Страхування відповідальності голови та членів наглядової ради

Текст рішення

РІШЕННЯ

№12679-р/пк-пз від 18.08.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу приватного акціонерного товариства "СТРАХОВА КОМПАНІЯ "УЛЬТРА АЛЬЯНС" (код ЄДРПОУ: 33152597) від 07 серпня 2025 № UA-2025-07-23-006767-a.a1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 11.08.2025 №12301-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Скаржник 17.08.2025 надав додаткові пояснення до Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

Скаржник зазначає, що додатком 1 Документації Замовником встановлені обов’язкові кваліфікаційні критерії, яким повинен відповідати та/або виконати Учасник закупівлі, а саме: учасник повинен підтвердити досвід виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів) шляхом надання довідки за формою додатка 6 до цієї Документації.

Аналогічним договором вважається виконаний у повному обсязі договір страхування відповідальності голови та/або членів наглядової ради та/або правління та/або вищих посадових осіб, виконаного у період з 2019 по 2024 роки (включно), зі строком надання послуг не менше ніж 365 днів. На підтвердження інформації, зазначеної у довідці, учасник: зазначає в довідці посилання на процедуру (-и) закупівлі в електронній системі закупівель Prozorro (далі – ЕСЗ) / ідентифікатор процедури закупівлі у форматі UA-…, за результатами якої (-их) був укладений договір (-и) та інформація про виконання якого (-их) оприлюднена в ЕСЗ або надає копію виконаного договору (-ів), на який (-і) є посилання у довідці, з усіма додатками та лист-відгук (-и) від контрагента (-ів), який (-і) підтверджує (ють) своєчасне виконання учасником послуги належної якості відповідно до умов договору (-ів), зазначеного (-их) у довідці. Учасник може надати інформацію, що підтверджує виконання будь-якого (-их) договору (-ів), зазначеного (-их) у довідці, але не менше трьох.

Скаржник зазначає, що прийняти участь у даній закупівлі може лише той учасник, який має не менше трьох виконаних у повному обсязі договорів страхування відповідальності саме голови та/або членів наглядової ради та/або правління та/або вищих посадових осіб, виконаного у період з 2019 по 2024 рр. (включно), зі строком надання послуг не менше ніж 365 днів, за умови, що даний договір викладений в ЄСЗ, тобто страхувальником за таким договором мав бути саме Замовник в ЕСЗ.

За твердженням Скаржника, у нього не має трьох та більше виконаних у повному обсязі саме тендерних договорів страхування відповідальності саме голови та/або членів наглядової ради та/або правління та/або вищих посадових осіб, виконаних у період з 2019 по 2024 рр. (включно), зі строком надання послуг не менше ніж 365 днів, не може надати їх копії або відповідні посилання на процедуру закупівлі в ЕСЗ Prozorro із наданням листіввідгуків та довідки за визначеною формою додатком № 6 до Документації, а тому і не може прийняти участь у даній закупівлі.

В той же час, Скаржник і не зобов’язаний мати саме три та більше виконаних у повному обсязі саме тендерних договорів страхування відповідальності саме голови та/або членів наглядової ради та/або правління та/або вищих посадових осіб, виконаних у період з 2019 по 2024 рр. (включно), зі строком надання послуг не менше ніж 365 днів.

Предметом даної закупівлі є послуга зі страхування загальної цивільної відповідальності (за кодом ДК 021:2015: 66516400-4), яка входить до Класу страхування 13 (страхування іншої відповідальності (крім визначеної у класах 10, 11, 12), регламентованого п. 13 ч. 1 ст. 4 Закону України "Про страхування".

Скаржник має ліцензію на здійснення страхування за Класом 13 (копія ліцензії додається) на підставі якої має безумовне право укласти із Замовником договір страхування відповідальності перед третіми особами.

Скаржник має відповідну ліцензію і значний досвід у страхуванні відповідальності перед третіми особами, (доказ – приклад: договори відповідальності перед третіми особами (копії договорів додаються).

Отже, відповідно до вимог Документації, прийняти участь у закупівлі можуть виключно ті учасники, які мають та нададуть три та більше виконаних у повному обсязі саме тендерних договорів страхування відповідальності саме голови та/або членів наглядової ради та/або правління та/або вищих посадових осіб, виконаних у період з 2019 по 2024 рр. (включно), зі строком надання послуг не менше ніж 365 днів з відповідними листами-відгуками та довідкою за визначеною формою додатком № 6 до ТД, що відразу суттєво та штучно обмежує коло потенційних учасників закупівлі та позбавляє учасників, які не мають саме тендерних договорів страхування відповідальності саме голови та/або членів наглядової ради та/або правління та/або вищих посадових осіб, виконаних у період з 2019 по 2024 рр. (включно), зі строком надання послуг не менше ніж 365 днів з відповідними листами-відгуками,- можливості взяти участь в закупівлі, у тому числі і Скаржника.

Замовник зазначає, що в Документації відсутня вимога про надання трьох та більше виконаних у повному обсязі саме тендерних договорів страхування.

Учасникам торгів надано вибір/альтернатива, яким чином вони можуть підтвердити досвід виконання аналогічних договорів, а саме це може бути як довідка з посиланнями на процедуру закупівлі в електронній системі закупівель Prozorro, так і копії виконаних договорів страхування, укладених без проведення процедур закупівель, з листамивідгуками.

Відповідно до Закону предметом закупівлі є товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі… Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженому в установленому порядку.

Відповідно до пункту 3 розділу І Порядку визначення предмету закупівлі, який затверджено наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України (Уповноважений орган) від 15.04.2020 № 708, предмет закупівлі визначається замовником за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника.

Відповідно до законодавства України у сфері страхування однієї ліцензії за відповідним класом для здійснення страхування недостатньо.

Так, частиною першою статті 89 Закону України "Про страхування" встановлено, що: Загальні умови страхового продукту визначаються на підставі внутрішньої політики з андеррайтингу та внутрішньої політики з розроблення та впровадження страхових продуктів, розроблених та затверджених страховиком відповідно до вимог до розроблення таких політик, встановлених нормативно-правовими актами Регулятора.

Страховик зобов’язаний розміщувати та зберігати на своєму веб-сайті у відкритому доступі всі редакції загальних умов страхового продукту із зазначенням строку їх дії у порядку та протягом строку, встановлених нормативно-правовими актами Регулятора.

Страхування здійснюється на підставі договору страхування, який укладається відповідно до загальних умов страхового продукту, якщо інше не визначено законодавством України.

Загальні умови страхового продукту страхування відповідальності керівників компаній, зокрема голови та/або членів наглядової ради та/або правління та/або вищих посадових осіб (далі – відповідальність керівників компаній (СВКК), відсутні на офіційному веб-сайті СК "Ультра-Альянс".

Це вказує на те, що Скаржник не розробляв та не затверджував Загальні умови страхового продукту, на підставі яких планує укласти договір страхування.

Укладення договору страхування без затверджених загальних умов страхового продукту є грубим порушенням вимог Закону України "Про страхування".

Крім того, на ринку страхових послуг наявні надавачі послуг, які мають затверджені загальні умови страхового продукту СВКК, зокрема СК "ІНГО", СК "Княжа Вієнна Іншуранс Груп", СК "Колоннейд Україна" та ТДВ "Альянс Україна" які, за бажанням, могли б взяти участь в процедурі закупівель.

Враховуючи викладене, подання скарги за відсутності всіх законодавчо необхідних документів для укладення договору страхування враховуючи, що за результатами процедури закупівлі договір про закупівлі має укладатися в стислий термін, здійснене не з метою "захисту порушених прав та інтересів", а задля затягування процедури закупівлі.

Замовник зазначає, що Скаржник надає до Скарги аналогічні договори:

договір добровільного страхування цивільної відповідальності перед третіми особами від 04.02.21 № 01.15.10-000030/ОД/2021/02/04/1, укладений між ПАТ "Страхова компанія "Ультра" та ДП "Міжнародний аеропорт "Львів" імені Данила Галицького (діяльність зі зберігання транспортних засобів, які знаходяться на спеціально обладнаній добовій автостоянці ДП "Міжнародний аеропорт "Львів");

договір добровільного страхування цивільної відповідальності власників наземного транспорту "ДСЦВ СГ" від 26.02.21 №110/21, укладений між ПАТ "Страхова компанія "УЛЬТРА" та КП "Луцьке підприємство електротранспорту" (майнові інтереси внаслідок настання дорожньо-транспортної пригоди під час експлуатації забезпеченого транспортного засобу);

договір добровільного страхування відповідальності перед третіми особами від 14.04.2020 № 01.15.10-000001/01ПО, укладений між ПАТ "Страхова компанія "Ультра" та ТОВ "Охоронна фірма "Еліт" (майнові інтереси внаслідок неналежного виконання працівниками своїх професійних обов’язків (застрахована діяльність – діяльність приватних охоронних служб).

За твердженням Замовника, найбільш наближеним до оскаржуваного виду страхування дійсно є страхування відповідальності перед третіми особами.

Однак об’єктом страхування за договором страхування відповідальності перед третіми особами є ризик цивільно-правової відповідальності за шкоду, заподіяну життю, здоров’ю або майну третіх осіб, а за договором страхування відповідальності за невиконання (неналежне виконання) договірних зобов’язань (за що і наступає відповідальність керівників компанії по страхуванню СВКК) – відповідальність за порушення договірних зобов’язань.

Відповідальність перед третіми особами є деліктною, а відповідальність керівників компаній за невиконання або неналежне виконання фідуціарних обов’язків перед компанією є корпоративною.

Відповідальність перед третіми особами наступає при наявності виключно завданої і доведеної шкоди, нанесеної третій особі, за пошкоджене або втрачене майно та/або шкода життю або здоров’ю.

Страхування ж СВКК є комплексним видом страхування, що поєднує страхування договірної і деліктної відповідальності директорів, деліктної відповідальності компанії, та фінансових ризиків (витрат на захист). Страховим ризиком у страхуванні СВКК є настання відповідальності керівника компанії і понесення ним або компанією матеріальних витрат внаслідок: а) подання претензії (позову) потерпілим або органом державної влади; б) притягнення керівника компанії до відповідальності за професійну недбалість за рішенням суду або іншого компетентного органу; в) відшкодування компанією збитків, нанесених третім особам унаслідок професійної недбалості керівника компанії; г) настання відповідальності компанії, пов’язаної з випуском цінних паперів.

За полісом СВКК відшкодовуються також витрати на захист прав керівника компанії (експертиза, послуги адвокатів тощо) у випадку, якщо до нього пред’явлена претензія або відносно його дій розпочато адміністративний розгляд не зважаючи на те, що такі витрати хоча і пов’язані з відшкодуванням збитків, але не є відповідальністю і мають компенсаційний характер. Страховик починає оплачувати ці витрати з моменту пред’явлення претензії, незалежно від результату суперечки й не чекаючи результатів урегулювання, яке може тривати роками. Це дозволяє керівникам компанії, відповідальність яких застрахована, одержувати кваліфіковану юридичну допомогу із самого початку конфлікту та незалежно від того, чи будуть вони в результаті розгляду зобов’язані відшкодовувати кому-небудь збитки, або пред’явлена претензія виявиться необґрунтованою.

Виходячи з викладеного страхування відповідальності керівників компанії має суттєві відмінності від страхування відповідальності перед третіми особами, а отже не може бути аналогічним договору страхування відповідальності керівників компаній будь-які інші договори страхування відповідальності перед третіми особами.

У зв’язку з цим твердження Скаржника про однаковість цих видів страхування є хибним і вказує на недостатнє розуміння ним суті страхування відповідальності керівників компаній.

Скаржник на розгляд Комісії надав документи, зазначені ним у Скарзі.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Відповідно до пункту 4.1 розділу І Документації назва предмета закупівлі ДК 021:2015 66510000-8 Страхові послуги (Страхування відповідальності голови та членів наглядової ради).

Додаток 1 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції та передбачає, зокрема:

Наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного (аналогічних) за предметом закупівлі договору (договорів).

Довідка за формою Додатка 6 до цієї тендерної документації * Аналогічним договором вважається виконаний у повному обсязі договір страхування відповідальності голови та/або членів наглядової ради та/або правління та/або вищих посадових осіб, виконаного у період з 2019 по 2024 роки (включно), зі строком надання послуг не менше ніж 365 днів.

На підтвердження інформації, зазначеної у довідці, учасник:

- зазначає в довідці посилання на процедуру (-и) закупівлі в електронній системі закупівель Prozorro (далі – ЕСЗ) / ідентифікатор процедури закупівлі у форматі UA-…, за результатами якої (-их) був укладений договір (-и) та інформація про виконання якого (-их) оприлюднена в ЕСЗ;

або надає копію виконаного договору (-ів), на який (-і) є посилання у довідці, з усіма додатками та лист-відгук (-и) від контрагента (-ів), який (-і) підтверджує (-ють) своєчасне виконання учасником послуги належної якості відповідно до умов договору (-ів), зазначеного (-их) у довідці.

Учасник може надати інформацію, що підтверджує виконання будь-якого (-их) договору (-ів), зазначеного (-их) у довідці, але не менше трьох.

Документи надаються у сканованому вигляді у форматі PDF. (Змінено, Зміна - 3) Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

договір добровільного страхування цивільної відповідальності перед третіми особами від 04.02.21 № 01.15.10-000030/ОД/2021/02/04/1, укладений між ПАТ "Страхова компанія "Ультра" та ДП "Міжнародний аеропорт "Львів" імені Данила Галицького відповідно до якого за цим Договором застрахованою діяльністю є Зберігання транспортних засобів, які знаходяться на спеціально обладнаній добовій автостоянці ДП "Міжнародний аеропорт "Львів" імені Данила Галицького";

договір добровільного страхування цивільної відповідальності власників наземного транспорту "ДСЦВ СГ" від 26.02.21 №110/21, укладений між ПАТ "Страхова компанія "УЛЬТРА" та КП "Луцьке підприємство електротранспорту" відповідно до якого предметом Договору є майнові інтереси, що не суперечать закону пов'язані з відшкодуванням шкоди, заподіяної життю, здоров'ю, майну третіх осіб (надалі Потерпілим) внаслідок настання дорожньо-транспортної пригоди під час експлуатації забезпеченого транспортного засобу (сільськогосподарської техніки), визначеного в п.б Договору страхування, будь-якою особою, яка експлуатує його на законних підставах. Виплата страхового відшкодування здійснюється в межах страхових сум, зазначених у п.2 цього Договору, та на умовах, визначених цим Договором та Правилами добровільного страхування цивільної відповідальності власників транспортних засобів зареєстрованих, затверджених №1216089 та зареєстрованих. Державною комісією з регулювання ринків фінансових послуг України 22.03.2016р. далі Правила страхування);

договір добровільного страхування відповідальності перед третіми особами від 14.04.2020 № 01.15.10-000001/01ПО, укладений між ПАТ "Страхова компанія "Ультра" та ТОВ "Охоронна фірма "Еліт", відповідно до якого предметом Договору є майнові інтереси Страхувальника, які не суперечать законодавству України, пов'язані з його обов'язком відповідно до законодавства України, відшкодувати шкоду заподіяну життю та/або здоров'ю та/або майну Третіх осіб в результаті неналежного виконання працівниками Страхувальника своїх професійних обов'язків.

Враховуючи інформацію про предмет закупівлі, зокрема, ДК 021:2015 - 66510000-8 - Страхові послуги, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, прийняти участь у процедурі закупівлі зможуть лише ті учасники, які мають не менше трьох договорів страхування відповідальності голови та/або членів наглядової ради та/або правління та/або вищих посадових осіб, виконаного у період з 2019 по 2024 роки (включно), зі строком надання послуг не менше ніж 365 днів, інформація про виконання якого (-их) оприлюднена в електронній системі закупівель Prozorro, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі, Скаржника. Згідно Згідно з частиною першою статті 5 Закону закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, зокрема, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати АКЦІОНЕРНЕ ТОВАРИСТВО "НАЦІОНАЛЬНА АТОМНА ЕНЕРГОГЕНЕРУЮЧА КОМПАНІЯ "ЕНЕРГОАТОМ" (код ЄДРПОУ: 24584661) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Страхування відповідальності голови та членів наглядової ради", оголошення про проведення якої оприлюднене на вебпорталі Уповноваженого органу за № UA-2025-07-23-006767-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Інна РОМАНЕНКО Члени Комісії Сергій БУРЗАК

Скарга

Дискримінаційні вимоги ТД