Капітальний ремонт приміщень 2, 3 та 4-го поверхів адміністративної будівлі Аварійно-рятувального загону спеціального призначення ГУ ДСНС України у Київській області за...

Вимога: Скасувати інші рішення. ПРОШУ: 1. Прийняти дану скаргу до розгляду по суті. 2. Визнати протиправним та скасувати рішення замовника про відміну відкритих торгів, прийняте з посиланням на п.2 ст. 50 Особливостей №1178 як на підставу для відміни, як помилкове застосування норми. 3. Зобов’язати Замовника усунути порушення прав Скаржника шляхом скасування рішення про відміну і продовження процедури на стадії кваліфікації учасників, забезпечивши підготовку фінального договору, який відповідає Тендерній документації та пропозиції переможця відповідно до п.18 Особливостей і ст.41 Закону.

Замовником прийнято протокольне рішення Уповноваженою особою про відміну процедури закупівлі, яке не відповідає ні умовам Тендерної документації, ні законодавству з публічних закупівель (№15/09/КР від 15 вересня 2025р. ):

Порядок денний

Під час розгляду питання встановлено:

Розгляд питання щодо відміни закупівлі відповідно до ДК 021:2015 «45450000-6 Інші завершальні будівельні роботи».

Відмінити відкриті торги за предметом "Капітальний ремонт приміщень 2, 3 та 4-го поверхів адміністративної будівлі Аварійно-рятувального загону спеціального призначення ГУ ДСНС України у Київській області за адресою: м. Біла Церква, вул. Максима Глазкова, 3 (коригування) (ДК 021:2015 45450000-6 Інші завершальні роботи)", оголошення про проведення оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UAН UA-2025-08-13-005572-a (далі – Закупівля) відповідно до пункту 6.1 Тендерної документації (підпункт 2 пункту 50 Особливостей), а саме неможливість усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень, зокрема:

Правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави, територіальних громад та об’єднаних територіальних громад визначається Законом України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон).

Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 затверджено Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (далі – Особливості).

Особливості встановлюють порядок та умови здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», із забезпеченням захищеності таких замовників від воєнних загроз на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування (пункт 1 Особливостей).

Відповідно до пункту 31 частини першої статті 1 Закону тендерна документація – документація щодо умов проведення тендеру, що розробляється та затверджується замовником і оприлюднюється для вільного доступу в електронній системі закупівель.

Частиною другою статті 22 Закону визначено, що в тендерній документації зазначається проект договору про закупівлю з обов’язковим зазначенням порядку змін до договору.

Відповідно до пункту 18 Особливостей, умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця процедури закупівлі, у тому числі за результатами електронного аукціону, крім випадків, встановлених цим пунктом.

Пункт 19 Особливостей передбачає, що істотні умови договору про закупівлю, укладеного відповідно до пунктів 10 і 13 (крім підпунктів 13 та 15 пункту 13 цих особливостей, крім договору про закупівлю, зазначеного в абзацах другому, третьому частини п’ятої статті 41 Закону) цих Особливостей, не можуть змінюватися після його підписання до виконання зобов’язань сторонами в повному обсязі, крім випадків, визначених цими пунктами Особливостей.

Пунктом 6.7 тендерної документації у зазначеній закупівлі встановлено, що розмір забезпечення виконання договору про закупівлю складає 1% від вартості договору.

Натомість пункт 4.1 Проекту договору закупівлі передбачає розмір забезпечення виконання договору про закупівлю "не більше 5%", що суперечить умовам тендерної документації та є порушенням частини 4 статті 41 Закону.

Пункт 16 частини 2 статті 22 Закону зобов’язує замовника вказувати у тендерній документації: розмір, вид, строк та умови надання забезпечення виконання договору.

Відповідно до ст. 41 Закону та Цивільного кодексу до істотних умов належать: предмет договору (що саме постачається/виконується/надається), ціна договору (з урахуванням усіх податків, зборів, транспортних витрат тощо), строк (термін) виконання, права та обов’язки сторін, порядок зміни і розірвання, забезпечення виконання (якщо передбачено).

Якщо замовник встановлює вимогу про забезпечення виконання договору- відповідна умова має бути відображена у проекті договору, адже це істотна умова правовідносин між замовником та постачальником. Невідповідність проекту договору умовам тендерної документації є порушенням частини 4 статті 41 Закону.

Таким чином, оскільки виявлені порушення неможливо усунути на стадії процедури закупівлі "кваліфікація переможця" шляхом внесення змін до тендерної документації, підстави для відміни відкритих торгів відповідно до підпункту 2 пункту 50 Особливостей.

ВИРІШИЛА:

1. Відмінити відкриті торги відповідно до підпункту 2 пункту 50 Особливостей.

2. На виконання вимог Постанови оприлюднити протокол про відміну відкритих торгів.

ТОВ «ТЕП КЕПІТАЛ», як Учасник даної процедури закупівлі категорично не погоджується з рішенням Замовника та вважає його незаконним, таким, що порушує наші законні права та інтереси, а також принципи здійснення публічних закупівель та недискримінації учасників, свідчить про упереджене ставлення та необ’єктивність в його діях.

Підставою подання даної скарги є порушення Замовником норм законодавства у сфері публічних закупівель під час проведення процедури закупівлі.

Керуючись пунктом 59 постанови Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 р. № 1178 «Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (далі – Особливості), зазначаємо, що скарги, що стосується прийнятого замовником рішення щодо відміни відкритих торгів відповідно до пункту 50 цих особливостей, подається протягом 10 днів з дати оприлюднення замовником рішення про відміну відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом).

ТОВ «ТЕП КЕПІТАЛ» реалізує своє право на подання скарги у встановлені законом строки. Свою позицію обґрунтовуємо наступним.

Вважаємо, що Замовником торгів порушено основні принципи здійснення закупівель, що встановлені статтею 5 Закону, зокрема такі як «добросовісна конкуренція серед учасників»; «відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель»; «об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі/спрощеної закупівлі», а тому порушено право Скаржника, який претендує на перемогу в даній процедурі закупівель.

Заперечення на відміну

Відповідно до пункту 50 «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування» (надалі Особливості), замовник відміняє відкриті торги у разі:

1) відсутності подальшої потреби в закупівлі товарів, робіт чи послуг;

2) неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель, з описом таких порушень;

3) скорочення обсягу видатків на здійснення закупівлі товарів, робіт чи послуг;

4) коли здійснення закупівлі стало неможливим внаслідок дії обставин непереборної сили.

Як вбачається з протоколу підставою для відміни тендеру стало:

- неможливості усунення порушень, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель.

Проте підстави для відміни торгів зазначені в рішенні про відміну ( виявлені порушення неможливо усунути на стадії процедури закупівлі «кваліфікація переможця» шляхом внесення змін до тендерної документації, а саме: Пунктом 6.7 тендерної документації у зазначеній закупівлі встановлено, що розмір забезпечення виконання договору про закупівлю складає 1% від вартості договору. Натомість пункт 4.1 Проекту договору закупівлі передбачає розмір забезпечення виконання договору про закупівлю “не більше 5%”, що суперечить умовам тендерної документації) не є порушенням законодавства у сфері публічних закупівель.

Вважаємо, що підстава відміни торгів, зазначена Замовником в протоколі, не відповідає ні обставинам закупівлі, ні умовам законодавства про публічні закупівлі.

Протокол відміни торгів не містить підстав, які підтверджують правомірність відміни Процедури закупівлі та те, що причини відміни є такими, що виникли через виявлені порушення вимог законодавства у сфері публічних закупівель не внаслідок дій чи бездіяльності Замовника.

Замовник обґрунтовує відміну відкритих торгів посиланням на п.18 Особливостей (Постанова КМУ №1178), нібито через невідповідність проекту договору вимогам. Але п.18 говорить лише про те, що умови договору під час підписання не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції переможця. Тобто цей пункт регулює етап укладення договору з переможцем, а не зміст проекту договору в Тендерній документації чи можливість відміняти торги через виявлену розбіжність між розділами самої Тендерної документації. Замовник фактично підмінив поняття. Він послався на п. 18 Особливостей, який стосується узгодження договору з пропозицією переможця, але застосував його до невідповідності між власними документами, а це некоректно.

Розбіжність у проекті договору (до 5%) з умовою Тендерної документації (1%) не впливає на пропозиції учасників- усі вони готувалися відповідно до Тендерної документації. Після визначення переможця замовник мав би укласти договір саме на умовах Тендерної документації і пропозиції переможця, тобто з 1%. Таким чином, 5% у проекті договору це лише технічна описка замовника, яку треба привести у відповідність на етапі укладення договору. Відповідно до ст. 27 Закону розмір забезпечення виконання договору не може перевищувати 5% вартості договору, а замовник має право вимагати таке забезпечення від переможця. Тендерна документація конкретизувала розмір - 1%, що входить до ліміту 5%. Формулювання «не більше 5%» у проекті договору це межа, але остаточний договір згідно з п. 18 Особливостей повинен відповідати пропозиції переможця, поданій на умовах Тендерної документації, отже підлягає уточненню до 1%. Таким чином, наведена замовником суперечність не є невиправною і не може бути підставою для відміни закупівлі за пп. 2 п. 50 Особливостей.

Посилання замовника на п.19 Особливостей як на заборону змінювати істотні умови є юридично некоректним та нерелевантним. Відповідно до п.19 Особливостей, заборона та винятки щодо зміни істотних умов поширюються виключно на договори, укладені відповідно до п.10 і п.13 Особливостей, і після їх підписання. Зазначена закупівля проводиться як відкриті торги, де застосовуються положення Закону, зокрема ч.5 ст.41 (щодо змін після підписання), а на етапі укладення договору -п.18 Особливостей про відповідність умов договору змісту тендерної пропозиції переможця. Відтак п.19 Особливостей не може бути правовою підставою для відміни торгів або для висновку про неможливість приведення тексту договору у відповідність до пропозиції переможця.

Замовник неправомірно послався на «неможливість усунення порушень» (пп. 2 п. 50 Особливостей), адже жодної зміни до Тендерної документації вносити не потрібно. Достатньо було лише застосувати умови Тендерної документації при укладенні договору (ст. 22 та ст. 41 Закону). Відміна закупівлі порушує принципи ст. 5 Закону: добросовісної конкуренції та максимальної економії, бо призводить до скасування результатів торгів через формальність. Достатньо було виконати умову Тендерної документації (1%), а проект договору є похідним документом, який підлягає узгодженню. Замовник неправильно тлумачить п. 18 Особливостей: ця норма не регулює співвідношення Тендерної документації та проект договору, а лише пропозиція переможця та договір. Жодного відхилення між пропозицією учасників і договором ще не існувало, адже договір не укладено. Відповідно, підстави для відміни за пп. 2 п. 50 Особливостей відсутні. Щоб послатися на неможливість усунення порушення, замовник має описати порушення і довести, що жоден інший спосіб, окрім відміни, не усуває ризик. Якщо йдеться про неузгодженість всередині Тендерної документації та проекту договору, то вона усувається без відміни: на етапі укладення договір приводять у відповідність до Тендерної документації та пропозиції (п.18).

Посилання замовника на ч.4 ст.41 Закону як на норму, що нібито зобов’язує проект договору відповідати Тендерній документації, є юридично некоректним. Ч.4 ст.41 Закону встановлює вимогу відповідності умов фінального договору змісту тендерної пропозиції ПЕРЕМОЖЦЯ, а не відповідності проекту договору Тендерній документації. Вимоги до складу Тендерної документації (наявність проекту договору та порядку зміни його умов) визначені ст.10 і ст.22 Закону, умови щодо забезпечення виконання договору- ст.27 Закону (розмір не більше 5%). Відтак виявлена всередині Тендерної документації неузгодженість ( 1% у проекті договору з до 5% у вимозі Тендерної документації) є редакційною та не перешкоджає укладенню договору відповідно до пропозиції переможця, як цього прямо вимагають ч.4 ст.41 Закону та п.18 Особливостей. Відміна торгів за п.50.2 Особливостей як через неможливість усунення порушення є безпідставною, адже таке порушення усувається шляхом належного погодження тексту договору під зміст пропозиції переможця без зміни обсягів закупівлі

В будь-якому випадку зазначене Замовником в протоколі відхилення не свідчить про наявність порушень вимог законодавства у сфері публічних закупівель, а отже, підстави для відміни торгів відсутні.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону України «Про публічні закупівлі» з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про відміну торгів.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Відмінивши відкриті торги, Замовником було порушено принципи здійснення закупівлі, закріплені в статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі», чим порушено права та інтереси Скаржника.

Порушення прав та інтересів Скаржника полягає також в тому, що за умови дотримання вимог чинного законодавства, Замовник повинен був укласти договір з ним, за результатами якого Скаржник мав би змогу отримати дохід та виконати свої зобов’язання за договором.

Враховуючи викладене вище, на підставі статей 5 та 18 Закону України «Про публічні закупівлі», «Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування», -