Вугілля кам’яне марки Г(Г2) 13-100 за кодом ДК 021:2015 09110000-3 Тверде паливо (09111100-1 Вугілля)

Текст рішення

РІШЕННЯ

№ 11733-р/пк-пз від 29.07.2025

Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель (надалі – Комісія), розглянувши скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "ПІВДЕНЬ-ВУГІЛЛЯ" (код ЄДРПОУ:

45348619) від 20 липня 2025 № UA-2025-07-16-007943-a.b1 (надалі – Скарга) щодо порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі,

ВСТАНОВИЛА:

Надалі за текстом вказаного рішення терміни та визначення:

- Закон України "Про публічні закупівлі" – Закон;

- Особливості здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування" – Особливості;

- тендерна документація – Документація;

- тендерна пропозиція – Пропозиція.

Скаржник повідомляє про порушення Замовником порядку проведення Процедури закупівлі та просить, зокрема, зобов'язати Замовника внести зміни до Документації.

Рішенням Комісії від 22.07.2025 № 11358-р/пк-пз Скарга була прийнята до розгляду.

На веб-порталі Уповноваженого органу (prozorro.gov.ua) Комісією було зобов’язано Замовника надати пояснення по суті Скарги.

Замовник шляхом розміщення листа на веб-порталі Уповноваженого органу надав пояснення по суті Скарги.

Розглянувши Скаргу та інформацію, одержану за Скаргою, та інформацію, розміщену в електронній системі закупівель, встановлено наступне.

1. Скаржник зазначає, що відповідно до додатку 3 Документації учасники процедури закупівлі повинні надати в складі пропозицій документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до вугілля кам’яного, встановленим замовником згідно технічного завдання, зокрема:

- оригінал або копія дійсного договору (-ів) учасника з виробником (-ми) пропонованого вугілля кам’яного або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження пропонованого вугілля кам’яного учаснику торгів, щодо відвантаження вугілля кам’яного на користь учасника (надається якщо учасник не є виробником);

- оригінал або копію сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропоноване вугілля кам’яне та дійсного на дату подання тендерної пропозиції, виданий на ім’я виробника пропонованої продукції.

Аналогічна вимога щодо надання учасниками у складі тендерних пропозицій міститься також у додатку 5 Документації.

Отже, з огляду на вищезазначене можна зробити висновок, що учасник, для підтвердження відповідності своєї пропозиції вимогам до предмету закупівлі, повинен надати вищезазначені документи.

Предметом даної закупівлі є саме тверде паливо – вугілля камʼяне; код ДК 021:2015 предмета закупівлі - 09110000-3 Тверде паливо. Отже, вимога п. 29 Особливостей поширюється на дану закупівлю.

На території України правила використання, виробництва, споживання вугілля регулюються ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам’яне та антрацит для побутових потреб.

Технічні умови", який є національним стандартом для даного виду товару.

Відповідно до п.1 ДСТУ 7146:2010 "Вугілля кам’яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови", "цей стандарт поширюється на вугілля кам’яне, антрацит та продукти їх перероблення, що використовують для побутових потреб".

Скаржник повідомляє, що документи, які вимагаються Замовником, не передбачені національним стандартом, а саме - ДСТУ 7146:2010.

Оригінал або копію сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропоноване вугілля кам’яне та дійсного на дату подання тендерної пропозиції, виданий на ім’я виробника пропонованої продукції. Скаржник звертає увагу, що замовником вимагається сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, який виданий саме на ім’я виробника пропонованої продукції. Така вимога є неправомірною та не передбачена ДСТУ 7146:2010.

Відповідно до п. 7.10 ДСТУ 7146:2010, Під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації*. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик — чотири роки.

Відповідно до п. 3.6 ДСТУ 7146:2010, Для вугілля встановлюють кодове число та визначають додаткові параметри кодифікації згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації вугілля середнього та високого рангів. За результатами дослідження оформлюють сертифікат генетичних, технологічних та якісних харак-теристик (додаток А).

ДСТУ 7146:2010 не містить вимог щодо видачу сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик саме на імʼя виробника.

Ні в ДСТУ 7146:2010, ні в будь-яких інших нормативно-правових актах не встановлено, що сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик видається саме виробнику. Це документ, який підтверджує технічні характеристики вугілля і є за своєю суттю результатом лабораторного аналізу вугілля. Будь-хто може звернутися до уповноваженого на видачу такого сертифікату органу, надати проби вугілля та отримати за результатом аналізу відповідний сертифікат, а вимога щодо надання сертифікату, виданого саме на виробника, не має жодного сенсу, окрім як незаконного та штучного обмеження учасників Закупівлі, що призведе до звуження конкуренції.

За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджуються із вимогами законодавства в цій частині.

Окрім зазначеного, Скаржник не має договірних відносин безпосередньо з виробником запропонованого вугілля та не має доступу до його сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, натомість купує вугілля в посередника, використовуючи його документи. За таких умов, Скаржник має можливість поставити товар, який є предметом даної закупівлі та надати документи, що вимагаються національним стандартом для даного виду товару, однак через неправомірну вимогу Замовника, позбавлений законного права подавати тендерну пропозицію.

Оригінал або копія дійсного договору (-ів) учасника з виробником (-ми) пропонованого вугілля кам’яного або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження пропонованого вугілля кам’яного учаснику торгів, щодо відвантаження вугілля кам’яного на користь учасника (надається якщо учасник не є виробником) Єдині документи, які передбачені ДСТУ 7146:2010 при постачанні вугілля – це генетичних, технологічних та якісних характеристик, а також посвідчення якості.

Відповідно до п. 7.10 ДСТУ 7146:2010, Під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації*. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик — чотири роки.

Відповідно до п. 7.3 ДСТУ 7146:2010, Партію вугілля вважають прийнятою до відправлення, якщо від неї відібрано об’єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096 та оформлено посвідчення якості.

Отже, вимога про надання учасниками оригінала або копії дійсного договору (-ів) учасника з виробником (-ми) пропонованого вугілля кам’яного або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження пропонованого вугілля кам’яного учаснику торгів, щодо відвантаження вугілля кам’яного на користь учасника є неправомірною та суперечить п. 29 Особливостей, оскільки не міститься у національному стандарті - ДСТУ 7146:2010.

Замовник зазначає, що нормами ДСТУ 7146:2010, а саме - п.7.10 та п.8 передбачено, що під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик — чотири роки. Виробник повинен гарантувати відповідність якості вугілля вимогам цього стандарту.

Тобто, виходячи з норм ДСТУ 7146:2010 саме виробник повинен гарантувати відповідність якості вугілля вимогам цього стандарту.

Отже, коли учасник укладає договір на постачання вугілля, він має пересвідчитися про те, що вугілля, яке він закуповує, відповідає зазначеним вимогам ДСТУ 7146:2010. А відповідність цим вимогам має гарантувати саме виробник.

Виходячи з вищезазначеного, що перешкоджає учаснику надати сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропоноване вугілля кам’яне, видане на ім’я виробника, у разі якщо він добросовісно закуповує відповідне вугілля та дбає про його якість та відповідність державним стандартам України.

Замовник має бути впевнений, що пропоноване вугілля відповідає зазначеним вимогам ДСТУ 7146:2010, яке підтверджується сертифікатом генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропоноване вугілля кам’яне, який дійсний на дату подання тендерної пропозиції та виданий на ім’я виробника пропонованої продукції.

Отже, Замовник вважає таку вимогу законною і такою, що не суперечить чинному законодавству, і має на меті отримати лише якісний товар. В даному випадку немає ніяких перепон і обмежень для потенційного Учасника, щоб отримати відповідні документи для участі в даній процедурі закупівлі.

Замовник при встановленні технічних параметрів до вугілля кам’яного, а саме встановлення вимоги щодо оригіналу або копії сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропоноване вугілля кам’яне та дійсного на дату подання тендерної пропозиції, виданий на ім’я виробника пропонованої продукції, визначив технічні показники товару та їхні межі відповідно до Державного стандарту України.

Згідно з умовами Документації, а саме - додатком 3 та додатком 5 Документації Замовник вимагає надання Оригіналу або копії дійсного договору (-ів) учасника з виробником (-ми) пропонованого вугілля кам’яного або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження пропонованого вугілля кам’яного учаснику торгів, щодо відвантаження вугілля кам’яного на користь учасника (надається якщо учасник не є виробником).

Ця вимога слугує для забезпечення належного контролю якості та дотримання умов постачання, що є важливим для виконання зобов'язань перед кінцевими споживачами.

Замовник має бути впевнений у тому, що учасник має законні відносини з постачальником або виробником товару, щодо постачання Вугілля кам’яного марки Г(Г2) 13-100.

Також Замовник зазначає, що пунктом 2 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом, на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджені постановою Кабінету міністрів України від 12.10.2022 року № 1178 (далі – Особливості №1178) замовникам забороняється здійснювати публічні закупівлі товарів походженням з російської федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран, за винятком товарів походженням з російської федерації/Республіки Білорусь, необхідних для ремонту та обслуговування товарів, придбаних до набрання чинності цією постановою.

Вимога Замовника щодо надання вищезазначеного договору учасника з виробником (-ми) пропонованого вугілля кам’яного або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження пропонованого вугілля кам’яного учаснику торгів, щодо відвантаження вугілля кам’яного на користь учасника, зокрема, але не виключно, слугує для пересвідчення законності отримання Вугілля кам’яного марки Г(Г2) 13-100 учасником, яке не має походження з російської федерації/Республіки Білорусь/Ісламської Республіки Іран.

Разом із тим, положення ДСТУ 7146:2010 регулюють якість та характеристики вугілля, однак не виключають можливості встановлення додаткових вимог Замовником, спрямованих на захист інтересів усіх учасників закупівлі та забезпечення отримання вугілля з високими стандартами якості.

Замовник має бути впевнений у законності виробництва та/або постачання вугілля та бути впевненим, що поставку вугілля буде здійснена на підставі укладених договорів на постачання учасника та виробника/постачальника учасника.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 3 Документації містить інформацію про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі.

Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі пропозицій документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до вугілля кам’яного, встановленим замовником згідно технічного завдання, а саме:

2.

Оригінал або копія дійсного договору (-ів) учасника з виробником (-ми) пропонованого вугілля кам’яного або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження пропонованого вугілля кам’яного учаснику торгів, щодо відвантаження вугілля кам’яного на користь учасника (надається якщо учасник не є виробником);

3.

Оригінал або копію сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропоноване вугілля кам’яне та дійсного на дату подання тендерної пропозиції, виданий на ім’я виробника пропонованої продукції.

Додаток 5 Документації містить перелік документів та/або інформації, які подаються учасником процедури закупівлі у складі тендерної пропозиції:

Технічні вимоги та специфікація (Додаток № 3) 1.

Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі пропозицій документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до вугілля кам’яного, встановленим замовником згідно технічного завдання, а саме:

2.

Оригінал або копія дійсного договору (-ів) учасника з виробником (-ми) пропонованого вугілля кам’яного або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження пропонованого вугілля кам’яного учаснику торгів, щодо відвантаження вугілля кам’яного на користь учасника (надається якщо учасник не є виробником);

3.

Оригінал або копію сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропоноване вугілля кам’яне та дійсного на дату подання тендерної пропозиції, виданий на ім’я виробника пропонованої продукції.

1.1. Щодо договору (-ів) учасника з виробником (-ми) пропонованого вугілля кам’яного або з будь-яким іншим суб’єктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження пропонованого вугілля кам’яного учаснику торгів, щодо відвантаження вугілля кам’яного на користь учасника.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

Відповідно до інформації, оприлюдненої на веб-порталі Уповноваженого органу предметом закупівлі є Вугілля кам’яне марки Г(Г2) 13-100 за кодом ДК 021:2015 091100003 Тверде паливо (09111100-1 Вугілля).

За таких умов, вимога Замовника щодо надання договору установлена саме до учасника, а не до предмета закупівлі.

Слід зазначити, що Замовником (у разі, якщо учасник не є виробником) не обмежено коло суб'єктів господарювання, копію дійсного договору щодо відвантаження вугілля кам’яного на користь учасника з якими необхідно надати в складі Пропозиції.

Враховуючи наведене, Скаржник не довів та документально не підтвердив необхідність внесення змін до Документації в цій частині, а також документально не підтвердив неможливість виконання вказаної умови Документації та не довів, яким чином наведена вище умова Документації порушує права та законні інтереси Скаржника, пов’язані з участю у Процедурі закупівлі, у зв'язку з чим відсутні підстави для задоволення Скарги в цій частині.

1.2. Щодо сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик на пропоноване вугілля кам’яне.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

На кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб, поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ'ЯНЕ ΤΑ АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови":

7.10 Під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації*. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик чотири роки.

За таких умов, ДСТУ 7146:2010 не містить вимог щодо наявності в учасників сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик, виданого саме ім’я на виробника вугілля.

За таких умов, вищезазначені умови Документації не узгоджується з положенням ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ'ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ" в цій частині.

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

2. Скаржник зазначає, що відповідно до п. 2.2. проєктів договорів, які викладені у додатку 4 Документації, Замовник має право перевірити вагу та якість товару у відповідності до діючих нормативним документам та умов цього Договору. В разі візуальної невідповідності товару заявленим характеристикам Замовник має право направити вимогу Постачальнику щодо необхідності перевірки Товару на відповідність заявленим характеристикам та призупинити прийомку товару на період перевірки.

Замовник має право звернутись до акредитованої лабораторії ТОВ "ІНСПЕКТОРАТ Україна" відповідно до укладеного договору з метою провести випробування вуглехімічних характеристик поставленого(их) товару(ів)/партії товару(ів). Витрати пов’язані з проведенням випробування сплачує Постачальник. Після виставлення рахунку Замовнику Постачальник бере на себе обов’язок сплатити його протягом трьох робочих днів. Сума проведення випробування не може перевищувати 50000,00 грн. У разі порушення строків оплати за проведення випробування Замовник має право достроково розірвати договір в односторонньому порядку, повідомивши Постачальника письмово про розірвання договору протягом 3 робочих днів з дня настання підстави (кінцева дата строку оплати рахунку) без підписання угоди про розірвання договору. Уся кореспонденція, що направляється Замовником, вважається отриманою Постачальником не пізніше 14-ти днів з моменту її відправки Замовником на адресу Постачальника, зазначену в Договорі.

Скаржник повідомляє, що вищезазначені норми проєкту договору є незаконними та неприйнятними, з огляду на наступне.

Відповідно до п. 7.3 ДСТУ 7146:2010, Партію вугілля вважають прийнятою до відправлення, якщо від неї відібрано об’єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096 та оформлено посвідчення якості.

Відповідно до п. 7.4. ДСТУ 7146:2010 У посвідченні якості зазначають:

— назву підприємства-виробника;

— назву продукції (марку вугілля, розмір кусків вугілля);

— назву споживача та дату відправлення;

— номер і дату договору про постачання;

— номери вагонів або інших транспортних засобів;

— масу нетто;

— результати аналізування або підтвердження відповідності якості вугілля вимогам цього стандарту;

— позначення цього стандарту.

Отже, відповідно до ДСТУ 7146:2010, яке є національним стандартом для вугілля камʼяного, вугілля постачається з посвідченням якості, яке вже містить якісні хаарактеристики вугілля, що постачається.

ДСТУ 7146:2010 не містить будь-яких інших методів перевірки якості вугілля, окрім надання Змовнику при постачанні посвідчення якості на партію вугілля та сертифікату гентичних, технологічних та якісних характеристик. Зважаючи на це, вимога проєкту договору щодо звернення Замовника до приватної лабораторії за рахунок постачальника не передбачена національним стандартом, а отже є неправомірною.

Відповідно до формулювання п. 2.2. проєктів договорів, які викладені у додатку 4, право Замовника на звернення до приватної лабораторії - ТОВ "ІНСПЕКТОРАТ Україна", має фактично необмежений характер, оскільки настає "В разі візуальної невідповідності товару заявленим характеристикам".

Відповідно до пункту 2.3. договору встановлені наступні характеристики:

Якісні характеристики вугілля:

Теплота згоряння на робочий стан палива, ккал/кг – не менш ніж 5300 Загальна волога на робочий стан палива, % - не більше ніж – 8 Зольність на сухий стан палива, % - не більш ніж – 24 Скаржник інформує, що встановити візуальну невідповідність вищезазначеним характеристикам неможливо, для цього і в ДСТУ 7146:2010 передбачено надання постачальником при поставці посвідчення якості на партію вугілля та сертифікату гентичних, технологічних та якісних характеристик.

За таких умов, дана вимога має сенс виключно для зловживання Замовником та фактично примушування постачальника до розірвання договору.

Скаржник звертає увагу, що проєктами договорів не встановлено мінімальної партії товару, що постачається. Відповідно до п. 5.1. договору - Строк (термін) поставки товару:

черговість постачання: брикет паливний вугільний; вугілля відповідно до заявок, але в будь-якому випадку до 31.12.2025.

При цьому, загальна кількість вугілля – 190 тон. За таких умов проекту договору, Замовник може щоразу робити замовлення на 1 тону, повідомляти про візуальну невідповідність товару та змушувати постачальника оплачувати витрати лабораторії, які можуть становити 50 тисяч гривень. За таких умов, сума оплати лабораторії може значно перевищити вартість договору та спричинити збитки постачальнику.

Крім зазначеного, Скаржник не може належним чином підготувати тендерну пропозицію та визначити її вартість, оскільки наперед не відомо, яку суму доведеться сплатити за ініційовані Замовником дослідження у ТОВ "ІНСПЕКТОРАТ Україна".

Замовник зазначає, що пунктом 2.2. Додатку 4 Проєкт договору визначено: Замовник має право перевірити вагу та якість товару у відповідності до діючих нормативним документам та умов цього Договору. В разі візуальної невідповідності товару заявленим характеристикам Замовник має право направити вимогу Постачальнику щодо необхідності перевірки Товару на відповідність заявленим характеристикам та призупинити прийомку товару на період перевірки.

Замовник має право звернутись до акредитованої лабораторії ТОВ "ІНСПЕКТОРАТ Україна" відповідно до укладеного договору з метою провести випробування вуглехімічних характеристик поставленого(их) товару(ів)/партії товару(ів). Витрати пов’язані з проведенням випробування сплачує Постачальник. Після виставлення рахунку Замовнику Постачальник бере на себе обов’язок сплатити його протягом трьох робочих днів. Сума проведення випробування не може перевищувати 50000,00 грн. У разі порушення строків оплати за проведення випробування Замовник має право достроково розірвати договір в односторонньому порядку, повідомивши Постачальника письмово про розірвання договору протягом 3 робочих днів з дня настання підстави (кінцева дата строку оплати рахунку) без підписання угоди про розірвання договору. Уся кореспонденція, що направляється Замовником, вважається отриманою Постачальником не пізніше 14-ти днів з моменту її відправки Замовником на адресу Постачальника, зазначену в Договорі.

Перевірка вугілля на відповідність ДСТУ 7146:2010 щодо вмісту кусків менш нижчої границі виконується Замовником при прийманні на складі у присутності представників Постачальника, з подальшим складанням двостороннього акту, шляхом відбирання від партії товару 70-100кг товару та просіюванню на ситі з розміром комірки відповідно до фракції яка підлягає контролю, вміст фракції менше нижчої допустимої границі визначається як відсоткове відношення його маси до маси Товару яка була перевірена, ця маса визначається на підлогових вагах. У разі непогодження Постачальника з результатами випробувань опломбована проба брикету паливного вугільного може бути направлена до акредитованої лабораторії ТОВ "ІНСПЕКТОРАТ Україна" для проведення відповідних досліджень, за рахунок Постачальника.

Відповідно до ч. 3 ст. 22 Закону тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Замовником додано до договору вищезазначений пункт для запобігання отримання неякісного товару, виходячи з власного досвіду.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить проєкт договору, де зазначено, зокрема:

2.2. Замовник має право перевірити вагу та якість товару у відповідності до діючих нормативним документам та умов цього Договору. В разі візуальної невідповідності товару заявленим характеристикам Замовник має право направити вимогу Постачальнику щодо необхідності перевірки Товару на відповідність заявленим характеристикам та призупинити прийомку товару на період перевірки.

Замовник має право звернутись до акредитованої лабораторії ТОВ "ІНСПЕКТОРАТ Україна" відповідно до укладеного договору з метою провести випробування вуглехімічних характеристик поставленого(их) товару(ів)/партії товару(ів). Витрати пов’язані з проведенням випробування сплачує Постачальник. Після виставлення рахунку Замовнику Постачальник бере на себе обов’язок сплатити його протягом трьох робочих днів. Сума проведення випробування не може перевищувати 50000,00 грн. У разі порушення строків оплати за проведення випробування Замовник має право достроково розірвати договір в односторонньому порядку, повідомивши Постачальника письмово про розірвання договору протягом 3 робочих днів з дня настання підстави (кінцева дата строку оплати рахунку) без підписання угоди про розірвання договору. Уся кореспонденція, що направляється Замовником, вважається отриманою Постачальником не пізніше 14-ти днів з моменту її відправки Замовником на адресу Постачальника, зазначену в Договорі.

Перевірка вугілля на відповідність ДСТУ 7146:2010 щодо вмісту кусків менш нижчої границі виконується Замовником при прийманні на складі у присутності представників Постачальника, з подальшим складанням двостороннього акту, шляхом відбирання від партії товару 70-100кг товару та просіюванню на ситі з розміром комірки відповідно до фракції яка підлягає контролю, вміст фракції менше нижчої допустимої границі визначається як відсоткове відношення його маси до маси Товару яка була перевірена, ця маса визначається на підлогових вагах. У разі непогодження Постачальника з результатами випробувань опломбована проба брикету паливного вугільного може бути направлена до акредитованої лабораторії ТОВ "ІНСПЕКТОРАТ Україна" для проведення відповідних досліджень, за рахунок Постачальника.

За таких умов, Документацією встановлено, що саме Замовник проводить перевірку якості вугілля та брикета паливного вугільного, у зв'язку з чим, Замовник з незалежних від учасника підстав може визначити продукцію такою, що не відповідає вимогам Замовника, що в подальшому може призвести до дострокового розірвання договору.

Згідно з частиною першою статті 5 Закону Закупівлі здійснюються за такими принципами, зокрема, недискримінація учасників та рівне ставлення до них.

Згідно з частиною четвертою статті 5 Закону замовники не мають права встановлювати жодних дискримінаційних вимог до учасників.

Відповідно до абзацу першого пункту 28 Особливостей тендерна документація формується замовником відповідно до вимог статті 22 Закону з урахуванням цих особливостей.

Частиною четвертою статті 22 Закону передбачено, що тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Дії Замовника в частині встановлення у Документації наведених вище вимог порушують вимоги статті 5 та частини четвертої статті 22 Закону, якими передбачена недискримінація учасників, а також права та законні інтереси Скаржника, пов'язані з його участю у Процедурі закупівлі, та принципи недискримінація учасників та рівне ставлення до них, передбачені статтею 5 Закону.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

3. Скаржник зазначає, що відповідно до п. 5.3. проєктів договорів, які викладені у додатку 4 Документації при поставці товару Постачальник надає Замовнику такі документи: рахунок фактуру на поставлений товар, видаткові накладні, акт прийманняпередачі, протокол випробувань на товар.

Відповідно до п. 7.3 ДСТУ 7146:2010 партію вугілля вважають прийнятою до відправлення, якщо від неї відібрано об’єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096 та оформлено посвідчення якості.

Відповідно до п. 7.4. ДСТУ 7146:2010 У посвідченні якості зазначають:

— назву підприємства-виробника;

— назву продукції (марку вугілля, розмір кусків вугілля);

— назву споживача та дату відправлення;

— номер і дату договору про постачання;

— номери вагонів або інших транспортних засобів;

— масу нетто;

— результати аналізування або підтвердження відповідності якості вугілля вимогам цього стандарту;

— позначення цього стандарту.

Отже, відповідно до ДСТУ 7146:2010, яке є національним стандартом для вугілля камʼяного, вугілля постачається з посвідченням якості, яке вже містить якісні хаарактеристики вугілля, що постачається.

ДСТУ 7146:2010 не містить будь-яких інших методів перевірки якості вугілля, окрім надання Змовнику при постачанні посвідчення якості на партію вугілля та сертифікату гентичних, технологічних та якісних характеристик. Зважаючи на це, вимога проєкту договору щодо надання протоколу випробувань на товар не передбачена національним стандартом, а отже є неправомірною.

Замовник не надав пояснень за даним пунктом Скарги.

У ході розгляду зазначеного питання встановлено наступне.

Додаток 4 Документації містить проєкт договору, де зазначено, зокрема:

5.3. При поставці товару Постачальник надає Замовнику такі документи: рахунок фактуру на поставлений товар, видаткові накладні, акт приймання-передачі, протокол випробувань на товар.

Відповідно до пункту 29 Особливостей у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, природного газу, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються.

У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі).

На кам'яне вугілля, антрацит та продукти їх перероблення, що використовуються для побутових потреб, поширюється стандарт ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ'ЯНЕ ΤΑ АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".

Відповідно до пункту 7.3 ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ'ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ" партію вугілля вважають прийнятою до відправлення, якщо від неї відібрано об'єднану товарну пробу згідно з ДСТУ 4096 та оформлено посвідчення якості.

Згідно з пунктом 7.4 ДСТУ 7146:2010 у посвідченні якості зазначають:

назву підприємства-виробника;

назву продукції (марку вугілля, розмір кусків вугілля);

назву споживача та дату відправлення;

номер і дату договору про постачання;

номери вагонів або інших транспортних засобів;

масу нетто;

результати аналізування або підтвердження відповідності якості вугілля вимогам цього стандарту;

позначення цього стандарту.

Відповідно до пункту 7.10 ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ'ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ" під час укладання договору на постачання вугілля для побутових потреб повинен бути представлений сертифікат генетичних, технологічних та якісних характеристик, що містить основні та додаткові параметри кодифікації вугілля середнього та високого рангів згідно з ГОСТ 30313 та Міжнародною системою кодифікації*. Термін дії сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик чотири роки.

За таких умов, ДСТУ 7146:2010 передбачає наявність посвідчення про якість та сертифіката генетичних, технологічних та якісних характеристик.

Враховуючи викладене, наведені вище вимоги Документації, зокрема, в частині надання вищенаведених документів, зокрема, протоколу випробувань на товар не узгоджуються з положеннями ДСТУ 7146:2010 "ВУГІЛЛЯ КАМ'ЯНЕ ТА АНТРАЦИТ ДЛЯ ПОБУТОВИХ ПОТРЕБ. Технічні умови".

Встановивши наведені вище умови у Документації, Замовник порушив положення пункту 29 Особливостей.

Враховуючи вище викладене, Замовник повинен усунути наведені вище невідповідності шляхом внесення відповідних змін до Документації в цій частині.

Враховуючи інформацію, викладену в мотивувальній частині цього рішення, Комісією встановлено, що під час проведення Процедури закупівлі Замовник допустив порушення, які на момент прийняття Комісією цього рішення можна виправити шляхом зобов'язання Замовника внести відповідні зміни до Документації.

Відповідно до пункту 55 Особливостей оскарження відкритих торгів відбувається відповідно до статті 18 Закону з урахуванням цих особливостей.

Відповідно до частини вісімнадцятої статті 18 Закону за результатами розгляду скарги орган оскарження має право прийняти рішення:

1) про встановлення або відсутність порушень процедури закупівлі (у тому числі порушення порядку оприлюднення або неоприлюднення інформації про процедури закупівлі, передбаченої цим Законом);

2) про заходи, що повинні вживатися для їх усунення, зокрема зобов’язати замовника повністю або частково скасувати свої рішення, надати необхідні документи, роз’яснення, усунути будь-які дискримінаційні умови (у тому числі ті, що зазначені в технічній специфікації, яка є складовою частиною Документації), привести тендерну документацію у відповідність із вимогами законодавства або за неможливості виправити допущені порушення відмінити процедуру закупівлі.

Враховуючи викладене, права та законні інтереси Скаржника можуть бути захищені шляхом зобов'язання Замовника внести зміни до Документації з метою усунення порушень, які викладені у мотивувальній частині рішення.

Орган оскарження розглядає скаргу та приймає рішення на її підставі в межах одержаної за скаргою інформації та інформації, розміщеної в електронній системі закупівель, виходячи з положень частини шістнадцятої статті 18 Закону.

Наведені вище обставини свідчать про наявність підстав для задоволення Скарги частково.

Враховуючи викладене, керуючись статтею 18 Закону України "Про публічні закупівлі" та Постановою Кабінету Міністрів України від 12.10.2022 № 1178 "Про затвердження особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України "Про публічні закупівлі", на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування", Комісія Антимонопольного комітету України з розгляду скарг про порушення законодавства у сфері публічних закупівель

ПОСТАНОВИЛА:

Зобов'язати комунальне підприємство "Централізована закупівельна організація Одеської обласної ради" (код ЄДРПОУ: 40600473) внести зміни до тендерної документації за процедурою закупівлі - "Вугілля кам’яне марки Г(Г2) 13-100 за кодом ДК 021:2015 09110000-3 Тверде паливо (09111100-1 Вугілля)", оголошення про проведення якої оприлюднене на веб-порталі Уповноваженого органу за № UA-2025-07-16-007943-a, з метою усунення порушень, зазначених у мотивувальній частині цього рішення.

Рішення може бути оскаржене до суду у встановлений Законом строк.

Голова Комісії Євгеній БЄГАЛОВ Члени Комісії Сергій БУРЗАК Діана ГОСТЄВА

Скарга

Комунальним підприємством «Центральна закупівельна організація Одеської обласної ради» (далі – Замовник) було розпочато проведення процедури відкритих торгів з особливостями щодо закупівлі за предметом «Вугілля кам'яне марки Г(Г2) 13-100 за кодом ДК 021:2015 09110000-3 Тверде паливо (09111100-1 Вугілля)» за ідентифікатором закупівлі UA-2025-07-16-007943-a (далі – Закупівля). Ознайомившись з умовами тендерної документації, Скаржником, як потенційним учасником Закупівлі, було виявлено дискримінаційні та неправомірні вимоги, які полягають в наступному. 1. Відповідно до п. 1 Розділу 3 тендерної документації, тендерна пропозиція подається в електронній формі через електронну систему закупівель шляхом заповнення електронних форм з окремими полями, у яких зазначається інформація про ціну, інші критерії оцінки (у разі їх встановлення Замовником-ЦЗО), інформація від учасника процедури закупівлі про його відповідність кваліфікаційним (кваліфікаційному) критеріям (у разі їх (його) встановлення, наявність/відсутність підстав, установлених у пункті 47 Особливостей і в тендерній документації, та шляхом завантаження необхідних документів, що вимагаються замовником у тендерній документації. Відповідно до абзацу 10 пункту 28 Особливостей, перелік документів та/або інформації, що подається учасником процедури закупівлі викладено у Додатку 5. Відповідно до п. 6 Розділу 3 тендерної документації, вимоги до предмета закупівлі (технічні, якісні та кількісні характеристики) згідно з пунктом третім частини другої статті 22 Закону зазначено в Додатку 3 до цієї тендерної документації. Відповідно до Додатку 3 тендерної документації, Учасники процедури закупівлі повинні надати в складі пропозицій документи, які підтверджують відповідність пропозиції учасника технічним, якісним, кількісним та іншим вимогам до вугілля кам'яного, встановленим замовником згідно технічного завдання, а саме, зокрема,: Оригінал або копія дійсного договору (-ів) учасника з виробником (-ми) пропонованого вугілля кам'яного або з будь-яким іншим суб'єктом господарювання, що здійснює реалізацію та/або відвантаження пропонованого вугілля кам'яного учаснику торгів, щодо відвантаження вугілля кам'яного на користь учасника (надається якщо учасник не є виробником); Оригінал або копію сертифікату генетичних, технологічних та якісних характеристик, на пропоноване вугілля кам'яне та дійсного на дату подання тендерної пропозиції, виданий на ім'я виробника пропонованої продукції. Аналогічна вимога щодо надання учасниками у складі тендерних пропозицій міститься також у Додатку 5 тендерної документації. Отже, з огляду на вищезазначене можна зробити висновок, що учасник, для підтвердження відповідності своєї пропозиції вимогам до предмету закупівлі, повинен надати вищезазначені документи. Відповідно до пункту 29 Особливостей здійснення публічних закупівель товарів, робіт і послуг для замовників, передбачених Законом України «Про публічні закупівлі», на період дії правового режиму воєнного стану в Україні та протягом 90 днів з дня його припинення або скасування, затверджених Постановою КМУ від 12 жовтня 2022 р. № 1178 (надалі – Особливості) у разі проведення відкритих торгів згідно з цими особливостями для закупівлі твердого палива, бензину, дизельного пального, природного газу, газу скрапленого для автомобільного транспорту, газу скрапленого для комунально-побутового споживання та промислових цілей, електричної енергії положення пунктів 1 і 2 частини другої статті 16 Закону замовником не застосовуються. У разі здійснення закупівель, визначених абзацом першим цього пункту, замовники не можуть установлювати вимоги до предмета закупівлі, що не передбачені відповідним національним стандартом (за наявності національного стандарту для відповідного предмета закупівлі). Звертаємо увагу, що предметом даної закупівлі є саме тверде паливо – вугілля кам'яне; код ДК 021:2015 предмета закупівлі - 09110000-3 Тверде паливо. Отже, вимога п. 29 Особливостей поширюється на дану закупівлю. Інформуємо, що на території України правила використання, виробництва, споживання вугілля регулюються ДСТУ 7146:2010 «Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови», який є національним стандартом для даного виду товару. Відповідно до п.1 ДСТУ 7146:2010 «Вугілля кам'яне та антрацит для побутових потреб. Технічні умови», «цей стандарт поширюється на вугілля кам'яне, антрацит та продукти їх перероблення, що використовують для побутових потреб». Повідомляємо, що документи, які вимагаються Замовником, не передбачені національним стандартом, а саме ДСТУ 7146:2010.