Текст рішення
РІШЕННЯ
№15326-р/пк-пз від 09.10.2025
Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "АРХБУД.КОНСАЛТИНГ" (код ЄДРПОУ:
42184011) від 29 вересня 2025 № UA-2025-08-12-003077-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,
ВСТАНОВИЛА:
Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:
- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;
- тендерна документація – Документація;
- тендерна пропозиція – Пропозиція.
Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов’язати Замовника скасувати рішення про допущення тендерної пропозиції ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" та ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" до аукціону.
Рішенням Комісії від 01.10.2025 № 14902-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.
Замовник шляхом завантаження листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.
У ході розгляду Скарги, інформації, одержаної за Скаргою та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, встановлено наступне.
Відповідно до інформації, розміщеної на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель, свої Пропозиції для участі у Процедурі закупівлі подали наступні учасники:
1) товариство з обмеженою відповідальністю
"БУДІВЕЛЬНА
ГРУПА
КОМФОРТТАУН" (надалі - ТОВ "БУДІВЕЛЬНА ГРУПА КОМФОРТТАУН") 2) товариство з обмеженою відповідальністю "ЕКО ВОЛЬТ" (надалі - ТОВ "ЕКО
ВОЛЬТ")
3) Скаржник 4) товариство з обмеженою відповідальністю "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" (надалі - ТОВ
"СМАРТ ПЕРЕНТХУД")
Протокол розгляду тендерних Уповноваженого органу 24.09.2025.
пропозицій опубліковано на веб-порталі Пропозиції ТОВ "БУДІВЕЛЬНА ГРУПА КОМФОРТТАУН", ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ", Скаржника та ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" було допущено до аукціону.
1. Скаржник не погоджується з рішенням Замовника про допущення Пропозиції ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" до аукціону, виходячи з наступного.
1.1. Скаржник зазначає, що відповідно до п. 1 розділу 3 Документації "Учасник повинен накласти кваліфікований електронний підпис на пропозицію або на кожен електронний документ тендерної пропозиції окремо (якщо такі документи надані у формі електронного документа). Документи тендерної пропозиції, які надані не у формі електронного документа (без КЕП на документі) повинні містити підпис уповноваженої посадової особи учасника закупівлі (із зазначенням прізвища, ініціалів та посади особи), а також відбитки печатки учасника (у разі використання) на кожній сторінці такого документу (окрім документів, виданих іншими підприємствами/ установами/ організаціями).
….
Замовник перевіряє КЕП учасника на сайті центрального засвідчувального органу за посиланням https://czo.gov.ua/verify." Скаржник зазначає, що при перевірці підпису на сайті ЦЗО вдається можливим встановити, що тип підпису – "Удосконалений". Скаржник звертає увагу, що Міністерство цифрової трансформації України роз’яснило, що якщо за результатами перевірки електронного підпису чи печатки на сайті ЦЗО з’являється інформація, що тип підпису "удосконалений", то такий підпис не може вважатись кваліфікованим.
Таким чином, ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, а тому підлягає відхиленню на підставі абз.3 п.1 статті 31 Закону - учасник процедури закупівлі: не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Отже, неправомірно допустивши до аукціону ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ", Замовник порушив принципи здійснення публічних закупівель, передбачені у статті 5 Закону добросовісна конкуренція серед учасників, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі.
Скаржник наголошує, що описані недоліки не усуваються в порядку п. 43 Особливостей та є підставою для відхилення пропозиції, оскільки закупівля енергосервісу проводиться відповідно до Закону з урахуванням Особливостей відповідно до п. 68 яких:
"Закупівлі енергосервісу здійснюються відповідно до Закону України “Про запровадження нових інвестиційних можливостей, гарантування прав та законних інтересів суб’єктів підприємницької діяльності для проведення масштабної енергомодернізації” з урахуванням положень, визначених цим розділом особливостей." Таким чином, Особливості регулюють проведення енергосервісної закупівлі лише у відповідному розділі у п.68-76. Таким чином, до енергосервісної закупівлі не застосовується норма п. 43 Особливостей.
Замовник зазначає, що у п. 1 розділу 3 Документації Замовника визначено, що "Замовник не вимагає від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, відповідно до вимог Закону України "Про електронні довірчі послуги".” Так, відповідно до п. 27 ст. 1 Закону України "Про електронні довірчі послуги" кваліфікований електронний підпис - удосконалений електронний підпис, що створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису.
Відповідно до п. 59 ст. 1 Закону України "Про електронні довірчі послуги" удосконалений електронний підпис, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, - удосконалений електронний підпис, що створюється з використанням кваліфікованого сертифіката електронного підпису, виданого кваліфікованим надавачем електронних довірчих послуг та не містить відомостей про те, що особистий ключ зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису.
Таким чином, Документація Замовника передбачає право учасників подавати електронні документи, підписані електронним підписом, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, у тому числі - удосконаленим електронним підписом.
Також можливість використання учасниками закупівлі в т.ч. удосконаленого електронного підпису підтверджується висновками Верховного суду. Такий самий підхід, який полягає у можливості підписання учасником торгів документів, що подаються для участі в закупівлі, удосконаленим електронним підписом, був застосований Касаційним адміністративним судом у складі Верховного Суду у постанові від 23.02.2024 у справі № 200/14064/21, у постанові від 02.05.2024 по справі №640/21828/21.
Додатково Замовник зазначає, що застосування учасниками удосконалених електронних підписів під час подання тендерних пропозицій є поширеною та усталеною практикою, що підтверджується результатами успішно завершених закупівель.
Таким чином, підписані удосконаленим електронним підписом документи в складі Пропозиції учасниками ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" та ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" відповідають вимогам до учасників, встановленим Законом , вимогам Документації Замовника, та вимогам щодо підписання електронних документів відповідно до Закону України "Про електронні довірчі послуги", і тому не відхилені Замовником на підставі можливості учасників підписувати електронні документи як кваліфікованим електронним підписом, так і удосконаленим електронним підписом, що передбачено вимогами Документації Замовника.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу 3 Документації Учасник повинен накласти кваліфікований електронний підпис на пропозицію або на кожен електронний документ тендерної пропозиції окремо (якщо такі документи надані у формі електронного документа). Документи тендерної пропозиції, які надані не у формі електронного документа (без КЕП на документі) повинні містити підпис уповноваженої посадової особи учасника закупівлі (із зазначенням прізвища, ініціалів та посади особи), а також відбитки печатки учасника (у разі використання) на кожній сторінці такого документу (окрім документів, виданих іншими підприємствами/ установами/ організаціями).
Замовник не вимагає від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, відповідно до вимог Закону України "Про електронні довірчі послуги".
Замовник перевіряє КЕП учасника на сайті центрального засвідчувального органу за посиланням https://czo.gov.ua/verify.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" у складі Пропозиції було розміщено наступні файли, зокрема, "Електронний підпис" (15.09.2025).
За результатами перевірки файлу "Електронний підпис" на веб-порталі Центрального засвідчувального органу, було встановлено наступне:
"Підписувачі Підписувач Маркович Юрій Іванович П.І.Б. Маркович Юрій Іванович Країна Україна
РНОКПП 3007613998
Організація (установа) Товариство з обмеженою відповідальністю "ЕКО ВОЛЬТ" Код ЄДРПОУ 41173433 Посада Директор Час підпису (підтверджено кваліфікованою позначкою часу для даних від Надавача) 16:54:39 15.09.2025 Сертифікат виданий КНЕДП ТОВ "Центр сертифікації ключів "Україна" Серійний номер 438C1C0800000000000000000000000000000001 Тип носія особистого ключа Незахищений Алгоритм підпису ДСТУ 4145 Тип підпису Удосконалений Тип контейнера Підпис та дані в одному файлі (CAdES enveloped) Формат підпису Базовий (CAdES-BES) Сертифікат Кваліфікований".
Органом оскарження листом від 10.02.2021 №20-29/06-1616-пз було здійснено запит до МІНІСТЕРСТВА ЦИФРОВОЇ ТРАНСФОРМАЦІЇ УКРАЇНИ щодо надання роз'яснення, зокрема, якщо при перевірці електронного цифрового підпису на сайті ЦЗО з’являється інформація, що тип носія – незахищений, тип підпису – удосконалений, чи може такий підпис вважатися кваліфікованим електронним підписом.
Листом від 16.02.2021 №1/06-3-1587
МІНІСТЕРСТВО
ЦИФРОВОЇ
ТРАНСФОРМАЦІЇ УКРАЇНИ повідомило, зокрема, що якщо за результатами перевірки електронного підпису чи печатки на сайті ЦЗО з’являється інформація, що тип підпису "удосконалений", то такий підпис не може вважатись кваліфікований.
Враховуючи наведене, а також інформацію, зазначену у листі Міністерства цифрової трансформації України від 16.02.2021 №1/06-3-1587, Пропозиція ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" не містить саме кваліфікований електронний підпис.
Враховуючи вище викладене, ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" не відповідає вимогам, встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону.
Відповідно до абзацу третього пункту 1 частини першої статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Враховуючи наведене, у Замовника наявні підстави для відхилення Пропозицій ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ", визначені абзацом третім пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
1.2. Скаржник зазначає, що відповідно до п.1 зміст та спосіб подання Пропозиції розділу 3 Документації, учасник зазначає всю нижченаведену інформацію в електронній системі закупівлі шляхом заповнення електронної форми пропозиції з окремими полями на майданчику, у разі технічної неможливості внесення необхідної нижченаведеної інформації, одночасно подає таку інформацію в окремому файлі (файлах) шляхом завантаження їх в систему через майданчик:
… лист-згода про обробку персональних даних від всіх осіб, персональні дані яких використовуються в складі документів тендерної пропозиції;" Скаржник зазначає, що відповідно до Закону України "Про захист персональних даних" персональні дані - відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована; Обробка персональних даних здійснюється для конкретних і законних цілей, визначених за згодою суб'єкта персональних даних, або у випадках, передбачених законами України, у порядку, встановленому законодавством.
В складі Пропозиції ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" наявні, зокрема:
файл "Витяг на 20.03.24.pdf.p7s" - ВИТЯГ з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань із зазначенням персональних даних (місце проживання) громадянки України Шекети Роксоляни Володимирівни - файл "Протокол 1 Створення ТОВ, призначення директора.pdf.p7s" - протокол Загальних зборів засновників №1 від 23.02.2017 із зазначенням персональних даних (відомості паспорта, місце проживання, РНОКПП) громадян України Маркович Владислава Михайловича, Маркович Юрія Івановича, Маркович Ярослава Івановича, Шекети Андрія Андрійовича.
Проте, в складі Пропозиції ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" відсутня згода про обробку персональних даних від Маркович Владислава Михайловича, Маркович Ярослава Івановича, Шекети Андрія Андрійовича, Шекети Роксоляни Володимирівни, персональні дані якої використовуються в складі документів Пропозиції.
Таким чином, ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, а тому підлягає відхиленню на підставі абз.3 п.1 статті 31 Закону - учасник процедури закупівлі: не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Скаржник наголошує, що описані недоліки не усуваються в порядку п. 43 Особливостей та є підставою для відхилення пропозиції.
Замовник зазначає, що ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" у складі Пропозиції надав лист-згоду на обробку персональних даних на директора Маркович Юрія Івановича, який підписував усі документи, подані у складі Пропозиції учасника. При цьому, надання листа-згоди від інших осіб, зазначених у документах учасників (протоколах засновників тощо), може бути неможливим для учасників практично з ряду причин, як то: припинення трудових відносин, неможливість фактичного надання такими особами листа-згоди (наприклад, у разі фізичної смерті, участі таких осіб у бойових діях або несення військової служби).
Разом з тим, Скаржник у своїй Скарзі описав ненадання учасниками ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" та ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" листа-згоди на обробку персональних даних від всіх осіб, персональні дані яких використовуються в складі документів Пропозиції, як порушення. Втім сам Скаржник не надав листа-згоди на обробку персональних даних від осіб, які зазначені у рішенні засновника від 22.10.2021 - звільненого директора Гнатенка Дмитра Валерійовича, приватного нотаріуса Бурмістрова Н.В. – від цих осіб згоди на обробку персональних даних не були подані Скаржником у складі Пропозиції.
Пунктом 1 частини 1 статті 5 Закону передбачено принцип здійснення публічних закупівель як добросовісна конкуренція серед учасників. Отже, використання та опис у Скарзі, які на думку Скаржника, є порушенням умов Документації Замовника, і які фактично допущено самим Скаржником при поданні ним Пропозиції, є ознакою порушення цим учасником принципу добросовісної конкуренції.
Таким чином, за результатами перевірки документів учасників на стадії кваліфікації тендерних пропозицій, керуючись принципами здійснення публічних закупівель та недискримінації учасників, зокрема, встановленим у п. 4 ч. 1 ст. 5 Закону принципом недискримінації учасників та рівного ставлення до них, Замовник встановив, що листизгоди учасників ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ", ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД", у т.ч. ТОВ "АРХБУД.КОНСАЛТИНГ", відповідають вимогам Документації Замовника.
Замовник додає, що відсутність у ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" та ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" листа-згоди на обробку персональних даних від всіх осіб, персональні дані яких використовуються в складі документів Пропозиції, і підписання тендерної пропозиції удосконаленим електронним підписом не є підставою для відхилення Пропозицій цих учасників за пунктом 44 Особливостей. Крім того, під час перевірки листів-згод на обробку персональних даних Замовник керувався принципами ефективності та недискримінації, зважаючи, що отримання згод від осіб, які вже припинили трудові відносини з учасником, може бути істотно ускладненим або неможливим, а вимога Замовника щодо надання таких документів фактично набувала б дискримінаційного характеру.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 Розділу ІІІ Документації учасник зазначає всю нижченаведену інформацію в електронній системі закупівлі шляхом заповнення електронної форми пропозиції з окремими полями на майданчику, у разі технічної неможливості внесення необхідної нижченаведеної інформації, одночасно подає таку інформацію в окремому файлі (файлах) шляхом завантаження їх в систему через майданчик:
- лист-згода про обробку та перевірку персональних даних від всіх осіб, персональні дані яких використовуються в складі документів тендерної пропозиції.
У складі Пропозиції ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" містяться, зокрема:
ПРОТОКОЛ від 23.02.2017 №1 ЗАГАЛЬНИХ ЗБОРІВ ЗАСНОВНИКІВ ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "ЕКСІМ СОЛАР" (файл Протокол 1 Створення ТОВ, призначення директора.pdf), у якому, зокрема, зазначено наступне:
Присутні:
Учасник (Засновник) Товариства - Маркович Владислав Михайлович (90024, Закарпатська обл., Міжгірський район, с. Майдан, вул. Локоти, 14, паспорт серії ВО 007388, виданий 11 вересня 1995 року, виданий Міжгірським РВ УМВС України в Закарпатській області, реєстраційний номер облікової картки платника податків 2766301879).
Учасник (Засновник) Товариства - Маркович Юрій Іванович ( 88000, Закарпатська обл., м. Ужгород, вул. Університетська, буд. 12, паспорт серії ВО 626455, виданий 21 червня 1999 року Міжгірським РВ УМВС України у Закарпатській області, реєстраційний номер облікової картки платника податків 3007613998).
Учасник (Засновник) Товариства - Маркович Ярослав Іванович (88000, Закарпатська обл., м. Ужгород, вул. Університетська, буд. 12, паспорт серії ВО 793435, виданий 25 червня 2001 року Міжгірським РВ УМВС України в Закарпатській області, реєстраційний номер облікової картки платника податків 3090910219).
Учасник (Засновник) Товариства - Шекета Андрій Андрійович (90024, Закарпатська обл., Міжгірський район, с. Майдан, вул. Космонавтів, буд. 6, паспорт серії ВО 694258, виданий 24 березня 2000 року Міжгірським РВ УМВС України в Закарпатській області, реєстраційний номер облікової картки платника податків 3043912830);
Витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осібпідприємців та громадських формувань станом на 20.03.2024 (файл Витяг на 20.03.24.pdf), у якому, зокрема, зазначено наступне:
Перелік засновників (учасників) юридичної особи:
…
ШЕКЕТА
РОКСОЛЯНА
ВОЛОДИМИРІВНА,
громадянство:
Україна, Місцезнаходження: Україна, 88015, Закарпатська обл., Ужгородський р-н, місто Ужгород, Боздош мікрорайон, вул.Хіри О.(пн), будинок 6, квартира 38, Розмір частки засновника (учасника): 2500,00;
ЛИСТ-ЗГОДА на обробку персональних даних (файл Лист-згода про обробку персональних даних .pdf), у якому, зокрема, зазначено наступне:
Я, Маркович Юрій Іванович, цим підтверджую свою згоду на обробку моїх персональних даних, що містяться в документах тендерної пропозиції, поданої для участі у процедурі закупівлі "Енергосервіс для будівель КУ "УПРАВЛІННЯ СПІЛЬНОЮ ВЛАСНІСТЮ ТЕРИТОРІАЛЬНИХ ГРОМАД" ЗОР (Закарпатська обл., Ужгородський р-н, місто Ужгород, пл. Народна, 4, пл. Ш. Петефі, 14, вул. Ю. Гойди, 8) ДК 021:2015:999999999: Не відображене в інших розділах".
Надаю дозвіл на збирання, використання, зберігання та передачу моїх персональних даних Замовнику, уповноваженим органам та іншим особам у межах чинного законодавства, з метою участі Учасника у закупівлі, укладення та виконання договору (у разі перемоги).
Згода надається на строк проведення процедури закупівлі та строк дії договору, а також на період, визначений законодавством для зберігання документів.
Відповідно до статті 2 Закону України "Про захист персональних даних" персональні дані - відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована.
Враховуючи наведене, зокрема, що вищенаведені документи містять персональні дані, зокрема, Шекети Роксоляни Володимирівни, Шекети Андрія Андрійовича, Марковича Владислава Михайловича, Марковича Ярослава Івановича, у складі Пропозиції ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" відсутні листи-згоди про обробку та перевірку персональних даних наведених осіб.
Враховуючи вище викладене, ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" не відповідає вимогам, встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону.
Відповідно до абзацу третього пункту 1 частини першої статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Враховуючи наведене, у Замовника наявні підстави для відхилення Пропозицій ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ", визначені абзацом третім пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
2. Скаржник не погоджується з рішенням Замовника про допущення Пропозиції ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" до аукціону, виходячи з наступного.
2.1. Скаржник зазначає, що відповідно до п.1 розділу 3 Документаціїї учасник повинен накласти кваліфікований електронний підпис на пропозицію або на кожен електронний документ тендерної пропозиції окремо (якщо такі документи надані у формі електронного документа). Документи тендерної пропозиції, які надані не у формі електронного документа (без КЕП на документі) повинні містити підпис уповноваженої посадової особи учасника закупівлі (із зазначенням прізвища, ініціалів та посади особи), а також відбитки печатки учасника (у разі використання) на кожній сторінці такого документу (окрім документів, виданих іншими підприємствами/ установами/ організаціями).
….
Замовник перевіряє КЕП учасника на сайті центрального засвідчувального органу за посиланням https://czo.gov.ua/verify.
Скаржник зазначає, що при перевірці підпису на сайті ЦЗО вдається можливим встановити, що тип підпису – удосконалений. Скаржник додає, що Міністерство цифрової трансформації України роз’яснило (лист від 16.02.2021 № 1/06-3-1587), що якщо за результатами перевірки електронного підпису чи печатки на сайті ЦЗО з’являється інформація, що тип підпису "удосконалений", то такий підпис не може вважатись кваліфікованим.
Таким чином, ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, а тому підлягає відхиленню на підставі абз.3 п.1 статті 31 Закону: учасник процедури закупівлі: не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Отже, неправомірно допустивши до аукціону учасника ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД", Замовник порушив принципи здійснення публічних закупівель, передбачені у статті 5 Закону - добросовісна конкуренція серед учасників, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі.
Скаржник наголошує, що описані недоліки не усуваються в порядку п. 43 Особливостей та є підставою для відхилення пропозиції.
Замовник зазначає, що у п. 1 розділу 3 Документації Замовника визначено, що "Замовник не вимагає від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, відповідно до вимог Закону України "Про електронні довірчі послуги".
Так, відповідно до п. 27 ст. 1 Закону України "Про електронні довірчі послуги" кваліфікований електронний підпис - удосконалений електронний підпис, що створюється з використанням засобу кваліфікованого електронного підпису і базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису. Відповідно до п. 59 ст. 1 Закону України "Про електронні довірчі послуги" удосконалений електронний підпис, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, - удосконалений електронний підпис, що створюється з використанням кваліфікованого сертифіката електронного підпису, виданого кваліфікованим надавачем електронних довірчих послуг та не містить відомостей про те, що особистий ключ зберігається в засобі кваліфікованого електронного підпису.
Таким чином, Документація Замовника передбачає право учасників подавати електронні документи, підписані електронним підписом, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, у тому числі - удосконаленим електронним підписом.
Також можливість використання учасниками закупівлі в т.ч. удосконаленого електронного підпису підтверджується висновками Верховного суду. Такий самий підхід, який полягає у можливості підписання учасником торгів документів, що подаються для участі в закупівлі, удосконаленим електронним підписом, був застосований Касаційним адміністративним судом у складі Верховного Суду у постанові від 23.02.2024 у справі № 200/14064/21, у постанові від 02.05.2024 по справі №640/21828/21.
Додатково Замовник зазначає, що застосування учасниками удосконалених електронних підписів під час подання тендерних пропозицій є поширеною та усталеною практикою, що підтверджується результатами успішно завершених закупівель.
Таким чином, підписані удосконаленим електронним підписом документи в складі Пропозиції учасниками ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" та ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" відповідають вимогам до учасників, встановленим Законом , вимогам Документації Замовника, та вимогам щодо підписання електронних документів відповідно до Закону України "Про електронні довірчі послуги", і тому не відхилені Замовником на підставі можливості учасників підписувати електронні документи як кваліфікованим електронним підписом, так і удосконаленим електронним підписом, що передбачено вимогами Документації Замовника.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 розділу 3 Документації Учасник повинен накласти кваліфікований електронний підпис на пропозицію або на кожен електронний документ тендерної пропозиції окремо (якщо такі документи надані у формі електронного документа). Документи тендерної пропозиції, які надані не у формі електронного документа (без КЕП на документі) повинні містити підпис уповноваженої посадової особи учасника закупівлі (із зазначенням прізвища, ініціалів та посади особи), а також відбитки печатки учасника (у разі використання) на кожній сторінці такого документу (окрім документів, виданих іншими підприємствами/ установами/ організаціями).
Замовник не вимагає від учасників засвідчувати документи (матеріали та інформацію), що подаються у складі тендерної пропозиції, печаткою та підписом уповноваженої особи, якщо такі документи (матеріали та інформація) надані у формі електронного документа через електронну систему закупівель із накладанням електронного підпису, що базується на кваліфікованому сертифікаті електронного підпису, відповідно до вимог Закону України "Про електронні довірчі послуги".
Замовник перевіряє КЕП учасника на сайті центрального засвідчувального органу за посиланням https://czo.gov.ua/verify.
Згідно з інформацією, розміщеною на веб-порталі Уповноваженого органу, ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" у складі Пропозиції було розміщено наступні файли, зокрема, "Електронний підпис" (15.09.2025).
За результатами перевірки файлу "Електронний підпис" на веб-порталі Центрального засвідчувального органу, було встановлено наступне:
"Підписувачі Підписувач Чейпеш Мілан-Микола Іванович П.І.Б. Чейпеш Мілан-Микола Іванович Країна Україна
РНОКПП 3499305277
Організація (установа) ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" Код ЄДРПОУ 43445911 Час підпису (підтверджено кваліфікованою позначкою часу для підпису від Надавача) 17:53:50 15.09.2025 Сертифікат виданий КНЕДП ТОВ "Центр сертифікації ключів "Україна" Серійний номер 515D2B0800000000000000000000000000000001 Тип носія особистого ключа Незахищений Алгоритм підпису ДСТУ 4145 Тип підпису Удосконалений Тип контейнера Підпис та дані в одному файлі (CAdES enveloped) Формат підпису З повними даними для перевірки (CAdES-X Long) Сертифікат Кваліфікований".
Органом оскарження листом від 10.02.2021 №20-29/06-1616-пз було здійснено запит до МІНІСТЕРСТВА ЦИФРОВОЇ ТРАНСФОРМАЦІЇ УКРАЇНИ щодо надання роз'яснення, зокрема, якщо при перевірці електронного цифрового підпису на сайті ЦЗО з’являється інформація, що тип носія – незахищений, тип підпису – удосконалений, чи може такий підпис вважатися кваліфікованим електронним підписом.
Листом від 16.02.2021 №1/06-3-1587
МІНІСТЕРСТВО
ЦИФРОВОЇ
ТРАНСФОРМАЦІЇ УКРАЇНИ повідомило, зокрема, що якщо за результатами перевірки електронного підпису чи печатки на сайті ЦЗО з’являється інформація, що тип підпису "удосконалений", то такий підпис не може вважатись кваліфікований.
Враховуючи наведене, а також інформацію, зазначену у листі Міністерства цифрової трансформації України від 16.02.2021 №1/06-3-1587, Пропозиція ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" не містить саме кваліфікований електронний підпис.
Враховуючи вище викладене, ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" не відповідає вимогам, встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону.
Відповідно до абзацу третього пункту 1 частини першої статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Враховуючи наведене, у Замовника наявні підстави для відхилення Пропозицій ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД", визначені абзацом третім пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
2.2. Скаржник зазначає, що відповідно до п.1 Зміст та спосіб подання тендерної пропозиції розділу 3 Документації учасник зазначає всю нижченаведену інформацію в електронній системі закупівлі шляхом заповнення електронної форми пропозиції з окремими полями на майданчику, у разі технічної неможливості внесення необхідної нижченаведеної інформації, одночасно подає таку інформацію в окремому файлі (файлах) шляхом завантаження їх в систему через майданчик:
..
лист-згода про обробку персональних даних від всіх осіб, персональні дані яких використовуються в складі документів тендерної пропозиції.
Скаржник зазначає, що відповідно до Закону України "Про захист персональних даних" персональні дані - відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована; Обробка персональних даних здійснюється для конкретних і законних цілей, визначених за згодою суб'єкта персональних даних, або у випадках, передбачених законами України, у порядку, встановленому законодавством.
В складі Пропозиції ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" наявний файл "Витяг з Рішення одноособового учасника про призначення директора.pdf" - Витяг з Рішення №08-09-25 одноособового учасника ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" із зазначенням персональних даних (відомості паспорта, місце проживання, РНОКПП) громадян України Чейпеш МіланаМиколи Івановича, Чітецької Ірини Сергіївни та персональних даних (РНОКПП) громадянина України Скопінцева Віктора Юрійовича.
Проте, в складі Пропозиції ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" відсутня згода про обробку персональних даних від Чітецької Ірини Сергіївни, Скопінцева Віктора Юрійовича, персональні дані яких використовуються в складі документів Пропозиції.
Таким чином, ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, а тому підлягає відхиленню на підставі абз.3 п.1 статті 31 Закону - учасник процедури закупівлі: не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Отже, неправомірно допустивши до аукціону учасника ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД", Замовник порушив принципи здійснення публічних закупівель, передбачені у статті 5 Закону - добросовісна конкуренція серед учасників, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі.
Скаржник наголошує, що описані недоліки не усуваються в порядку п. 43 Особливостей та є підставою для відхилення пропозиції.
Замовник зазначає, що ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" у складі Пропозиції надав листзгоду на обробку персональних даних на директора Чейпеш Мілан-Микола, який підписував усі документи, подані у складі Пропозиції учасника.
При цьому, надання листа-згоди від інших осіб, зазначених у документах учасників (протоколах засновників тощо), може бути неможливим для учасників практично з ряду причин, як то: припинення трудових відносин, неможливість фактичного надання такими особами листа-згоди (наприклад, у разі фізичної смерті, участі таких осіб у бойових діях або несення військової служби). Разом з тим, Скаржник у своїй Скарзі описав ненадання учасниками ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" та ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" листа-згоди на обробку персональних даних від всіх осіб, персональні дані яких використовуються в складі документів тендерної пропозиції, як порушення. Втім сам Скаржник не надав листа-згоди на обробку персональних даних від осіб, які зазначені у рішенні засновника від 22.10.2021 - звільненого директора Гнатенка Дмитра Валерійовича, приватного нотаріуса Бурмістрова Н.В. – від цих осіб згоди на обробку персональних даних не були подані Скаржником у складі Пропозиції.
Замовник зазначає, що пунктом 1 частини 1 статті 5 Закону передбачено принцип здійснення публічних закупівель як добросовісна конкуренція серед учасників. Отже, використання та опис у скарзі ТОВ "АРХБУД.КОНСАЛТИНГ", які на думку Скаржника, є порушенням умов Документації Замовника, і які фактично допущено самим Скаржником при поданні ним тендерної пропозиції, є ознакою порушення цим учасником принципу добросовісної конкуренції.
Таким чином, за результатами перевірки документів учасників на стадії кваліфікації тендерних пропозицій, керуючись принципами здійснення публічних закупівель та недискримінації учасників, зокрема, встановленим у п. 4 ч. 1 ст. 5 Закону принципом недискримінації учасників та рівного ставлення до них, Замовник встановив, що листизгоди учасників ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ", ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД", у т.ч. ТОВ "АРХБУД.КОНСАЛТИНГ", відповідають вимогам Документації Замовника.
Замовник додає, що відсутність у ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" та ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" листа-згоди на обробку персональних даних від всіх осіб, персональні дані яких використовуються в складі документів Пропозиції, і підписання тендерної пропозиції удосконаленим електронним підписом не є підставою для відхилення Пропозицій цих учасників за пунктом 44 Особливостей. Крім того, під час перевірки листів-згод на обробку персональних даних Замовник керувався принципами ефективності та недискримінації, зважаючи, що отримання згод від осіб, які вже припинили трудові відносини з учасником, може бути істотно ускладненим або неможливим, а вимога Замовника щодо надання таких документів фактично набувала б дискримінаційного характеру.
У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.
Відповідно до пункту 1 Розділу ІІІ Документації учасник зазначає всю нижченаведену інформацію в електронній системі закупівлі шляхом заповнення електронної форми пропозиції з окремими полями на майданчику, у разі технічної неможливості внесення необхідної нижченаведеної інформації, одночасно подає таку інформацію в окремому файлі (файлах) шляхом завантаження їх в систему через майданчик:
- лист-згода про обробку та перевірку персональних даних від всіх осіб, персональні дані яких використовуються в складі документів тендерної пропозиції.
У складі Пропозиції ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" містяться, зокрема:
ВИТЯГ з Рішення № 08-09-25 одноособового учасника ТОВАРИСТВА З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" Код ЄДРПОУ: 43445911 від 08.09.2025 (файл Витяг з Рішення одноособового учасника про призначення директора.pdf), у якому, зокрема, зазначено наступне:
Громадянин України (резидент): ЧЕЙПЕШ МІЛАН-МИКОЛА ІВАНОВИЧ, 22 жовтня 1995 року народження, паспорт громадянина України серії ВР463805, виданий Виноградівським РВ УМВС України в Закарпатській області 14 листопада 2011 року, місце проживання зареєстровано за адресою: 90300, Україна, Закарпатська область, Берегівський район, місто Виноградів, вулиця Партизанська, будинок 4 (чотири), квартира 24 (двадцять чотири), реєстраційний номер облікової картки платника податків 3499305277, як єдиний учасник Товариства, що є власником частки у розмірі 20 000 (двадцять тисяч) гривень 00 копійок статутного капіталу Товариства, що відповідає 100% голосів Товариства, від імені якого на підставі довіреності, посвідченої 04 вересня 2025 року Чіжмарь С.І., приватним нотаріусом Хустського районного нотаріального округу за реєстровим № 6954, діє Фізична особа-громадянка України - ЧІТЕЦЬКА ІРИНА СЕРГІЇВНА, 21 квітня 1982 року народження, паспорт громадянина України серія МЕ997704, виданий Дарницьким РУ ГУ МВС України у місті Києві 10 червня 2010 року, місце проживання зареєстровано за адресою: Україна, 02139, місто Київ, вулиця Микитенка, будинок 27 (двадцять сім), квартира 104 (сто чотири), реєстраційний номер облікової картки платника податків 3006114600 Відповідно до статті 37 ЗУ "Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю" у товаристві, що має одного учасника, рішення з питань, що належать до компетенції загальних зборів учасників, приймаються таким учасником товариства одноособово.
ВИРІШИВ:
4. Звільнити з посади директора Товариства Скопінцева Віктора Юрійовича, реєстраційний номер облікової картки платника податків 3043222232, з 09 вересня 2025 року та призначити на посаду директора Товариства Чейпеша Мілана-Миколу Івановича, 22 жовтня 1995 року народження, реєстраційний номер облікової картки платника податків 3499305277, з 10 вересня 2025 року;
- Лист-згода від 12.09.2025 №4-т (файл Лист-згода про обробку ПД.pdf), у якому, зокрема, зазначено наступне:
Відповідно до Закону України "Про захист персональних даних" я, Чейпеш МіланМикола Іванович, директор ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД", даю згоду на обробку, використання, поширення та доступ до персональних даних, які передбачено Законом України "Про публічні закупівлі", а також згідно з нормами чинного законодавства, моїх персональних даних (у т.ч. паспортні дані, ідентифікаційний код, електронні ідентифікаційні дані: номери телефонів, електронна адреса або інша необхідна інформація, передбачена законодавством), відомостей, які надаю про себе для забезпечення участі у процедурі закупівлі: "Енергосервіс для будівель КУ "УПРАВЛІННЯ СПІЛЬНОЮ ВЛАСНІСТЮ ТЕРИТОРІАЛЬНИХ ГРОМАД" ЗОР (Закарпатська обл., Ужгородський р-н, місто Ужгород, пл. Народна, 4, пл. Ш. Петефі, 14, вул. Ю. Гойди, 8)", та цивільно-правових та господарських відносин.
Відповідно до статті 2 Закону України "Про захист персональних даних" персональні дані - відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована.
Враховуючи наведене, зокрема, що вищенаведені документи містять персональні дані, зокрема, Чітецької Ірини Сергіївни та Скопінцева Віктора Юрійовича, у складі Пропозиції ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" відсутні листи-згоди про обробку та перевірку персональних даних наведених осіб.
Враховуючи вище викладене, ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" не відповідає вимогам, встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 Закону.
Відповідно до абзацу третього пункту 1 частини першої статті 31 Закону замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Враховуючи наведене, у Замовника наявні підстави для відхилення Пропозицій ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД", визначені абзацом третім пункту 1 частини першої статті 31 Закону.
Враховуючи інформацію, наведену в мотивувальній частині рішення, Пропозиції ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" та ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" мали бути відхилені Замовником на підставі вимог статті 31 Закону.
Не відхиливши Пропозиції ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" та ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД", Замовник порушив вимоги статті 31 Закону, відповідно до якої замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо учасник процедури закупівлі не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов’язання Замовника скасувати рішення про допущення до аукціону Пропозицій ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" та ТОВ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД".
Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.
Враховуючи наведену вище інформацію, наявні підстави для задоволення Скарги частково.
Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель
ПОСТАНОВИЛА:
Зобов'язати
КОМУНАЛЬНУ
УСТАНОВУ
"УПРАВЛІННЯ
СПІЛЬНОЮ
ВЛАСНІСТЮ ТЕРИТОРІАЛЬНИХ ГРОМАД" ЗАКАРПАТСЬКОЇ ОБЛАСНОЇ РАДИ (код ЄДРПОУ: 33165909) скасувати рішення про допущення тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "ЕКО ВОЛЬТ" (код ЄДРПОУ: 41173433) та тендерної пропозиції товариства з обмеженою відповідальністю "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" (код ЄДРПОУ: 43445911) до аукціону за процедурою закупівлі - "Енергосервіс для будівель КУ
"УПРАВЛІННЯ СПІЛЬНОЮ ВЛАСНІСТЮ ТЕРИТОРІАЛЬНИХ ГРОМАД" ЗОР
(Закарпатська обл., Ужгородський р-н, місто Ужгород, пл. Народна, 4, пл. Ш. Петефі, 14, вул. Ю. Гойди, 8)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-08-12-003077-a.
Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.
Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Члени Комісії Діана ГОСТЄВА Наталя ЛЕНЬ
Скарга
СКАРГА НА НЕЗАКОННИЙ ДОПУСК ДО АУКЦІОНУ УЧАСНИКІВ ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" ТА ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД"
СКАРГА НА НЕЗАКОННИЙ ДОПУСК ДО АУКЦІОНУ УЧАСНИКА ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" · Інші дії чи бездіяльність замовника
Вимога: Скасувати допущення пропозиції. Зобов’язати Замовника скасувати рішення про допущення тендерної пропозиції ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" до аукціону за процедурою закупівлі — Енергосервіс для будівель КУ «УПРАВЛІННЯ СПІЛЬНОЮ ВЛАСНІСТЮ ТЕРИТОРІАЛЬНИХ ГРОМАД» ЗОР (Закарпатська обл., Ужгородський р-н, місто Ужгород, пл. Народна, 4, пл. Ш. Петефі, 14, вул. Ю. Гойди, 8), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-08-12-003077-a.
1.1. щодо накладення КЕПу
Відповідно до п.1 розділу 3 ТД:
«Учасник повинен накласти кваліфікований електронний підпис на пропозицію або на кожен електронний документ тендерної пропозиції окремо (якщо такі документи надані у формі електронного документа). Документи тендерної пропозиції, які надані не у формі електронного документа (без КЕП на документі) повинні містити підпис уповноваженої посадової особи учасника закупівлі (із зазначенням прізвища, ініціалів та посади особи), а також відбитки печатки учасника (у разі використання) на кожній сторінці такого документу (окрім документів, виданих іншими підприємствами/ установами/ організаціями).
….
Замовник перевіряє КЕП учасника на сайті центрального засвідчувального органу за посиланням https://czo.gov.ua/verify.»
При перевірці підпису на сайті ЦЗО вдається можливим встановити:
Міністерство цифрової трансформації України роз’яснило (лист від 16.02.2021 № 1/06-3-1587):
«Якщо за результатами перевірки електронного підпису чи печатки на сайті ЦЗО з’являється інформація, що тип підпису «удосконалений», то такий підпис не може вважатись кваліфікованим.»
Таким чином, ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, а тому підлягає відхиленню на підставі абз.3 п.1 статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі»: учасник процедури закупівлі: не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Отже, неправомірно допустивши до аукціону учасника ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ", Замовник порушив принципи здійснення публічних закупівель, передбачені у статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» - добросовісна конкуренція серед учасників, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі.
1.2. щодо листа-згоди на обробку персональних даних
Відповідно до п.1 Зміст та спосіб подання тендерної пропозиції Розділу 3 ТД:
«Учасник зазначає всю нижченаведену інформацію в електронній системі закупівлі шляхом заповнення електронної форми пропозиції з окремими полями на майданчику, у разі технічної неможливості внесення необхідної нижченаведеної інформації, одночасно подає таку інформацію в окремому файлі (файлах) шляхом завантаження їх в систему через майданчик:
..
- лист-згода про обробку персональних даних від всіх осіб, персональні дані яких використовуються в складі документів тендерної пропозиції;»
Відповідно до ЗУ "Про захист персональних даних" персональні дані - відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована; Обробка персональних даних здійснюється для конкретних і законних цілей, визначених за згодою суб'єкта персональних даних, або у випадках, передбачених законами України, у порядку, встановленому законодавством.
В складі пропозиції ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" наявні:
- файл «Витяг на 20.03.24.pdf.p7s» - ВИТЯГ з Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань із зазначенням персональних даних (місце проживання) громадянки України ШЕКЕТИ РОКСОЛЯНИ ВОЛОДИМИРІВНИ:
- файл «Протокол 1 Створення ТОВ, призначення директора.pdf.p7s» - протокол Загальних зборів засновників №1 від 23.02.2017 із зазначенням персональних даних (відомості паспорта, місце проживання, РНОКПП) громадян України Маркович Владислава Михайловича, Маркович Юрія Івановича, Маркович Ярослава Івановича, Шекети Андрія Андрійовича:
Проте, в складі пропозиції ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" відсутня згода про обробку персональних даних від Маркович Владислава Михайловича, Маркович Ярослава Івановича, Шекети Андрія Андрійовича, ШЕКЕТИ РОКСОЛЯНИ ВОЛОДИМИРІВНИ, персональні дані якої використовуються в складі документів тендерної пропозиції.
Таким чином, ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, а тому підлягає відхиленню на підставі абз.3 п.1 статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі»: учасник процедури закупівлі: не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Отже, неправомірно допустивши до аукціону учасника ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ", Замовник порушив принципи здійснення публічних закупівель, передбачені у статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» - добросовісна конкуренція серед учасників, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі.
Додатково звертаємо увагу органу оскарження та Замовника, ЩО описані в п. 1.1 та 1.2 НЕДОЛІКИ НЕ УСУВАЮТЬСЯ В ПОРЯДКУ П. 43 ОСОБЛИВОСТЕЙ та є підставою для відхилення пропозиції, оскільки:
Закупівля енергосервісу проводиться відповідно до ЗУ «Про публічні закупівлі» з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, згідно п. 68 яких: «Закупівлі енергосервісу здійснюються відповідно до Закону України “Про запровадження нових інвестиційних можливостей, гарантування прав та законних інтересів суб’єктів підприємницької діяльності для проведення масштабної енергомодернізації” з урахуванням положень, визначених ЦИМ розділом особливостей.»
Таким чином, Особливості 1178 регулюють проведення енергосервісної закупівлі лише у відповідному розділі у п.68-76.
Таким чином, до енергосервісної закупівлі НЕ ЗАСТОСОВУЄТЬСЯ норма п. 43 Особливостей про те, що: 43. Якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.
Кваліфікація та виправлення невідповідностей у закупівлі енергосервісу здійснюється згідно ст. 29 ЗУ «Про публічні закупівлі», ч. 16 якої передбачає:
16. Якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Замовник розміщує повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах:
1) що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону;
2) на підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю.
Таким чином, зазначені невідповідності не підлягають виправленню в порядку усуненню невідповідностей.
Відповідно до частини 1 статті 31 ЗУ «Про публічні закупівлі»: відхилення тендерних пропозицій: Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо: 1) учасник процедури закупівлі: не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства;
СКАРГА НА НЕЗАКОННИЙ ДОПУСК ДО АУКЦІОНУ УЧАСНИКА ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" · Інші дії чи бездіяльність замовника
Вимога: Скасувати допущення пропозиції. Зобов’язати Замовника скасувати рішення про допущення тендерної пропозиції ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" до аукціону за процедурою закупівлі — Енергосервіс для будівель КУ «УПРАВЛІННЯ СПІЛЬНОЮ ВЛАСНІСТЮ ТЕРИТОРІАЛЬНИХ ГРОМАД» ЗОР (Закарпатська обл., Ужгородський р-н, місто Ужгород, пл. Народна, 4, пл. Ш. Петефі, 14, вул. Ю. Гойди, 8), оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-08-12-003077-a.
2.1. щодо накладення КЕПу
Відповідно до п.1 розділу 3 ТД:
«Учасник повинен накласти кваліфікований електронний підпис на пропозицію або на кожен електронний документ тендерної пропозиції окремо (якщо такі документи надані у формі електронного документа). Документи тендерної пропозиції, які надані не у формі електронного документа (без КЕП на документі) повинні містити підпис уповноваженої посадової особи учасника закупівлі (із зазначенням прізвища, ініціалів та посади особи), а також відбитки печатки учасника (у разі використання) на кожній сторінці такого документу (окрім документів, виданих іншими підприємствами/ установами/ організаціями).
….
Замовник перевіряє КЕП учасника на сайті центрального засвідчувального органу за посиланням https://czo.gov.ua/verify.»
При перевірці підпису на сайті ЦЗО вдається можливим встановити:
Міністерство цифрової трансформації України роз’яснило (лист від 16.02.2021 № 1/06-3-1587):
«Якщо за результатами перевірки електронного підпису чи печатки на сайті ЦЗО з’являється інформація, що тип підпису «удосконалений», то такий підпис не може вважатись кваліфікованим.»
Таким чином, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, а тому підлягає відхиленню на підставі абз.3 п.1 статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі»: учасник процедури закупівлі: не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Отже, неправомірно допустивши до аукціону учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД", Замовник порушив принципи здійснення публічних закупівель, передбачені у статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» - добросовісна конкуренція серед учасників, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі.
2.2. щодо листа-згоди на обробку персональних даних
Відповідно до п.1 Зміст та спосіб подання тендерної пропозиції Розділу 3 ТД:
«Учасник зазначає всю нижченаведену інформацію в електронній системі закупівлі шляхом заповнення електронної форми пропозиції з окремими полями на майданчику, у разі технічної неможливості внесення необхідної нижченаведеної інформації, одночасно подає таку інформацію в окремому файлі (файлах) шляхом завантаження їх в систему через майданчик:
..
- лист-згода про обробку персональних даних від всіх осіб, персональні дані яких використовуються в складі документів тендерної пропозиції;»
Відповідно до ЗУ "Про захист персональних даних" персональні дані - відомості чи сукупність відомостей про фізичну особу, яка ідентифікована або може бути конкретно ідентифікована; Обробка персональних даних здійснюється для конкретних і законних цілей, визначених за згодою суб'єкта персональних даних, або у випадках, передбачених законами України, у порядку, встановленому законодавством.
В складі пропозиції ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" наявний файл «Витяг з Рішення одноособового учасника про призначення директора.pdf» - Витяг з Рішення №08-09-25 одноособового учасника Товариства з обмеженою відповідальністю «СМАРТ ПЕРЕНТХУД» із зазначенням персональних даних (відомості паспорта, місце проживання, РНОКПП) громадян України Чейпеш Мілана-Миколи Івановича, Чітецької Ірини Сергіївни та персональних даних (РНОКПП) громадянина України Скопінцева Віктора Юрійовича:
Проте, в складі пропозиції ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" відсутня згода про обробку персональних даних від Чітецької Ірини Сергіївни, Скопінцева Віктора Юрійовича, персональні дані яких використовуються в складі документів тендерної пропозиції.
Таким чином, ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД" не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства, а тому підлягає відхиленню на підставі абз.3 п.1 статті 31 Закону України «Про публічні закупівлі»: учасник процедури закупівлі: не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства.
Отже, неправомірно допустивши до аукціону учасника ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД", Замовник порушив принципи здійснення публічних закупівель, передбачені у статті 5 Закону України «Про публічні закупівлі» - добросовісна конкуренція серед учасників, відкритість та прозорість на всіх стадіях закупівель, об’єктивне та неупереджене визначення переможця процедури закупівлі.
Додатково звертаємо увагу органу оскарження та Замовника, ЩО описані в п. 1.1 та 1.2 НЕДОЛІКИ НЕ УСУВАЮТЬСЯ В ПОРЯДКУ П. 43 ОСОБЛИВОСТЕЙ та є підставою для відхилення пропозиції, оскільки:
Закупівля енергосервісу проводиться відповідно до ЗУ «Про публічні закупівлі» з урахуванням Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України “Про публічні закупівлі”, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, згідно п. 68 яких: «Закупівлі енергосервісу здійснюються відповідно до Закону України “Про запровадження нових інвестиційних можливостей, гарантування прав та законних інтересів суб’єктів підприємницької діяльності для проведення масштабної енергомодернізації” з урахуванням положень, визначених ЦИМ розділом особливостей.»
Таким чином, Особливості 1178 регулюють проведення енергосервісної закупівлі лише у відповідному розділі у п.68-76.
Таким чином, до енергосервісної закупівлі НЕ ЗАСТОСОВУЄТЬСЯ норма п. 43 Особливостей про те, що:
43. Якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника процедури закупівлі виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у тендерній пропозиції та/або подання яких передбачалося тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим, ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Під невідповідністю в інформації та/або документах, що подані учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та/або подання яких вимагається тендерною документацією, розуміється у тому числі відсутність у складі тендерної пропозиції інформації та/або документів, подання яких передбачається тендерною документацією (крім випадків відсутності забезпечення тендерної пропозиції, якщо таке забезпечення вимагалося замовником, та/або відсутності інформації (та/або документів) про технічні та якісні характеристики предмета закупівлі, що пропонується учасником процедури в його тендерній пропозиції). Невідповідністю в інформації та/або документах, які надаються учасником процедури закупівлі на виконання вимог технічної специфікації до предмета закупівлі, вважаються помилки, виправлення яких не призводить до зміни предмета закупівлі, запропонованого учасником процедури закупівлі у складі його тендерної пропозиції, найменування товару, марки, моделі тощо.
Кваліфікація та виправлення невідповідностей у закупівлі енергосервісу здійснюється згідно ст. 29 ЗУ «Про публічні закупівлі», ч. 16 якої передбачає:
16. Якщо замовником під час розгляду тендерної пропозиції учасника виявлено невідповідності в інформації та/або документах, що подані учасником у тендерній пропозиції та/або подання яких вимагалось тендерною документацією, він розміщує у строк, який не може бути меншим ніж два робочі дні до закінчення строку розгляду тендерних пропозицій, повідомлення з вимогою про усунення таких невідповідностей в електронній системі закупівель.
Замовник розміщує повідомлення з вимогою про усунення невідповідностей в інформації та/або документах:
1) що підтверджують відповідність учасника процедури закупівлі кваліфікаційним критеріям відповідно до статті 16 цього Закону;
2) на підтвердження права підпису тендерної пропозиції та/або договору про закупівлю.
Таким чином, зазначені невідповідності не підлягають виправленню в порядку усунення невідповідностей.
Відповідно до частини 1 статті 31 ЗУ «Про публічні закупівлі»: відхилення тендерних пропозицій: Замовник відхиляє тендерну пропозицію із зазначенням аргументації в електронній системі закупівель у разі, якщо: 1) учасник процедури закупівлі: не відповідає встановленим абзацом першим частини третьої статті 22 цього Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства;
Відповідно до п. 18 ст. 18 ЗУ «Про публічні закупівлі»:
18. За результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:
1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);
2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною тендерної документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.
Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника скасувати рішення про допущення до аукціону учасників ТОВ "ЕКО ВОЛЬТ" та ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ "СМАРТ ПЕРЕНТХУД".