Нафта і дистиляти (Бензин А-95, Дизельне паливо)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№12097-р/пк-пз від 05.08.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ТОРГОВИЙ ДІМ "ДЕВОН-ІНВЕСТ" (код ЄДРПОУ: 45880693) від 25 липня 2025 № UA-2025-07-21-006250-a.c1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 28.07.2025 № 11626-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду частково та зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 1 Документації відпуск нафтопродуктів здійснюється за відомостями за формою N 16-НП згідно з п. 10.3.2 Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої наказом Міністерства палива та енергетики України, Міністерства економіки України, Міністерством транспорту та зв'язку України, Державним комітетом України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 20.05.2008 № 281/171/578/155 без застосування талонів та/або штрих-карток (смарт-карток, скретч-карток тощо).

Також в додатку 4 Документації (Проєкт договору) зазначено, що відпуск товару з АЗС здійснюється на підставі відомостей за формою N 16-НП на отримання товару.

Скаржник повідомляє, що Замовник визначає дискримінаційну обмежувальну умову щодо обмеження відпуску нафтопродуктів за відомостями без застосування талонів та/або штрих-карток (смарт-карток, скретч-карток тощо).

Скаржник зазначає, що пункт 10.3 "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 N 281/171/578/155 встановлює види порядку відпуску нафтопродуктів:

10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку 10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями 10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами 10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.

Тобто, вимогами Інструкції визначені чотири форми відпуску нафтопродуктів, серед яких, крім відомостей за формою N 16-НП, встановлена можливість автозаправної станції здійснювати відпуск за готівку, платіжними картами та талонами.

Скаржник, посилаючись на положення Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 №281/171/578/155, повідомляє, що зміст відповідної інструкції встановлює чотири форми відпуску палива з АЗС.

Також відповідна Інструкція передбачає визначення талону та його обов’язкових, передбачених законодавством реквізитів.

Тобто, вимогами Інструкції визначена можливість однієї із форм відпуску нафтопродуктів з АЗС за талонами.

Скаржник повідомляє, що планує запропонувати Замовнику отримувати товар на АЗС "БРСМ-Нафта". Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами та не здійснює відпуск палива за відомостями за формою N 16-НП, що свідчить про наявність обмежень для Скаржника.

Скаржник зауважує, що він не емітент талонів, а отже позбавлений можливості впровадження в мережі АЗС БРСМ-нафта форми відпуску нафтопродуктів за відомостями за формою N 16-НП.

На думку Скаржника Замовник, встановлюючи вимогу щодо відпуск нафтопродуктів за відомостями за формою N 16-НП, встановлює обмеження для Скаржника. Така дискримінаційна умова позбавляє суб’єкта оскарження права взяти участь у Процедурі закупівлі.

Такі умови Документації не створюють конкурентного середовища та є такими, що порушують принципи, закріплені в статті 5 Закону, а також дискримінує учасників, які можуть запропонувати мережу АЗС партнерів на умовах укладених договорів купівліпродажу товару (палива за талонами).

З огляду на вищезазначене, Скаржник просить виключити вищенаведену умову Документації.

Замовник зазначає, що зазначена вимога передбачена нормативними актами, зокрема, п. 10.3.2 Інструкції №281/171/578/155 прямо визначає можливість відпуску палива за відомостями форми 16-НП. Ця форма є стандартизованим документом первинного бухгалтерського обліку, що підтверджує кожну операцію з відпуску палива та фіксує марку і об’єм палива, дані автомобіля, що заправляється, підписи водія та оператора АЗС, дату та час відпуску. Використання форми 16-НП передбачене для безготівкових розрахунків і застосовується на всіх підприємствах, що працюють з бюджетними коштами.

Переваги відомостей 16-НП над талонами та картками:

- Прозорий контроль обсягів (кожен літр зафіксовано у відомості);

- Відсутність ризику підробок (на відміну від талонів, які можуть бути підроблені);

- Миттєва звірка з обліком (щомісячна звірка відповідно до Інструкції).

Замовник повідомляє про негативний досвід із талонами в минулих закупівлях – затримки у постачанні, дефіцит талонів певного номіналу, втрати та крадіжки талонів, необхідність перевірки справжності, відмови АЗС у прийнятті окремих партій талонів.

Замовник повідомляє, що вимога забезпечує прозорість і контроль за бюджетними коштами, є однаковою для всіх учасників та не створює переваг окремим постачальникам.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить технічну специфікацію та інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі 09130000-9 – Нафта і дистиляти (Дизельне паливо, Бензин А-95).

Відповідно до додатку 1 Документації Замовник закуповує:

1. БензинА-95 Відпуск нафтопродуктів за відомостями за формою N 16-НП,, згідно п. 10.3.2 Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої наказом Міністерства палива та енергетики України, Міністерства економіки України, Міністерством транспорту та зв'язку України, Державним комітетом України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 20.05.2008 № 281/171/578/155 без застосування талонів та/або штрих-карток (смарт-карток, скретч-карток, тощо);

2. Дизельне паливо Відпуск нафтопродуктів за відомостями за формою N 16-НП,, згідно п. 10.3.2 Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої наказом Міністерства палива та енергетики України, Міністерства економіки України, Міністерством транспорту та зв'язку України, Державним комітетом України з питань технічного регулювання та споживчої політики від 20.05.2008 № 281/171/578/155 без застосування талонів та/або штрих-карток (смарт-карток, скретч-карток, тощо).

Додаток 4 Документації містить проєкт договору про закупівлю товару з урахуванням особливостей, відповідно до якого, зокрема:

I. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРУ

1.2. Найменування Товару: Бензин А-95, дизельне паливо Код ДК 021:2015: 09130000-9 – Нафта і дистиляти 1.4. Відпуск Товару з АЗС здійснюється на підставі відомостей за формою N 16-НП на отримання Товару.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема:

- договір від 07.01.2025 № ДГ-0006437 купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ, укладений з ТОВ "Євро Смарт Пауер", предметом якого є бланки-дозволи та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту контрагенту Покупця на АЗС, вказаних на сайті: www.brsm-nafta.com/, а Покупець зобов'язується приймати та оплачувати бланки-дозволи їх номіналом та/або поповнювати електронні паливні картки на бажану кількість/суму отримання Покупцем паливно-мастильних матеріалів (далі - ПММ);

- зразки талонів мережі "БРСМ-нафта".

Відповідно до пункту 10.3. "Порядок відпуску нафтопродуктів" Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 № 281/171/578/155:

10.3.1 Відпуск нафтопродуктів за готівку 10.3.2 Відпуск нафтопродуктів за відомостями 10.3.3 Відпуск нафтопродуктів за талонами 10.3.4 Відпуск нафтопродуктів за платіжними картками.

Враховуючи наведене, у тому числі положення Інструкції про порядок приймання, транспортування, зберігання, відпуску та обліку нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організаціях України, затвердженої Наказом Мінпаливенерго України, Мінтрансзв'язку України, Мінекономіки України, Держспоживстандарту України 20.05.2008 № 281/171/578/155, та надані Скаржником на розгляд Комісії документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які запропонують відпуск товарів на підставі саме відомостей за формою N 16-НП, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 1 Документації АЗС учасника у кількості не менше 3-х (трьох) повинні бути обов’язково розташовані в межах м. Ужгород, Ужгородського району на відстані не більше 6 км від виробничої бази Замовника – м.

Ужгород вул. Івана Франка, 1. На виконання даної вимоги учасник надає довідку довільної форми з інформацією про місце розташування АЗС учасника, відстані до виробничої бази Замовника та режиму роботи.

Відповідно до додатку 2 Документації вимагається довідка довільної форми з інформацією про місце розташування АЗС учасника, відстані до виробничої бази Замовника та режиму роботи, зокрема в якій повинна бути зазначена інформація щодо АЗС учасника у кількості не менше 4-х (чотирьох), з обов’язковим розташуванням в межах м.

Ужгород, Ужгородського району, на відстані не більше 6 км від виробничої бази Замовника – м. Ужгород вул. Івана Франка, 1.

Скаржник повідомляє, що планує запропонувати Замовнику отримувати товар на АЗС "БРСМ-Нафта". Зазначена мережа АЗС має впроваджену форму здійснення відпуску ПММ (паливно-мастильних матеріалів) за талонами.

Скаржник повідомляє, що може задовільнити потребу Замовника в отриманні протягом 2025 року та відповідно до умов, зазначених в проєкті договорі, при цьому, об’єктів автозаправних станцій у такій деталізованій кількості зазначена мереж АЗС не має у розпорядженні.

Мережа АЗС БРСМ-Нафта містить АЗС в межах м. Ужгород, Ужгородського району – у кількості 1 (однієї) АЗС за адресою Закарпатська обл., м. Ужгород, вул. Баб’яка, 26.

При Цьому, мереж АЗС БРСМ-Нафта не має саме не менше 3-х (трьох) АЗС, що розташовані в межах м. Ужгород, як і не має у кількості саме не менше 4-х (чотирьох) АЗС, з обов’язковим розташуванням в межах м. Ужгород, Ужгородського району.

На думку Скаржника, вимога Документації є дискримінаціною та такою, що обмежує суб'єкта оскарження у можливості взяти участь у Процедурі закупівлі.

Суб’єкт оскарження може запропонувати мережу АЗС БРСМ-нафта, яка має АЗС з наступним місцерозташуванням: Закарпатська обл, м. Ужгород, вул. Баб’яка, 26 (відповідна АЗС знаходиться на відстані не більше 6 км від виробничої бази Замовника – м. Ужгород вул. Івана Франка,1).

Також інші АЗС по всій території України, з адресами яких можна ознайомитись на сайті мережі АЗС БРСМ-Нафта на посиланням: https://brsm-nafta.com/map .

Тобто, у випадку виключення дискримінаційної умови в частині наявності АЗС саме у кількості не менше 3 (трьох) (та не менше 4) в межах м. Ужгород, Ужгородського району, Скаржник може скористатись своїм правом взяти участь у відповідній Процедурі закупівлі.

Скаржник зазначає, що може забезпечити Замовника заправкою автомобілів паливом, з урахуванням норм поставки товару, встановлених законодавством та умовами Документації, на підставі укладеного партнерського договору з мережею АЗС БРСМНафта.

З огляду на вищезазначене, Скаржник просить виключити вищенаведені умови Документації.

Замовник зазначає, що вимога обумовлена оперативними потребами – автотранспорт використовується для щоденних завдань. Розташування АЗС на відстані до 6 км від бази забезпечує мінімізацію простоїв.

Замовник повідомляє, що кількість АЗС визначена з урахуванням ризиків виходу з ладу окремих станцій або черг.

Вимога не обмежує учасників за ознаками власності чи бренду. На думку Замовника, будь-який учасник може укласти партнерські угоди з мережами, які мають необхідну кількість АЗС у встановленому радіусі.

Вимога є обґрунтованою та логістичною необхідністю, а також не перешкоджає участі сумлінних постачальників.

Замовник діяв у межах та спосіб, передбачених законодавством. Встановлені умови не обмежують конкуренцію, а забезпечують належне виконання договору та безперервну роботу транспорту Замовника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 1 Документації містить технічну специфікацію та інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі 09130000-9 – Нафта і дистиляти (Дизельне паливо, Бензин А-95).

Відповідно до додатку 1 Документації учасник повинен забезпечити заправку транспортних засобів Замовника в цілодобовому режимі.

АЗС Учасника у кількості не менше 3-х (трьох) повинні бути обов’язково розташовані в межах м. Ужгород, Ужгородського району на відстані не більше 6 км від виробничої бази Замовника – м. Ужгород вул. Івана Франка,1. На виконання даної вимоги учасник надає довідку довільної форми з інформацією про місце розташування АЗС Учасника, відстані до виробничої бази Замовника та режиму роботи.

Додаток 2 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції, зокрема:

11.1. Довідка довільної форми з інформацією про місце розташування АЗС Учасника, відстані до виробничої бази Замовника та режиму роботи, зокрема в якій повинна бути зазначена інформація щодо АЗС Учасника у кількості не менше 4-х (чотирьох), з обов’язковим розташуванням в межах м. Ужгород, Ужгородського району, на відстані не більше 6 км від виробничої бази Замовника – м. Ужгород вул. Івана Франка, 1.

Скаржник на розгляд Комісії надав, зокрема, договір від 07.01.2025 № ДГ-0006437 купівлі-продажу бланків-дозволів та паливних карток для отоварення ПММ, укладений з ТОВ "Євро Смарт Пауер", предметом якого є бланки-дозволи та/або електронні паливні картки, які надають право на здійснення заправки паливно-мастильними матеріалами автотранспорту контрагенту Покупця на АЗС, вказаних на сайті: www.brsm-nafta.com/, а Покупець зобов'язується приймати та оплачувати бланки-дозволи їх номіналом та/або поповнювати електронні паливні картки на бажану кількість/суму отримання Покупцем паливно-мастильних матеріалів (далі - ПММ).

Відповідно до інформації, розміщеної на сайті www.brsm-nafta.com, про який зазначено в договорі від 07.01.2025 № ДГ-0006437, наявна інформація про АЗС, зокрема:

Закарпатська обл., м. Ужгород, вул. Баб’яка, 26.

Слід зазначити, що Документація (в частині кількості АЗС в межах м. Ужгород Ужгородського району) містить розбіжності.

Крім того, враховуючи надані Скаржником документи, Замовник не обґрунтував необхідність встановлення у Документації наведеної вище вимоги Документації у вказаній редакції.

За таких умов, взяти участь у Процедурі закупівлі зможуть лише ті суб'єкти господарювання, які мають АЗС у кількості саме не менше 3-х (трьох) або саме менше 4-х (чотирьох), розташованих в межах м. Ужгород Ужгородського району на відстані не більше 6 км від виробничої бази Замовника, що є дискримінаційним по відношенню до інших суб’єктів господарювання, у тому числі Скаржника.

Частиною першою статті 5 Закону визначено, що закупівлі здійснюються, зокрема, за принципом недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги частини четвертої статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінації учасників, відкритості та прозорості на всіх стадіях закупівель, передбачені частиною першою статті 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати

КОМУНАЛЬНУ

УСТАНОВУ

"СТАДІОН

"АВАНГАРД"

УЖГОРОДСЬКОЇ МІСЬКОЇ РАДИ (Код ЄДРПОУ: 30104399) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Нафта і дистиляти (Бензин А-95, Дизельне паливо)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-07-21-006250-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Ганна ГОРНОСТАЛЬ Діана ГОСТЄВА Члени Комісії Наталя ЛЕНЬ

Скарга

СКАРГА на умови ТД