Текст рішення
РІШЕННЯ
№ 13339 -р/пк-пз від 29.08.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "А-ЕНЕРГО" (код ЄДРПОУ:
40277858) від 18 серпня 2025 № UA-2025-08-14-012824-a.a1 (надалі - Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.
Рішенням Комісії від 20.08.2025 № 12827-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник на вебпортал Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
1. Скаржник не погоджується з вимогами додатку 1 та додатку 2 Документації щодо надання копії чинного свідоцтва про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів.
Скаржник повідомляє, що відповідно до наказу Міністерства внутрішніх справ України від 04.08.2018 № 656 "Про затвердження деяких нормативно-правових актів з питань дорожнього перевезення небезпечних вантажів" та ПОРЯДКУ видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів - свідоцтва видаються на всі транспортні засоби типу EX/II, EX/III, FL, AT, та MEMU категорій N та О.
Згідно "Порядку видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів" затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України 04 серпня 2018 року № 656 зі змінами:
- змішувально-зарядна машина (транспортний засіб MEMU) - машина або транспортний засіб з установленим на ній (ньому) обладнанням для виготовлення вибухових речовин з небезпечних вантажів, що не є вибуховими, та їх заряджання;
- транспортний засіб АТ - транспортний засіб, крім транспортних засобів EX/III, FL або MEMU, призначений для перевезення небезпечних вантажів у контейнерах-цистернах чи переносних цистернах або багатоелементних газових контейнерах індивідуальною місткістю понад 3 м-3 , а також у вбудованих цистернах чи знімних цистернах місткістю понад 1 м-3 , та транспортний засіб-батарея місткістю понад 1 м-3 , крім транспортних засобів-батарей типу FL - транспортний засіб EX/II або EX/III - транспортний засіб, призначений для перевезення вибухових речовин та виробів (клас 1);
- транспортний засіб FL - транспортний засіб, призначений для перевезення рідин з температурою спалаху не вище 60 °C (за винятком дизельного палива, газойлю та палива пічного легкого - № ООН 1202, що відповідає вимогам ДСТУ 7688:2015 "Паливо дизельне Євро. Технічні умови" або ДСТУ EN 590:2022 (EN 590:2022, IDT) "Автомобільні палива.
Дизель. Вимоги та методи випробувань" та має температуру спалаху, зазначену в цих стандартах" у контейнерах-цистернах чи переносних цистернах або багатоелементних газових контейнерах індивідуальною місткістю понад 3 м-3, у вбудованих чи знімних цистернах місткістю понад 1 м-3.
Скаржник зазначає, що предмет закупівлі не відноситься до вибухонебезпечних або легкозаймистих вантажів, а отже, не потребує спеціального транспорту типів EX/II, EX/III, FL, AT, та MEMU. Небезпечні відходи, які є предметом закупівлі, можуть перевозитись вантажними автомобілями, з дотриманням вимог законодавства щодо упаковки цих відходів, навчання працівників які здійснюють завантаження та розвантаження небезпечних відходів та на основі отриманої ліцензії Укртрансбезпеки з дозволеним видом робіт "внутрішні перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями".
Скаржник повідомляє, що додатково до Головного Сервісного центру Міністерства Внутрішніх справ України (далі-ГСЦ МВС України) для надання роз’яснень щодо необхідності отримання свідоцтва про допущення на транспорті засоби, якими користується Скаржник виходячи з переліку небезпечних відходів на які Скаржнику видано ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами.
У відповіді на звернення ГСЦ МВС України зазначає наступне:
"… Враховуючи вищезазначене, отримання свідоцтв про допущення транспортних засобі до перевезення визначених небезпечних вантажів на транспортні засоби для перевезення небезпечних вантажів, крім транспортних засобів EX/II, EX/III, FL, AT, та MEMU не вимагається".
Скаржник надав на розгляд Комісії наступні документи, зокрема:
Лист Головного сервісного центру МВС України ГСЦ МВС № 31/1243913006-2024 від 09.05.2024, у якому зазначено, зокрема, що "відповідно до розділу 9.1.2 глави 9.1 додатка В до ДОПНВ для транспортних засобів, за винятком транспортних засобів ЕХ/II, EX/III, FL i AT та МЕМИ, не потрібні спеціальні свідоцтва про допущення, крім свідоцтв, які вимагаються згідно із загальними правилами безпеки зазвичай застосовуваними до транспортних засобів у країні походження";
Витяг ДЕРЖАВНОЇ СЛУЖБИ УКРАЇНИ З БЕЗПЕКИ НА ТРАНСПОРТІ (УКРТРАНСБЕЗПЕКА) № 9 від 10.01.2020 Про видачу ліцензії ТОВАРИСТВУ З
ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "А-ЕНЕРГО":
Вид господарської діяльності: перевезення пасажирів, небезпечних вантажів та небезпечних відходів автомобільним транспортом, міжнародних перевезень пасажирів та вантажів автомобільним транспортом.
ПРОТОКОЛ перевірки технічного стану транспортного засобу від 24.02.2024 № 00116-00461-25 щодо автомобіля "Категорія, марка, модель N 3, MAN 14.232 ДОГОВІР ОРЕНДИ ТРАНСПОРТНОГО ЗАСОБУ, згідно з яким: "1. Орендодавець передає, а Орендар приймає у тимчасове платне користування транспортний засіб марки MAN, комерційний опис 14.232, ідентифікаційний номер транспортного засобу WMAM042425Y008552, oсобливі відмітки: СПЕЦІАЛІЗОВАНИЙ ВАНТАЖНИЙ ФУРГОН, рік випуску 1994; колір ЧЕРВОНИЙ; зареєстрований 22.02.2025 року ТСЦ 2341, дата першої реєстрації в Україні 21.05.2002 року, реєстраційний номер АР7462CH.
2. Транспортний засіб є власністю Орендодавця зареєстрований за ним, відповідно до Свідоцтва про реєстрацію транспортного засобу СТІ № 163822, виданого 22.02.2025 року ТСЦ 2341".
Замовник зазначає, що предметом закупівлі є послуги з поводження з клінічними та подібними їм відходами. Згідно з чинним законодавством України (зокрема, згідно з наказом Міністерства охорони здоров’я України від 08.06.2015 № 325), медичні відходи поділяються на різні категорії небезпеки. Категорія "В" (патологоанатомічні відходи) та категорія "С" (радіоактивні відходи), що утворюються в нашому закладі, відносяться до небезпечних відходів.
Замовник повідомляє, що перевезення небезпечних відходів регулюється Європейською угодою про міжнародне дорожнє перевезення небезпечних вантажів (ДОПНВ/ADR), яка є обов'язковою для виконання в Україні. Відповідно до цієї Угоди, небезпечні відходи, що утворюються в лікувально-профілактичних закладах, відносяться до класу 6.2 (інфекційні речовини).
Транспортні засоби, що використовуються для перевезення небезпечних вантажів, повинні мати свідоцтво про допущення до перевезення небезпечних вантажів, що видається уповноваженим органом (Головним сервісним центром МВС України) на підставі проходження технічного огляду та відповідності вимогам ДОПНВ.
На думку Замовника, вимога про наявність свідоцтва є обґрунтованою та необхідною для забезпечення безпечного перевезення медичних відходів та уникнення ризиків для громадського здоров'я та навколишнього середовища. Вона не є дискримінаційною, оскільки стосується всіх потенційних учасників закупівлі, які мають намір перевозити небезпечні відходи.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Згідно з пунктом 1 розділу ІІІ Документації тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення замовником), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 цих особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації, які повинні містити:
- документи, що підтверджують відповідність необхідним технічним, якісним та кількісним характеристикам предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі, викладених у Додатку 1 до тендерної документації "Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмету закупівлі";
- інформацію та документи, що підтверджують відповідність учасника кваліфікаційному (им) критерію(ям), визначеним у статті 16 Закону, встановленими Додатком 2 до тендерної документації;
- документи та/або інформацію на підтвердження відповідності Учасника та пропозиції Учасника умовам тендерної документації згідно додатку 2 до тендерної документації;
- документи, що підтверджують повноваження службової (посадової) особи Учасника процедури закупівлі щодо підпису документів тендерної пропозиції згідно Додатку 2 до тендерної документації;
- інші документи, що вимагаються цією тендерною документацією та її додатками.
Згідно з пунктом 6 розділу ІІІ Документації, зокрема, "учасники процедури закупівлі повинні надати в складі тендерної пропозиції документи, які підтверджують відповідність тендерної пропозиції Учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, установленим даною тендерною документацією.
Замовником зазначаються вимоги до предмета закупівлі згідно з пунктом третім частиною другою статті 22 Закону.
Інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, в тому числі технічна специфікація (опис предмета закупівлі) та документи, які повинен надати Учасник для підтвердження відповідності зазначеним характеристикам, запропонованого предмету закупівлі, визначені у Додатку 1 до тендерної документації".
Додаток 1 Документації містить ІНФОРМАЦІЮ ПРО НЕОБХІДНІ ТЕХНІЧНІ, ЯКІСНІ ТА КІЛЬКІСНІ ХАРАКТЕРИСТИКИ ПРЕДМЕТА ЗАКУПІВЛІ - Послуги зі збирання, перевезення, видалення (управління) клінічних та подібних їм відходів за кодом ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524000-6 - Послуги у сфері поводження з медичними відходами).
Відповідно до пункту 8.5. додатку 1 Документації учасникам Процедури закупівлі потрібно надати "копію чинного свідоцтва про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів".
Аналогічну вимогу містить додаток 2 Документації.
Відповідно до статті 19 Закону України "Про перевезення небезпечних вантажів" зазначено, зокрема, транспортні засоби, якими перевозяться небезпечні вантажі, повинні відповідати вимогам безпеки, охорони праці та екології, а також у встановлених законодавством випадках мати відповідне маркування і свідоцтво про допущення до перевезення небезпечних вантажів. У разі дорожнього перевезення небезпечних вантажів відповідність зазначеним вимогам транспортних засобів, обладнання, підготовки водіїв перевіряється територіальними органами Міністерства внутрішніх справ України з видачею відповідних свідоцтв про допуск до перевезення.
Відповідно до статті 20 Закону України "Про перевезення небезпечних вантажів" перевезення небезпечних вантажів допускається за наявності відповідно оформлених перевізних документів, перелік і порядок подання яких визначається нормативноправовими актами, що регулюють діяльність транспорту.
Наказом Міністерства внутрішніх справ України 04 серпня 2018 року № 656 затверджено:
1) Правила дорожнього перевезення небезпечних вантажів;
2) Порядок видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів;
3) Порядок погодження та оформлення маршруту руху транспортного засобу під час дорожнього перевезення небезпечних вантажів.
Відповідно до пункту 1 Правил "ці Правила визначають порядок та основні вимоги до забезпечення безпеки дорожнього перевезення небезпечних вантажів на всій території України".
Відповідно до пункту 1 Порядку видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів":
Цей Порядок визначає основні вимоги до механізму і процедури оформлення та видачі свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів на всій території України.
У цьому Порядку терміни вживаються в таких значеннях:
транспортний засіб АТ - транспортний засіб, крім транспортних засобів EX/III, FL або MEMU, призначений для перевезення небезпечних вантажів у контейнерах-цистернах чи переносних цистернах або багатоелементних газових контейнерах індивідуальною місткістю понад 3 м3 , а також у вбудованих цистернах чи знімних цистернах місткістю понад 1 м3 , та транспортний засіб-батарея місткістю понад 1 м3, крім транспортних засобів-батарей типу FL;
транспортний засіб EX/II або EX/III - транспортний засіб, призначений для перевезення вибухових речовин та виробів (клас 1);
транспортний засіб FL - транспортний засіб, призначений для перевезення рідин з температурою спалаху не вище 60 °C (за винятком дизельного палива, газойлю та палива пічного легкого - № ООН 1202, що відповідає вимогам ДСТУ 7688:2015 "Паливо дизельне Євро. Технічні умови" або ДСТУ EN 590:2022 (EN 590:2022, IDT) "Автомобільні палива.
Дизель. Вимоги та методи випробувань" та має температуру спалаху, зазначену в цих стандартах" у контейнерах-цистернах чи переносних цистернах або багатоелементних газових контейнерах індивідуальною місткістю понад 3 м3, у вбудованих чи знімних цистернах місткістю понад 1 м3…..
Згідно з розділом ІІ вказаного Порядку, зокрема:
"свідоцтво видається (продовжується) на всі транспортні засоби EX/II, EX/III, FL, AT, MEMU категорій N та O, (крім транспортних засобів Збройних Сил України), які успішно пройшли обов’язковий технічний контроль, придатні до перевезення небезпечних вантажів та відповідають вимогам частини 9 ДОПНВ, які застосовуються до відповідного типу транспортних засобів з урахуванням перехідних положень, визначених у главі 1.6 та підрозділі 9.2.1.1 ДОПНВ.
Свідоцтво видається або продовжується регіональним сервісним центром Головного сервісного центру МВС або територіальним сервісним центром регіонального сервісного центру Головного сервісного центру МВС (далі - СЦ) за результатами перевірки відповідності конструкції, маркування та спеціального обладнання транспортного засобу вимогам ДОПНВ (далі — перевірка відповідності вимогам ДОПНВ) та в разі дотримання вимог цього Порядку.
2. Цей Порядок розроблено з урахуванням вимог:
Директиви 2008/68/ЄС Європейського Парламенту та Ради від 24 вересня 2008 року про внутрішні перевезення небезпечних вантажів;
додатків А, B до Угоди про міжнародне дорожнє перевезення небезпечних вантажів від 30 вересня 1957 року (далі - ДОПНВ).
Відповідно до розділу 9.1.2 глави 9.1 додатка В до ДОПНВ, зокрема, "Допущення до перевезення транспортних засобів EX/II, EX/III, FL і AT і MEMU ПРИМІТКА: Для транспортних засобів, за винятком транспортних засобів EX/II, EX/III, FL і AT і MEMU, не потрібно спеціальних свідоцтв про допущення, крім свідоцтв, які потрібні згідно із загальними правилами безпеки, зазвичай застосовуваними до транспортних засобів у країні походження".
Слід зазначити, що в Документації відсутня інформація про небезпечні вантажі, перевезення яких здійснюється транспортними засобами типів EX/II, EX/III, FL і AT і MEMU.
Враховуючи викладене, вищезазначена вимога Документації в частині надання свідоцтва про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів не узгоджується з вимогами технічної специфікації.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати копію чинного свідоцтва про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
2. Скаржник вважає дискримінаційною вимоги Документації щодо надання копії свідоцтва Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України про основні вимоги законодавства України в галузі охорони атмосферного повітря, у тому числі щодо експлуатації установок очистки газу (ГОУ) та виконання вимірювань".
Скаржник повідомляє, що Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності." Відповідно до Ліцензійних умов відсутні вимоги щодо наявності в Ліцензіатів копії вищезазначеного свідоцтва.
Скаржник надав на розгляд Комісії наказ МІНІСТЕРСТВО ЗАХИСТУ ДОВКІЛЛЯ ТА ПРИРОДНИХ РЕСУРСІВ УКРАЇНИ від 29.03.2024 №329 "Про видачу ліцензії ТОВ "А-ЕНЕРГО" та Додаток до наказу Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України "Про видачу ліцензії ТОВ "А-ЕНЕРГО" з інформацією про суб'єкта господарювання, щодо якого прийнято рішення про видачу ліцензії на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами з вказанням переліку небезпечних відходів із зазначенням кодів та перелік операцій відповідно до додатку 1, 2 ЗУ "Про управління відходами".
Замовник повідомляє, що вимога стосується не транспортування, а процесу знешкодження (утилізації) небезпечних відходів. Згідно з технологічними вимогами, утилізація медичних відходів, як правило, здійснюється шляхом високотемпературного спалювання (інсинерації). Цей процес супроводжується викидами в атмосферу, тому він підлягає жорсткому екологічному контролю.
Замовник зазначає, що вимога про наявність свідоцтва про відповідність законодавству в галузі охорони атмосферного повітря є обов'язковою для підприємств, які експлуатують установки очистки газу (ГОУ), що є невід'ємною частиною інсинераторів.
Наявність такого свідоцтва підтверджує, що потенційний виконавець послуг:
• має відповідну кваліфікацію та знання щодо експлуатації установок очистки газу;
• дотримується нормативів гранично допустимих викидів;
• здійснює належний контроль за станом навколишнього середовища.
Ця вимога не суперечить Ліцензійним умовам, а навпаки, є додатковою гарантією того, що послуги будуть надані відповідно до екологічних стандартів та не завдадуть шкоди довкіллю та здоров'ю громадян.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Згідно з пунктом 8.3 додатку 1 Документації на підтвердження відповідності тендерної пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до предмета закупівлі, встановленим Замовником, Учасник повинен у складі своєї пропозиції надати наступні документи: копію свідоцтва Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України про основні вимоги законодавства України в галузі охорони атмосферного повітря, у тому числі щодо експлуатації установок очистки газу (ГОУ) та виконання вимірювань.
Аналогічна вимога міститься у додатку 2 Документації.
Статтею 17 Закону України "Про управління відходами" передбачено, зокрема:
"Суб’єкти господарювання у сфері управління відходами зобов’язані:
9) мати дозвіл на здійснення операцій з оброблення відходів;
10) мати ліцензію на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами та/або письмову згоду (повідомлення) на транскордонне перевезення небезпечних відходів чи висновок на транскордонне перевезення відходів відповідно до закону".
Постановою Кабінету Міністрів України від 5 грудня 2023 р. № 1278 затверджені ЛІЦЕНЗІЙНІ УМОВИ провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами:
"1. Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності.
Ці Ліцензійні умови не поширюються на ліцензування господарської діяльності з перевезення небезпечних відходів.
2. Дія цих Ліцензійних умов поширюється на всіх суб’єктів господарювання незалежно від їх організаційно-правової форми та форми власності, які в повному обсязі або частково провадять чи мають намір провадити господарську діяльність з управління небезпечними відходами".
Слід зазначити, що предметом закупівлі є послуги зі збирання, перевезення, видалення (управління) клінічних та подібних їм відходів за кодом ДК 021:2015 905200008 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524000-6 - Послуги у сфері поводження з медичними відходами).
Ліцензійними умовами не передбачено отримання копії свідоцтва Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України про основні вимоги законодавства України в галузі охорони атмосферного повітря, у тому числі щодо експлуатації установок очистки газу (ГОУ) та виконання вимірювань.
Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.
За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які зможуть надати копії свідоцтва Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України про основні вимоги законодавства України в галузі охорони атмосферного повітря, у тому числі щодо експлуатації установок очистки газу (ГОУ) та виконання вимірювань, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника.
Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.
Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.
Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.
Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.
Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.
Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.
Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.
Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати
КОМУНАЛЬНЕ
НЕКОМЕРЦІЙНЕ
ПІДПРИЄМСТВО
"ХЕРСОНСЬКИЙ РЕГІОНАЛЬНИЙ ОНКОЛОГІЧНИЙ ЦЕНТР" ХЕРСОНСЬКОЇ
ОБЛАСНОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ: 02009896) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Послуги зі збирання, перевезення, видалення (управління) клінічних та подібних їм відходів за кодом ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524000-6 - Послуги у сфері поводження з медичними відходами)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-08-14-012824-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Інна РОМАНЕНКО Сергій БУРЗАК
Скарга
Скарга на дискримінаційні вимоги тендерної документації
Уважно ознайомившись з умовами Тендерної документації (далі- Документація) Товариство з обмеженою відповідальністю «А-ЕНЕРГО» (далі – Скаржник), як потенційний учасник відповідної процедури закупівлі, вважає, що документація містить дискримінаційні вимоги до учасників процедури закупівлі, що грубо порушує процедуру закупівлі згідно норм чинного законодавства України · Технічна специфікація предмета закупівлі
Вимога: Змінити тендерну документацію. ПРОСИМО: 1. Прийняти до розгляду дану скаргу та задовільнити її. 2. Прийняти рішення щодо наявності порушень законодавства з питань здійснення публічних закупівель, в діях КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ХЕРСОНСЬКИЙ РЕГІОНАЛЬНИЙ ОНКОЛОГІЧНИЙ ЦЕНТР" ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ. 3. Зобов’язати КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ХЕРСОНСЬКИЙ РЕГІОНАЛЬНИЙ ОНКОЛОГІЧНИЙ ЦЕНТР" ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ внести зміни до умов тендерної документації.
СКАРГА
На умови тендерної документації
14.08.2025 року КОМУНАЛЬНЕ НЕКОМЕРЦІЙНЕ ПІДПРИЄМСТВО "ХЕРСОНСЬКИЙ РЕГІОНАЛЬНИЙ ОНКОЛОГІЧНИЙ ЦЕНТР" ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ (далі – Замовник) було опубліковано оголошення про проведення процедури відкритих торгів з особливостями за предметом: Послуги зі збирання, перевезення, видалення (управління) клінічних та подібних їм відходів за кодом ДК 021:2015 90520000-8 Послуги у сфері поводження з радіоактивними, токсичними, медичними та небезпечними відходами (90524000-6 - Послуги у сфері поводження з медичними відходами) з очікуваною вартістю 85 590,00 грн. з ПДВ (далі – Процедура закупівлі).
Уважно ознайомившись з умовами Тендерної документації (далі- Документація) Товариство з обмеженою відповідальністю «А-ЕНЕРГО» (далі – Скаржник), як потенційний учасник відповідної процедури закупівлі, вважає, що документація містить дискримінаційні вимоги до учасників процедури закупівлі, що грубо порушує процедуру закупівлі згідно норм чинного законодавства України, саме:
-Закону України «Про публічні закупівлі» № 922-VIII (далі –Закон);
- Постанови №1178 від 12 жовтня 2022 року «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі – Особливості).
Порушення процедури закупівлі, дії Замовника, фактичні обставини, що це підтверджують.
1. У Додатку 1 пункт 8.5 Замовник вимагає:
«8.5. Копію чинного свідоцтва про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів.»
Аналогічна вимога міститься у абзаці 6 пункту 1 розділу І. Інформація та документи на підтвердження відповідності Учасника та пропозиції умовам тендерної документації Додатку 2 .
Скаржник не погоджується з встановленням даної вимоги надання свідоцтва про допущення виходячи з наступного:
Відповідно до наказу Міністерства внутрішніх справ України від 04.08.2018р. №656 «Про затвердження деяких нормативно-правових актів з питань дорожнього перевезення небезпечних вантажів», який набрав чинності з 05.10.2018р. та ПОРЯДКУ видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів - свідоцтва видаються на всі транспортні засоби типу EX/II, EX/III, FL, AT, та MEMU категорій N та О.
Згідно «Порядку видачі та оформлення свідоцтв про допущення транспортних засобів до перевезення визначених небезпечних вантажів» затвердженого Наказом Міністерства внутрішніх справ України 04 серпня 2018 року № 656 зі змінами:
- змішувально-зарядна машина (транспортний засіб MEMU) - машина або транспортний засіб з установленим на ній (ньому) обладнанням для виготовлення вибухових речовин з небезпечних вантажів, що не є вибуховими, та їх заряджання;
- транспортний засіб АТ - транспортний засіб, крім транспортних засобів EX/III, FL або MEMU, призначений для перевезення небезпечних вантажів у контейнерах-цистернах чи переносних цистернах або багатоелементних газових контейнерах індивідуальною місткістю понад 3 м-3 , а також у вбудованих цистернах чи знімних цистернах місткістю понад 1 м-3 , та транспортний засіб-батарея місткістю понад 1 м-3 , крім транспортних засобів-батарей типу FL
- транспортний засіб EX/II або EX/III - транспортний засіб, призначений для перевезення вибухових речовин та виробів (клас 1);
- транспортний засіб FL - транспортний засіб, призначений для перевезення рідин з температурою спалаху не вище 60 °C (за винятком дизельного палива, газойлю та палива пічного легкого - № ООН 1202, що відповідає вимогам ДСТУ 7688:2015 «Паливо дизельне Євро. Технічні умови» або ДСТУ EN 590:2022 (EN 590:2022, IDT) «Автомобільні палива. Дизель. Вимоги та методи випробувань» та має температуру спалаху, зазначену в цих стандартах» у контейнерах-цистернах чи переносних цистернах або багатоелементних газових контейнерах індивідуальною місткістю понад 3 м-3 , у вбудованих чи знімних цистернах місткістю понад 1 м-3.
Виходячи з вище зазначеного, небезпечні відходи які є предметом закупівлі, НЕ ВІДНОСЯТЬСЯ до вибухонебезпечних або легкозаймистих вантажів, а отже, не потребують спеціального транспорту типів EX/II, EX/III, FL, AT, та MEMU. Небезпечні відходи, які є предметом закупівлі, можуть перевозитись вантажними автомобілями, з дотриманням вимог законодавства щодо упаковки цих відходів, навчання працівників які здійснюють завантаження та розвантаження небезпечних відходів та на основі отриманої ліцензії УКРТРАНСБЕЗПЕКИ з дозволеним видом робіт «внутрішні перевезення небезпечних вантажів та небезпечних відходів вантажними автомобілями».
Додатково Скаржник звернувся з зверненням до Головного Сервісного центру Міністерства Внутрішніх справ України (далі- ГСЦ МВС України) для надання роз’яснень щодо необхідності отримання свідоцтва про допущення на транспорті засоби якими користується Скаржник виходячи з переліку небезпечних відходів на які Скаржнику видано ліцензію на право провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами.
У відповіді на звернення ГСЦ МВС України зазначає наступне:
«… Враховуючи вищезазначене, отримання свідоцтв про допущення транспортних засобі до перевезення визначених небезпечних вантажів на транспортні засоби для перевезення небезпечних вантажів, крім транспортних засобів EX/II, EX/III, FL, AT, та MEMU не вимагається.»
Враховуючи вищенаведене, Замовник встановлюючи дану вимогу в умовах Документації обмежує участь Скаржника у публічній закупівлі. Дана вимога, щодо надання свідоцтва про допущення на транспортний засіб, що буде здійснювати перевезення небезпечних відходів, є дискримінаційною по відношенню до Скаржника та до інших учасників закупівлі, що грубо порушує принципи здійснення публічних закупівель.
Як доказ Скаржник надає на розгляд Комісії:
1. Відповідь на звернення Скаржника ГСЦ МВС України №39/12439-13006-2024 від 09.05.2024 року.
2. Договір оренди транспортного засобу Скаржника.
3. Технічні паспорти орендованих транспортних засобів Скаржника.
4. Протоколи перевірки технічного стану орендованих транспортних засобів Скаржника.
5. Витяг Державної служби з безпеки на транспорті (УКРТРАНСБЕЗПЕКА) від 17.01.2020 року (Наказ про видачу ліцензії №9 від 10.01.2020 року).
Замовник не довів та документально не підтвердив становлення даної вимоги в умовах Тендерної документації.
2. Відповідно до пункту 8.3. Додатку 1 до тендерної документації, Замовник вимагає :
«8.3. Копію свідоцтва Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України про основні вимоги законодавства України в галузі охорони атмосферного повітря, у тому числі щодо експлуатації установок очистки газу (ГОУ) та виконання вимірювань;»
Аналогічна вимога міститься у абзаці 4 пункту 1 розділу І. Інформація та документи на підтвердження відповідності Учасника та пропозиції умовам тендерної документації Додатку 2 .
Відповідно до пункту 1 Постанови Кабінету Міністрів України №1278 від 05.12.2023 року «Про затвердження ліцензійних умов провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами» (далі – Ліцензійні умови) визначено, що «Ці Ліцензійні умови встановлюють вичерпний перелік документів, які додаються до заяви про отримання ліцензії на провадження господарської діяльності з управління небезпечними відходами (далі - ліцензія), а також визначають вичерпний перелік організаційних, кадрових, технологічних вимог, обов’язкових до виконання під час провадження такої діяльності.»
Відповідно до Ліцензійних умов ВІДСУТНІ вимоги щодо наявності в Ліцензіатів «8.3. Копію свідоцтва Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України про основні вимоги законодавства України в галузі охорони атмосферного повітря, у тому числі щодо експлуатації установок очистки газу (ГОУ) та виконання вимірювань;»
Вставлення цих вимог є дискримінаційним по відношенню до Скаржника та такими що обмежують участь Скаржника в процедурі закупівлі.
Встановлюючи вимоги щодо надання ««8.3. Копію свідоцтва Міністерства захисту довкілля та природних ресурсів України про основні вимоги законодавства України в галузі охорони атмосферного повітря, у тому числі щодо експлуатації установок очистки газу (ГОУ) та виконання вимірювань;» є дискримінаційним по відношенню до скаржника та таким що не відповідає вимогам чинного законодавства у сфері управління небезпечними відходами та ліцензування видів господарської діяльності.
На підтвердження Скаржник надає комісії Наказ Міндовкілля №329 від 29.03.2024 року «Про видачу ліцензії ТОВ «А-ЕНЕРГО» на здійснення господарської діяльності з управління небезпечними відходами та додаток до нього.
Замовник не довів та документально не підтвердив необхідність встановлення вищевказаних вимог тендерної документації.
Згідно статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами:
1) добросовісна конкуренція серед учасників;
2) максимальна економія, ефективність та пропорційність;
3) відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель;
4) недискримінація учасників та рівне ставлення до них;
5) об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі;
6) запобігання корупційним діям і зловживанням.
Суб'єкт оскарження дійшов висновку, що у даній процедурі закупівлі Замовник порушує основні принципи здійснення процедури закупівель, зокрема принцип добросовісної конкуренції серед учасників, принцип відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, не дотримується вимог чинного законодавства України,
В силу вимог ст.5 Закону публічні закупівлі здійснюються за такими принципами, як відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель; недискримінація учасників та рівне ставлення до них.
Враховуючи інформацію викладену цій Скарзі, виниклі порушення Замовником вимог Закону та Особливостей, можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до умов тендерної документації визначені в мотивувальній частині Скарги.
З огляду на вищевказане, керуючись вимогами Закону, з метою захисту своїх прав та охоронюваних законом інтересів з приводу рішення, що суперечить законодавству у сфері публічних закупівель і внаслідок якого порушено права та законні інтереси Скаржника,