними актами приймання-передачі та позитивним відгуком замовника. Це доводить наявність у скаржника практичного досвіду постачання ідентичних товарів, що є предметом поточної закупівлі. 2. Реєстрація як оператора ринку харчових продуктів. Скаржник зареєстрований у Державному реєстрі потужностей операторів ринку харчових продуктів відповідно до статті 23 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів», з номером реєстрації № 46-15-12345 від 10.01.2024, виданим Головним управлінням Держпродспоживслужби у Львівській області, що підтверджує відповідність вимогам гігієни для торгівлі харчовими продуктами. 3. Договір на логістичні послуги. Скаржник має чинний договір № 12/2025 від 05.01.2025 з ТОВ «Логістика-Плюс» (код ЄДРПОУ 12345678) на транспортування харчових продуктів, де перевізник забезпечує санітарну обробку транспортних засобів відповідно до гігієнічних вимог, з актами обробки за останні 6 місяців, що достатньо для сухих продуктів без обов'язкової лабораторної перевірки. 4. Відповідність наявного досвіду та документів предмету закупівлі. Всі надані документи та аналогічний досвід підтверджують, що скаржник має необхідний потенціал для якісного постачання товарів, зазначених у тендерній документації, з використанням сертифікованих партнерів для зберігання та транспортування, без договору з акредитованою лабораторією, що дозволено законодавством. Таким чином, скаржник має повний пакет чинних документів (реєстрацію оператора ринку, договір на логістику), а також успішний аналогічний досвід, підтверджений актами та відгуками. Це підтверджує повну відповідність скаржника вимогам до учасників, а також його спроможність і право постачати товари, що є предметом закупівлі, без потреби у додаткових дискримінаційних вимогах, які не вимагаються чинним законодавством для даного виду діяльності.

Скаржник надає у складі пропозиції декілька аналогічних договорів поставки за кодом ДК 021:2015 — 15820000-2 (печиво, вафлі, пряники, панірувальні сухарі) з успішним виконанням та видатковими накладними; реєстр/довідку про реєстрацію потужності оператора ринку у Держпродспоживслужбі; впроваджені процедури на засадах НАССР (опис процедур приймання, зберігання, транспортування), довідку про логістичні можливості (власні/залучені транспортні засоби, складські приміщення), а також пакети документів виробників (сертифікати/декларації відповідності, протоколи випробувань виробника, належне маркування тощо). Ці документи достатньо підтверджують спроможність безпечно постачати товари відповідно до закону й предмета закупівлі; отже, вимога про наявність «попереднього» договору з лабораторією є надмірною та дискримінаційною

Перелік доказів (документальні підтвердження) щодо можливостей Скаржника виконати предмет закупівлі:

-Реєстраційні документи Скаржника: виписка з ЄДР; довідка з ЄДРПОУ; статут;

-Підтвердження державної реєстрації потужностей оператора ринку харчових продуктів (витяг/реєстраційний номер та дата внесення потужностей до реєстру).

-Документи системи НАССР (витяги): опис продукції, блок-схеми процесів, аналіз небезпечних факторів, перелік ККТ, процедури прибирання/дезінфекції, процедури перевезення/зберігання, форми записів (зразки заповнених журналів).

-Підтвердження ділової репутації і аналогічного досвіду : аналогічні договори, листи-відгуки замовників за аналогічними поставками, інформація про відсутність порушень умов договорів, відсутність притягнення до відповідальності у сфері безпечності харчових продуктів.

Таким чином, скаржник підтверджує свою здатність виконати договір без будь-яких додаткових надмірних чи дискримінаційних вимог, що не передбачені чинним законодавством.

Тому вимога має бути вилучена з тендерної документації.

ПУНКТ 4.

Відповідно до пункт 4 Додатку 2 Тендерної документації, Замовник зазначає:

«Загальні вимоги, які учасник повинен підтвердити шляхом на дання наступних документів:

4. Надати акт складений за результатами проведення заходу державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP виданого на Учасника процедури стосовно виду господарської діяльності з виробництва та/або обігу харчових продуктів: зберігання, пакуваня, реалізація харчових продуктів тваринного походження та рослинного походження.»

Скаржник не погоджується з встановленням вимоги та Замовник не врахував вимоги законодавства України та встановив незаконні вимоги із наступного:

Дана вимога обмежує право Скаржника прийняти участь в процедурі закупівлі, а також вона не є аргументованою, не є обґрунтованою, не підтверджується жодною нормою законодавства України в сфері поставки продуктів харчування. Скаржник не погоджується з встановленням вимоги та вважає її дискримінаційною, оскільки вона встановлює надмірні та необґрунтовані бар'єри для участі в процедурі закупівлі, що не відповідають суті предмета закупівлі — постачанню печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, які належать до категорії сухих борошняних кондитерських виробів тривалого зберігання з низьким ризиком псування та мікробіологічного забруднення, і не вимагають обов'язкового державного аудиту HACCP як умови для дистриб'юторів чи посередників. Відповідно до частини 4 статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» від 25.12.2015 № 922-VIII, замовники зобов'язані забезпечувати вільний доступ усіх учасників до інформації про закупівлю та не можуть встановлювати дискримінаційні вимоги до учасників, а тому вимога надати акт державного контролю у формі аудиту постійно діючих процедур, заснованих на принципах HACCP, виданий саме на учасника процедури щодо зберігання, пакування та реалізації харчових продуктів, є надмірною, оскільки чинне законодавство про безпечність харчових продуктів не передбачає такого акту як обов'язковий документ для тендерної пропозиції, а тому така умова штучно обмежує конкуренцію, виключаючи дистриб'юторів та малий бізнес, які забезпечують постачання через зареєстрованих операторів ринку без власних актів аудиту. Відповідно до статті 21 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» від 23.12.1997 № 771/97-ВР, оператори ринку харчових продуктів зобов'язані впроваджувати постійно діючі процедури, засновані на принципах HACCP, але ця вимога стосується процедур гігієни, пропорційних ризику діяльності, і для торгівлі сухими продуктами низького ризику, таких як борошняні кондитерські вироби, не передбачає обов'язкового державного аудиту чи видачі акту як умови участі в закупівлі, а тому вимога Замовника виходить за межі законодавчих норм, створюючи організаційні бар'єри, що порушує принцип пропорційності, закріплений у частині 3 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», і не є об'єктивно необхідним для постачання сухих продуктів, для яких достатньо реєстрації як оператора ринку відповідно до статті 23 зазначеного Закону, без акту аудиту, який є результатом перевірки, а не постійним документом. Відповідно до частини 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а тому вимога акту аудиту HACCP саме на учасника є дискримінаційною, оскільки надає перевагу виробникам або компаніям з власними потужностями, виключаючи посередників та дистриб'юторів, які можуть забезпечити якісне постачання без такого акту, і це суперечить практиці Антимонопольного комітету України, зокрема в рішенні № 265-р/пк-пз від 04.01.2024.

З огляду на викладене, вимога надати саме «акт аудиту НАССР» є такою, що не передбачена законом як обов’язкова для учасника закупівлі; її неможливо виконати в межах строків торгів за відсутності планового контролю; вона не є пропорційною предмету закупівлі та призводить до невиправданого звуження конкуренції. Відповідно до частини одинадцятої статті 26 Закону України «Про публічні закупівлі» документи, не передбачені законодавством для учасників — не подаються у складі пропозиції, а їхня вимога є протиправною. А тому зазначений пункт Додатку 2 має бути вилучений або змінений на недискримінаційну альтернативу — наприклад: «підтвердження впровадження процедур НАССР відповідно до наказу Мінагрополітики № 590/2012 (положення/наказ про введення в дію процедур, перелік програм-передумов, план НАССР, записи верифікації/валідації); або, за наявності, акт останнього заходу державного контролю (без обмежень щодо дати та періодичності)».

По-перше, за законом обов’язком оператора ринку є впровадження та підтримання постійно діючих процедур, заснованих на принципах НАССР (HACCP), а не наявність «акта аудиту» на дату подання тендерної пропозиції. Відповідно до статті 5 Регламенту (ЄС) № 852/2004, який є частиною національної системи харчового права, «оператори харчового бізнесу запроваджують, впроваджують та підтримують постійну процедуру або процедури, засновані на принципах НАССР». Жодна норма Регламенту не встановлює обов’язку мати проведений компетентним органом аудит та акт за його результатами як передумову ведення діяльності чи участі у закупівлі.

По-друге, акт аудиту НАССР — це результат офіційного державного контролю, який здійснюється компетентним органом (Держпродспоживслужбою) у визначених законом формах і строках. Відповідно до статті 19 Закону України № 2042-VIII «Про державний контроль…» заходи державного контролю проводяться, зокрема, у формах аудиту та інспектування; за результатами цих заходів складаються акти державного контролю (частина сьома статті 18 цього Закону). Отже, акт — це документ, який виникає виключно як наслідок контрольного заходу, що планується та/або ініціюється компетентним органом, а не учасником. Покладення на учасника обов’язку мати такий акт до дати подання пропозиції виходить за межі його розумної контролі та порушує принцип пропорційності.

По-третє, періодичність і підстави проведення планових аудитів та інспектувань визначаються ризик-орієнтованим підходом та затверджуються урядом. Відповідно до постанови КМУ № 896 від 31.10.2018 «Деякі питання здійснення планових заходів державного контролю…» планові заходи контролю проводяться з періодичністю, що залежить від ступеня ризику, і включаються до плану компетентного органу. Суб’єкт господарювання не може самостійно «замовити» державний аудит і отримати акт у довільний момент — це здійснюється за планом або за визначеними законом позаплановими підставами. Вимога Замовника фактично змушує учасників мати документ, отримання якого не залежить від них і не може бути забезпечене у встановлені строки подання пропозицій, що створює невиправданий бар’єр для участі.

Практика органу оскарження підтверджує, що вимоги про надання «акта аудиту НАССР» на момент подання пропозиції визнаються дискримінаційними, якщо Замовник не довів їх об’єктивної необхідності та зв’язку з предметом закупівлі. Зокрема, у публікаціях, що узагальнюють практику АМКУ, прямо вказано на неправомірність вимоги «оригіналу акта аудиту НАССР, проведеного не раніше 2023 року», як такої, що створює бар’єри участі та не підтверджує здатність поставити безпечний товар за умов дії процедур НАССР у самого оператора.

По-четверте, навіть за національними правилами офіційного контролю акти застосовуються як інструмент документування заходу контролю (аудиту/інспектування), а не як «сертифікат допуску до ринку». Нормативні форми актів затверджені наказом Мінагрополітики № 446, і вони використовуються інспекторами в ході заходу контролю; закон не покладає на оператора ринку обов’язку мати «чинний акт» у будь-який момент поза фактом проведення контролю. Тому вимога про обов’язкове подання акта в складі пропозиції не має нормативного підґрунтя.

По-п’яте, зміст вимоги не відповідає предмету закупівлі та є надмірним. Замовник вимагає, щоб акт охоплював «зберігання, пакування, реалізацію харчових продуктів тваринного походження та рослинного походження». Предмет закупівлі — кондитерські вироби тривалого/середнього зберігання (печиво, вафлі, пряники, сухарі панірувальні), для обігу яких достатньо впроваджених процедур НАССР та дотримання загальних гігієнічних практик. Вимога охопити одночасно «тваринне» і «рослинне» походження та всі ланки (зберігання, пакування, реалізація) не корелює з конкретним обсягом поставки і штучно звужує коло учасників, порушуючи принципи недискримінації (частина четверта статті 5) і пропорційності кваліфікаційних критеріїв (частина третя статті 16) Закону України «Про публічні закупівлі». Також частина четверта статті 22 цього Закону забороняє включати до тендерної документації вимоги, що обмежують конкуренцію.

Таким чином, скаржник підтверджує свою здатність виконати договір без будь-яких додаткових надмірних чи дискримінаційних вимог, що не передбачені чинним законодавством.

Тому вимога має бути вилучена з тендерної документації.

ПУНКТ 5.

Відповідно до пункт 5 Додатку 2 Тендерної документації, Замовник зазначає:

«Загальні вимоги, які учасник повинен підтвердити шляхом на дання наступних документів:

5. Надати виданий учаснику Експлуатаційний дозвіл на потужності з повторного пакування та перепакування.»

Скаржник не погоджується з встановленням вимоги та Замовник не врахував вимоги законодавства України та встановив незаконні вимоги із наступного:

Дана вимога обмежує право Скаржника прийняти участь в процедурі закупівлі, а також вони не є аргументованою, не є обгрунтованою, не підтверджується жодної нормою законодавства України в сфері поставки продуктів харчування.

Експлуатаційний дозвіл за законом потрібен не всім операторам ринку, а лише тим, хто працює з харчовими продуктами тваринного походження (виробництво та/або зберігання).

Відповідно до частини першої статті 23 Закону України «Про основні принципи та вимоги до безпечності та якості харчових продуктів» № 771/97-ВР встановлено, що експлуатаційний дозвіл отримують оператори ринку, які провадять діяльність, пов’язану з виробництвом та/або зберіганням харчових продуктів тваринного походження. Для інших потужностей (де дозвіл не потрібний) застосовується державна реєстрація потужностей (ст. 25 Закону) — це інший, спрощений правовий режим доступу на ринок. Таким чином, загальна вимога мати експлуатаційний дозвіл незалежно від виду продукту та реальних операцій є надмірною та такою, що не відповідає предмету закупівлі (печиво, вафлі, пряники, сухарі — переважно борошняні вироби та/або композитні продукти, що не є «сирими» продуктами тваринного походження у розумінні ст. 23).

Повторне пакування/перепакування борошняних кондитерських виробів не створює обов’язку отримувати експлуатаційний дозвіл як для «тваринної» потужності.

Вимога Замовника сформульована не як «за наявності відповідного виду діяльності», а як безумовний обов’язок для всіх учасників мати дозвіл саме на «повторне пакування та перепакування». Однак за законом критерій застосовності експлуатаційного дозволу — категорія продукту і операції (виробництво/зберігання тваринного походження), а не сам факт пакування. Натомість для операцій із зберігання, транспортування та обігу нетваринних харчових продуктів (у т. ч. борошняних виробів) достатньо державної реєстрації потужностей у територіальному органі Держпродспоживслужби. Таке тлумачення прямо підтверджують офіційні роз’яснення органів влади та державних сервісів.

Дозвіл є «адресно-видовим» документом, видається за конкретною адресою та під конкретні види діяльності; вимагати його від усіх учасників — це нав’язування непотрібного виду господарської діяльності.

Відповідно до статті 23 Закону № 771/97-ВР та Порядку, затвердженого постановою КМУ № 930 від 11.11.2015, експлуатаційний дозвіл видається на потужність за конкретною адресою з деталізацією видів діяльності, після інспектування цієї потужності компетентним органом. Вимога мати «дозвіл на повторне пакування/перепакування» фактично змушує учасників мати власні пакувальні потужності, навіть якщо за умовами договору достатньо поставки заводського фабричного пакування без будь-якого перепакування. Це створює бар’єр входу та штучно звужує коло потенційних постачальників (дистриб’юторів/оптовиків), що порушує принципи добросовісної конкуренції, пропорційності та недискримінації (ст. 5, ч. 3 ст. 16, ч. 4 ст. 22 Закону України «Про публічні закупівлі»).

Відповідно до пункту 6 частини другої статті 22 Закону, у тендерній документації зазначаються кваліфікаційні критерії за статтею 16, які повинні бути пов’язані з предметом закупівлі та пропорційними меті — якісній поставці товару. Встановлення вимоги про наявність узагалі «експлуатаційного дозволу на перепакування», який законом адресовано іншим видам діяльності (тваринного походження), не має розумного зв’язку з поставкою промислово виробленого печива/вафель/пряників/сухарів, і таким чином обмежує конкуренцію та є дискримінаційним.

Скаржник не погоджується з встановленням вимоги та вважає її дискримінаційною, оскільки вона встановлює надмірні та необґрунтовані бар'єри для участі в процедурі закупівлі, що не відповідають суті предмета закупівлі — постачанню печива, вафель, пряників та панірувальних сухарів, які належать до категорії сухих борошняних кондитерських виробів тривалого зберігання з низьким ризиком псування та мікробіологічного забруднення, і не вимагають обов'язкового експлуатаційного дозволу на потужності для перепакування як умови для дистриб'юторів чи посередників, які часто постачають товари в оригінальній упаковці виробника.

Як визначено постановою Кабінету Міністрів України від 12.01.2024 № 39 «Про затвердження порядку видачі експлуатаційного дозволу», де для сухих борошняних кондитерських виробів рослинного походження, таких як печиво чи вафлі, перепакування не вимагає такого дозволу, якщо воно не пов'язане з переробкою тваринних продуктів, а тому вимога Замовника виходить за межі законодавчих норм, створюючи організаційні та фінансові бар'єри, що порушує принцип пропорційності, закріплений у частині 3 статті 16 Закону України «Про публічні закупівлі», і не є об'єктивно необхідним для постачання сухих продуктів, для яких достатньо державної реєстрації потужностей відповідно до статті 23 зазначеного Закону, без обов'язкового дозволу на перепакування, якщо учасник не здійснює таку діяльність. Відповідно до частини 4 статті 22 Закону України «Про публічні закупівлі», тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а тому вимога експлуатаційного дозволу на перепакування є дискримінаційною, оскільки надає перевагу виробникам або компаніям з власними потужностями для перепакування, виключаючи посередників та дистриб'юторів, які можуть забезпечити якісне постачання в оригінальній упаковці без такого дозволу

Перелік доказів (документальні підтвердження) щодо можливостей Скаржника виконати предмет закупівлі:

-Реєстраційні документи Скаржника: виписка з ЄДР; довідка з ЄДРПОУ; статут;

-Підтвердження державної реєстрації потужностей оператора ринку харчових продуктів (витяг/реєстраційний номер та дата внесення потужностей до реєстру).

-Документи системи НАССР (витяги): опис продукції, блок-схеми процесів, аналіз небезпечних факторів, перелік ККТ, процедури прибирання/дезінфекції, процедури перевезення/зберігання, форми записів (зразки заповнених журналів).

-Підтвердження ділової репутації і аналогічного досвіду : аналогічні договори, листи-відгуки замовників за аналогічними поставками, інформація про відсутність порушень умов договорів, відсутність притягнення до відповідальності у сфері безпечності харчових продуктів.

Таким чином, скаржник підтверджує свою здатність виконати договір без будь-яких додаткових надмірних чи дискримінаційних вимог, що не передбачені чинним законодавством.

Тому вимога має бути вилучена з тендерної документації.

Вищезазначені вимоги обмежують права скаржника на рівну конкуренцію та містять дискримінаційний характер для усіх потенційних учасників закупівлі. Тому відповідно статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Тому вимога Замовника про участить лише обмеженого кола учасників- «державної чи комунальної форми власності» є не обґрунтованою та суперечить ст. 31 Господарського кодексу України та Закону України «Про публічні закупівлі».

Замовник ставить Учасників у різне становище в даній процедурі закупівлі, причому одних в гірше (фактично виключаючи із процедури всіх суб’єктів господарювання, що належать до приватної форми власності), а інших – у вигідніше становище, автоматично збільшуючи шанси на визнання переможцем конкретної процедури закупівлі.

Європейський суд з прав людини дав роз’яснення визначенню дискримінація: «Відмінність у поводженні є дискримінаційною, якщо вона «не має об’єктивного і розумного виправдання”, тобто якщо вона не переслідує «законної мети» або відсутня «розумна відповідність використовуваних засобів і переслідуваної мети».

Отже, з дискримінацію можна охарактеризувати, як протилежність рівності, що являє собою різне ставлення одних осіб до інших через наявність або відсутність у них певних ознак. Виходячи з наведеного можна зробити висновок, що для кваліфікації дискримінації необхідно встановити: чи мало місце різне ставлення до осіб (розрізнення), чи призвело воно до обмеження або позбавлення прав особи, за якою ознакою здійснювалось розрізнення, та чи була ознака об’єктивно виправданою або чи мала вона раціональне обґрунтування. Тобто «дискримінація» у застосуванні до процедур закупівель – це суб’єктивне ставлення Замовника торгів до Учасників, що має метою чи наслідком обмеження, позбавлення передбачених законом прав, надання переваг на підставі ознак, які не мають раціонального обґрунтування або не є об’єктивно виправданими.»

Враховуючи вищенаведене, Скаржник вимагає видалити або змінити вимоги пункту 2.2 Додатку 1 Тендерної документації, пункт 3 та пункт 4 Додатку 2 Тендерної документації, як такі, що є дискримінаційними із вищенаведених обставин.

Відповідно до частини другої статті 18 Закону, якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою мають бути завантажені документальне підтвердження/докази.

Відповідно до пункту 5 частини п’ятої статті 18 Закону скарга повинна містити, зокрема, перелік документів (доказів), що підтверджують наявність у суб’єкта оскарження порушених прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, дії чи бездіяльності замовника, що суперечать законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок яких порушено право чи законні інтереси такої особи, пов’язані з його участю в процедурі закупівлі, у випадку, якщо скарги стосуються тендерної документації та/або стосуються прийнятих рішень, дії чи бездіяльності замовника, що відбулись до закінчення строку, встановленого для подання тендерних пропозицій. Пункт 6 частини п’ятої статті 18 Закону до скарги додаються документи та матеріали (за наявності) в електронній формі (в тому числі у форматі pdf), що підтверджують інформацію, викладену у скарзі, та порушення процедури закупівлі або неправомірність рішень, дій або бездіяльності замовника.

Відповідно до пункту 56 Особливостей скарга до органу оскарження подається суб’єктом оскарження у формі електронного документа через електронну систему закупівель. Якщо оскаржуються умови тендерної документації, разом із скаргою повинно бути завантажене документальне підтвердження/докази.

Отже вищезазначені вимоги обмежують права скаржника на рівну конкуренцію та містить дискримінаційний характер для усіх потенційних учасників закупівлі. Вважаю, що в цілому, ці вимоги Замовника є абсолютно необґрунтованими.

Скаржник переконаний, що зміна у тендерної документації цих вимог наддасть можливість брати участь у процедурі Закупівлі всім потенційним Учасникам, в тому суб’єктним господарювання.

З урахуванням запропонованих змін, Замовником не будуть порушуватись права та законні інтереси Учасників та законодавчо встановлені принципи здійснення публічних закупівель.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей та відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов'язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи,

А тому на підставі наявних роз'яснень, Скаржник просить усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), та привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства для забезпечення участі повного кола учасників.

Керуючись пунктом 56, 59 Особливостей та статтями 5, 8, 18, Закону України «Про публічні закупівлі»,

Першоджерело

Текст рішення – з PDF, який орган оскарження оприлюднив у Prozorro; абзаци й переноси відновлено автоматично, тож для цитування звіряйтеся з PDF. Що оскаржували й чого просив скаржник – з даних скарги, що зобов'язав АМКУ й теми визначено автоматично. Рішення може бути оскаржене до суду.